【考研类试卷】法律硕士(专业课)6及答案解析.doc

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1、法律硕士(专业课)6 及答案解析(总分：100.00，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.除斥期间是指法律规定的( )存在的期间。（分数：1.00）A.民事诉讼权利B.民事实体权利C.民事请求权D.民事实体权利和民事诉讼权利2.名称权是（分数：1.00）A.公民享有的人格权B.自然人享有的身份权C.法人享有的人格权3.形式意义上的民法是指（分数：1.00）A.经立法程序系统编纂的民法典B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科4.不动产物权的权利变动，通常以( )为公示方法。（分数：1.00）A.交付B.占

2、有C.登记D.合意5.下列财产所有权取得的方法中，属于继受取得的是（ ）（分数：1.00）A.甲出资 10 万元雇用甲建筑队盖成三间平房B.乙基于时效取得的财产利益C.丙接受好友李某赠与名画一幅D.丁因购国库券而获得的利息收入6.根据我国法律规定，下列财产中可以适用善意取得的是。（分数：1.00）A.首饰B.记名有价证券C.麻醉品D.盗窃物7.下列物权中属于用益物权的是（ ）（分数：1.00）A.抵押权B.典权C.承包经营权D.留置权8.依据我国继承法规定，不必有两个以上见证人在场见证的遗嘱是（分数：1.00）A.自书遗嘱B.口头遗嘱C.代书遗嘱D.录音遗嘱9.根据代理权产生的根据不同，可将代

3、理分为（分数：1.00）A.法定代理、指定代理与委托代理B.自己代理和双方代理C.直接代理与间接代理D.显名代理与隐名代理10.出租人在租赁期内对于租赁物（分数：1.00）A.不得转让给第三人B.可以取回自己使用C.可以转让给第三人，并解除租赁合同D.可以转让给第三人，但租赁合同对新所有人继续有效11.某甲与某乙已登记结婚，但未同居，也未举行婚礼。之后某甲后悔与某乙结婚，如果需要解除婚姻关系，必须（ ）（分数：1.00）A.调解B.宣布婚姻无效C.离婚D.撤销结婚登记12.甲殴打乙致乙死亡，为此甲赔偿乙家属 2 万元。乙家属料理后事后，分割了乙的财产。引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法

4、律事实分别是（ ）（分数：1.00）A.事件、行为B.行为、事件C.事件、事件D.行为、行为13.以土地所有权为抵押物设立的抵押，其抵押合同（分数：1.00）A.自合同订立时生效B.自办理抵押登记时生效C.自土地管理部门批准后生效D.无效14.著作权自( )之日起产生，并受法律保护。（分数：1.00）A.作品创作完成B.向版权局提出申请C.办理版权登记D.经版权局核准登记并公告15.就要约所作的以下表述中，( )的表述是正确的。（分数：1.00）A.要约在发出时生效B.要约在到达受要约人时生效C.要约生效后不得撤销D.只要受要约人未发出承诺通知，要约均可撤销16.李老汉与王老汉订了一买牛合同。

5、李老汉向王老汉交付了两头牛，王老汉支付了相应价款，王老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄，得款 8 000 元。关于该牛黄款的归属，以下正确的是 （ ）（分数：1.00）A.归李老汉B.归王老汉C.由李老汉与王老汉按份共有D.由李老汉与王老汉共同共有17.免除债的意思表示（ ）（分数：1.00）A.作出以后，可以撤回B.作出以后，不得撤回C.作出以后，特定物之债不得撤回，种类物之债可以撤回D.作出以后，视情况决定是否可以撤回18.在所附条件不成就时，附解除条件的民事法律行为（分数：1.00）A.自动解除B.自始无效C.继续有效D.不生效19.下列选项中，乙的哪种行为构成我国合同法规定

6、的承诺（分数：1.00）A.甲向丙发出要约，乙得知后向甲表示接受甲在要约中规定的条件B.甲向乙发出要约，要求乙在接到后七日内给予答复，逾期未答复则视为承诺。乙未按期答复C.甲在报纸上刊登广告称：本公司有圣诞礼物出售，欲购者请速与本公司联系。乙打电话给甲订购若干D.甲在报纸上刊登附有价目表的广告称：本书店新到图书若干，欲购者可在一个月内汇款，款到寄书。乙汇款给申20.下列关系中，不属于民法调整的是（ ）（分数：1.00）A.买卖关系B.婚姻关系C.税收关系D.肖像权关系二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.在民法中，平等原则的基本内容是当事人（分数：2.00）A.地位平等B.意思自

7、由C.平等协商D.等价有偿22.根据合同法的规定，合同债务的法定抵销，双方债务应该（ ）（分数：2.00）A.数额相同B.种类相同C.债务均到期D.债权均须合法23.朱某生前曾与他的邻居签订了遗赠抚养协议，他的邻居尽了抚养义务，朱某还在他去世前 10 天留下一份遗嘱。朱某去世后，他的女儿从远方赶回来，要求继承遗产。下列有关朱某遗产继承说法不正确的有（ ）（分数：2.00）A.应当由当事人协商解决，如果协商不成，由人民法院判决B.应当按遗嘱、遗赠抚养协议、法定继承的顺序进行继承C.遗赠抚养协议有效，应先按遗赠抚养协议进行，接下来按遗嘱和法定继承进行D.应先由朱某的女儿继承，然后按遗嘱抚养协议和遗

8、赠继承24.下列关于遗赠的说法，正确的有（ ）（分数：2.00）A.遗赠是一种要式法律行为B.受遗赠人在法定期间内未表示接受遗赠的，视为接受遗赠C.遗赠的标的不包括遗赠人财产中的义务D.受遗赠人先于遗赠人死亡的，可以由其子女代位继承25.融资租赁合同承租人的义务包括（ ）（分数：2.00）A.接受租赁物B.善管、维修租赁物C.支付租金D.返还租赁物三、简析题(总题数：1，分数：25.00)26.隐私权与名誉权（分数：25.00）_四、分析题(总题数：2，分数：30.00)27.中华人民共和国合同法第 67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要

9、求。先履行一方履行债务不符合约定的。后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。” 试分析该条法律规定。 （分数：15.00）_28.中华人民共和国合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 试运用民法原理分析该条法律规定(条文所规定制度的概念、制度构成和制度价值)。 （分数：15.00）_五、分析题(总题数：1，分数：15.00)2000 年，王某和张某两人下海经商，为了避免风险，遂决定合资成立一家食品公司。但是王某资金不足，遂向杨某借款 10 万元。公司经过登记后，取名为“天地食品有限责任公司”

10、，注册资金为 20 元。但是经过两年的经营，由于市场疲软，公司欠债很多，其中欠某冷库 20 万元，欠某广告公司 10 万元。另外还有以机器做抵押向当地工商行的借款 5 万元，欠缴税款、欠发职工工资和劳保费用若干万元。由于资不抵债，所以公司决定申请破产。在申请破产时，杨某、某冷库、某广告公司均申报债权。“天地食品有限责任公司”的资产经过清算后，编制了财产清单。经查明公司现有资产共有 15 万。 试问：（分数：15.00）(1).哪些债权可以从公司的资产中获偿?（分数：5.00）_(2).该公司的清算组应当如何组织?（分数：5.00）_(3).公司的资产应当依何顺序对债务进行清偿?（分数：5.00

11、）_法律硕士(专业课)6 答案解析(总分：100.00，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.除斥期间是指法律规定的( )存在的期间。（分数：1.00）A.民事诉讼权利B.民事实体权利 C.民事请求权D.民事实体权利和民事诉讼权利解析： 本题考查的知识点是除斥期间。法律为了促使权利人积极行使自己的权利，对于某些权利特设预定存续的一定期间。该期间在民法理论上称为除斥期间。如受遗赠人知道或应当知道受遗赠后 2 个月内没有明确表示接受的，视为放弃受遗赠。除斥期间消灭的是实体权利。从除斥期间所适用的范围来看，其消灭的民事权利主要是形成权。与形成权相对的，还有请求权

12、、抗辩权和支配权，这些权利都是根据民事权利的作用进行的分类，体现了所有权、债权以及其他民事权利的权利属性。就本题而言，A 项民事诉讼权利包括实体性诉讼权利和程序性诉讼权利，其中，实体性诉讼权利是诉讼时效适用的法律后果，诉讼时效不消灭程序性权利。B 项民事实体权利是指能够给主体直接带来权利内容的权利。除斥期间届满，该权利不复存在，可以说，除斥期间消灭的是实体权利。C 项民事请求权是请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，该权利不因除斥期间而消灭。因此，本题正确答案为 B，D 项为干扰项。2.名称权是（分数：1.00）A.公民享有的人格权B.自然人享有的身份权C.法人享有的人格权 解析： 本题考查

13、的知识点是名称权。名称是法人和其他组织在参与民事活动时用以区别其他法人和组织的一种符号。名称权是法人和其他组织依法享有的决定、使用、改变、转让自己的名称，并排除他人非法干涉、盗用或冒用的其名称的人格权。根据民法通则第 99 条第 2 款的规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。因此，名称权的主体是法人、个人工商户和个人合伙。据此，C 项符合题意。A 项公民享有的人格权中，与名称权相近的是自然人的姓名权；B 项自然人享有的身份权是基于特定身份产生的权利，与名称权相去甚远。3.形式意义上的民法是指（分数：1.00）A.经立法程序系统编纂的民法典 B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法

14、的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科解析： 本题考查的知识点是民法的理解，主要是形式意义的民法。在民法学领域，为了更好地确定民法体系和理解民法规范，将民法分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法是指经立法程序系统编纂的民法典，其特点是以民法命名、经立法程序、系统性的规范性文件；实质意义上的民法则是指包括民法典在内的一切调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范，其特点是通过民法的具体渊源体现，如宪法中、行政法、经济法、司法解释、国际条约等，只要涉及平等主体的财产关系和人身关系的法律规范都为民法。实质意义上的民法远比形式意义上的民法广泛。中国过去和现在都只有实质意义上的民

15、法，无形式意义上的民法。A 项符合形式意义民法的特点，为正确答案；B 项民法专家编写的著作，不具有法律效力，不属于民法的范畴，其民法理论可以解释民事法律；C 项属于实质意义的民法；D 项属于出版物。故后三项不选。4.不动产物权的权利变动，通常以( )为公示方法。（分数：1.00）A.交付B.占有C.登记 D.合意解析： 本题考查的知识点是物权变动的公示方法。物权变动是物权的产生、变更和消灭的总称。由于物权是对物直接支配的权利，具有优先效力和排他效力，如果物权变动无法为他人得知，必然难以保证交易的安全。因此。民法上对于物权变动必须进行公示。所谓公示，就是使他人可以察知物权变动的外在表现方式。一般

16、来说，动产的变动以交付占有为公示方式。但对于不动产，无法转移占有，故不动产物权均以登记作为公示方法。所以，A、B、D 项不能成为不动产物权变动的公示方法，只有 C 项符合要求。5.下列财产所有权取得的方法中，属于继受取得的是（ ）（分数：1.00）A.甲出资 10 万元雇用甲建筑队盖成三间平房B.乙基于时效取得的财产利益C.丙接受好友李某赠与名画一幅 D.丁因购国库券而获得的利息收入解析：6.根据我国法律规定，下列财产中可以适用善意取得的是。（分数：1.00）A.首饰 B.记名有价证券C.麻醉品D.盗窃物解析： 本题考查的知识点是善意取得的适用范围。善意取得是所有权取得的一种方式，是指无权处分

17、他人动产的占有人，在不法将其占有的动产让与第三人后，如果受让人在取得该动产时出于善意，即取得该动产的所有权的制度。我国承认善意取得制度的依据是最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)(即民法通则意见)第 89 条。该条规定，第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益。根据民法通则以及司法实践，以下物的取得不适用善意取得：(1)赃物。(2)所有人不明的埋藏物、隐藏物、遗失物、漂流物、失散的饲养动物。(3)法律禁止或者限制流通物，如爆炸物、枪支弹药、麻醉品、毒品、文物等。(4)不动产，不动产适用登记制度，不适用善意取得。(5)属于特定主体的财产。本题中

18、，C 项麻醉品、D 项盗窃物肯定不能适用善意取得。至于 B 项记名有价证券属于特定主体，因而也不适用善意取得。故只有 A 项首饰符合题意。首饰包括的范围很广，即便是金银饰品，只要其允许流通，也可以适用善意取得。7.下列物权中属于用益物权的是（ ）（分数：1.00）A.抵押权B.典权C.承包经营权 D.留置权解析：8.依据我国继承法规定，不必有两个以上见证人在场见证的遗嘱是（分数：1.00）A.自书遗嘱 B.口头遗嘱C.代书遗嘱D.录音遗嘱解析：本题考查的知识点是遗嘱的形式要件。因为遗嘱是死后生效的单方法律行为，为了保证遗嘱的真实性，立法规定遗嘱必须符合法定的条件。由于自书遗嘱是立遗嘱人亲笔书写

19、的遗嘱，能够反映其真实意思，因此，继承法没有要求自书遗嘱必须有两个以上的见证人在场见证。口头遗嘱是立遗嘱人以口头形式所立的遗嘱，代书遗嘱是由他人代为书写的遗嘱，录音遗嘱是以录音形式所立的遗嘱，某种程度上，三种遗嘱都反映了立遗嘱人把遗嘱继承的内容通过口头表述出来，因此，立法要求这三种遗嘱形式必须具有两个以上的见证人在场见证。故本题答案为 A 项。9.根据代理权产生的根据不同，可将代理分为（分数：1.00）A.法定代理、指定代理与委托代理 B.自己代理和双方代理C.直接代理与间接代理D.显名代理与隐名代理解析： 本题考查的知识点是代理的种类。代理权产生根据不同是划分代理种类的基本标准。这也是我国民

20、法通则第 64 条明确规定的。代理包括委托代理、指定代理和法定代理，其划分标准是代理权的来源。正确选项是 A。自己代理和双方代理是滥用代理权的行为，不是一种代理类型，故 B 项不符合题意。直接代理和间接代理是根据代理人是否以被代理人的名义与第三人进行民事活动，代理后果是否直接归属于被代理人为标准划分的代理类型。显名代理和隐名代理是根据代理人和第三人进行民事活动时是否显示被代理人的名义进行划分的。隐名代理是不显示被代理人名义的代理，其与间接代理有近似之处，但隐名代理是大陆法系的概念，间接代理是英美法系的概念。我国民法通则第 63 条规定的代理是直接代理和隐名代理。合同法第 402、403 条规定

21、的是隐名代理。很多学者认为，合同法规定的隐名代理也属于间接代理。而间接代理关系还可适用于行纪合同。也有的把隐名代理完全等同于间接代理。10.出租人在租赁期内对于租赁物（分数：1.00）A.不得转让给第三人B.可以取回自己使用C.可以转让给第三人，并解除租赁合同D.可以转让给第三人，但租赁合同对新所有人继续有效 解析： 本题考查的知识点是出租人的权利、买卖不破租赁原则。出租人出租财产，仅仅是财产使用权的转移，财产所有权还属于出租人，出租人当然有权进行处分转让租赁物。但毕竟租赁合同在先，转让在后。租赁合同对新的受让人而言，当然是继续有效。此乃买卖不破租赁原则。即合同法第 229 条规定的，租赁物在

22、租赁期间发生所有权变动，不影响租赁合同的效力。故只有 D 项符合题意。11.某甲与某乙已登记结婚，但未同居，也未举行婚礼。之后某甲后悔与某乙结婚，如果需要解除婚姻关系，必须（ ）（分数：1.00）A.调解B.宣布婚姻无效C.离婚 D.撤销结婚登记解析：12.甲殴打乙致乙死亡，为此甲赔偿乙家属 2 万元。乙家属料理后事后，分割了乙的财产。引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实分别是（ ）（分数：1.00）A.事件、行为B.行为、事件 C.事件、事件D.行为、行为解析：13.以土地所有权为抵押物设立的抵押，其抵押合同（分数：1.00）A.自合同订立时生效B.自办理抵押登记时生效C.自土地

23、管理部门批准后生效D.无效 解析： 本题考查的知识点是抵押合同的标的。某项财产能否设定抵押，必须符合法律规定，如果法律规定了禁止抵押的财产，抵押合同标的属于该财产范畴的，该抵押合同因为违反法律强制性规定将无效。根据担保法第 37 条的规定，土地所有权是不得抵押财产的首项内容，本题表述符合以上解释，故抵押合同无效，D 项是正确答案。按照担保法的规定，以土地使用权、林木、航空器、船舶、车辆、企业设备和其他动产设定抵押的，抵押合同自办理登记时方可生效，以其他财产设定抵押的，自抵押合同订立时生效。民事主体以财产设定抵押，没有审批程序。因此，其余三项不符合题意。14.著作权自( )之日起产生，并受法律保

24、护。（分数：1.00）A.作品创作完成 B.向版权局提出申请C.办理版权登记D.经版权局核准登记并公告解析： 本题考查的知识点是著作权的取得。著作权法第 2 条规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。2002 年 9 月 15 日的著作权法实施条例第 6 条也明确：著作权自作品创造完成之日起产生。理论上对此概括为著作权的自动取得原则。所谓自动取得，是指作品创作完成后，不以登记、发表、核准、申请而享有著作权。故此，本题只有 A 项正确。根据我国著作权法及相关条例，向版权局申请、办理登记，经版权局核准登记并公告，实行自愿原则，目的是为了更好地利用作品、确定著作权归

25、属，为解决著作权纠纷提供初步证据，并非是著作权产生的根据，对著作权的行使也没有任何影响。15.就要约所作的以下表述中，( )的表述是正确的。（分数：1.00）A.要约在发出时生效B.要约在到达受要约人时生效 C.要约生效后不得撤销D.只要受要约人未发出承诺通知，要约均可撤销解析：本题考查的知识点是要约的生效时间。我国合同法第 16 条规定，要约到达受要约人时生效，即采用到达主义，而非发出时生效。故 A 项表述错误，B 项表述正确。根据合同法第 19、20 条规定，要约人可以在要约生效后撤销要约，但撤销要约受到两个条件的限制，即要约人确定了承诺期限或者以其他方式明确表示不可撤销、受要约人有理由认

26、为要约是不可撤销的且已经为履行合同作了准备工作。因此，不是说只要受耍约人未发出承诺通知，要约均可撤销。因此 C、D 两项表述是错误的。16.李老汉与王老汉订了一买牛合同。李老汉向王老汉交付了两头牛，王老汉支付了相应价款，王老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄，得款 8 000 元。关于该牛黄款的归属，以下正确的是 （ ）（分数：1.00）A.归李老汉B.归王老汉 C.由李老汉与王老汉按份共有D.由李老汉与王老汉共同共有解析：17.免除债的意思表示（ ）（分数：1.00）A.作出以后，可以撤回B.作出以后，不得撤回 C.作出以后，特定物之债不得撤回，种类物之债可以撤回D.作出以后，视情

27、况决定是否可以撤回解析：18.在所附条件不成就时，附解除条件的民事法律行为（分数：1.00）A.自动解除B.自始无效C.继续有效 D.不生效解析： 本题考查的知识点是附条件法律行为的效力。附条件法律行为中的所谓解除(消灭)条件和延缓(停止)条件是指条件对该行为所产生的作用，导致该行为生效或终止效力。导致生效的条件称为延缓条件；导致失效的条件为解除条件。条件成就或不成就是指条件的内容(某种事实)是否发生，发生了即为成就，不发生就是不成就。如果附解除条件，所附条件不成就，意味着事实没有发生，原来的行为继续有效，故C 项正确。如果条件成就，行为自动解除。因此，容易混淆的是 A 项。B 项自始无效是指

28、无效民事行为和可撤销民事行为被撤销后所产生的法律后果，D 项是附延缓条件不成就所产生的法律后果。19.下列选项中，乙的哪种行为构成我国合同法规定的承诺（分数：1.00）A.甲向丙发出要约，乙得知后向甲表示接受甲在要约中规定的条件B.甲向乙发出要约，要求乙在接到后七日内给予答复，逾期未答复则视为承诺。乙未按期答复C.甲在报纸上刊登广告称：本公司有圣诞礼物出售，欲购者请速与本公司联系。乙打电话给甲订购若干D.甲在报纸上刊登附有价目表的广告称：本书店新到图书若干，欲购者可在一个月内汇款，款到寄书。乙汇款给申 解析： 本题考查的知识点是承诺的成立。承诺是受要约人对要约的全部接受，承诺成立后意味着合同成

29、立，对要约人和承诺人具有法律约束力。在承诺的成立条件中，必须是：第一，受要约人同意要约，第三人同意要约不构成承诺；第二，承诺必须在要约规定的期限内作出，要约期限届满后，要约将自动失效，逾期答复不构成承诺；第三，承诺是对要约发出完全同意的表示，对要约邀请的答复不构成承诺。本题中，A 项欠缺第一个构成要件；B 项欠缺第二个条件；C 项属于要约邀请。只有 D 项，甲在报纸上刊登广告，虽然是不特定的多数人发出的意思表示，但其内容具体确定，具备要约的一切条件，可以认定为要约，乙完全同意了要约的要求，构成承诺。故本题只有 D 项符合题意。20.下列关系中，不属于民法调整的是（ ）（分数：1.00）A.买卖

30、关系B.婚姻关系C.税收关系 D.肖像权关系解析：二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)21.在民法中，平等原则的基本内容是当事人（分数：2.00）A.地位平等 B.意思自由C.平等协商 D.等价有偿解析： 本题考查的知识点是平等原则的内容。平等原则是民法的根本性原则，我国民法通则第 3 条规定了当事人在民事活动中的地位平等。当事人的地位平等是平等原则的首要内容，基于地位平等派生出民事主体在进行民事活动时必须平等协商。故本题选项 A、C 符合试题要求。B 项意思自由是民法自愿原则的核心内容，D 项等价有偿是一项独立的民法原则，体现的是民事活动的内容应当符合公平原则。所以，B、D 项不符

31、合题意。22.根据合同法的规定，合同债务的法定抵销，双方债务应该（ ）（分数：2.00）A.数额相同B.种类相同 C.债务均到期 D.债权均须合法 解析：23.朱某生前曾与他的邻居签订了遗赠抚养协议，他的邻居尽了抚养义务，朱某还在他去世前 10 天留下一份遗嘱。朱某去世后，他的女儿从远方赶回来，要求继承遗产。下列有关朱某遗产继承说法不正确的有（ ）（分数：2.00）A.应当由当事人协商解决，如果协商不成，由人民法院判决 B.应当按遗嘱、遗赠抚养协议、法定继承的顺序进行继承 C.遗赠抚养协议有效，应先按遗赠抚养协议进行，接下来按遗嘱和法定继承进行D.应先由朱某的女儿继承，然后按遗嘱抚养协议和遗赠

32、继承 解析：24.下列关于遗赠的说法，正确的有（ ）（分数：2.00）A.遗赠是一种要式法律行为 B.受遗赠人在法定期间内未表示接受遗赠的，视为接受遗赠C.遗赠的标的不包括遗赠人财产中的义务 D.受遗赠人先于遗赠人死亡的，可以由其子女代位继承解析：25.融资租赁合同承租人的义务包括（ ）（分数：2.00）A.接受租赁物 B.善管、维修租赁物 C.支付租金 D.返还租赁物 解析：三、简析题(总题数：1，分数：25.00)26.隐私权与名誉权（分数：25.00）_正确答案：(隐私权是指自然人享有的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权；名誉权是民事主体享有的有关其社会评价

33、而不受他人侵犯的人格权。两者的区别是：(1)权利主体不同，前者是自然人，后者是所有民事主体；(2)客体不同，前者是名誉利益，后者为个人秘密利益；(3)侵权行为表现不同，前者表现为虚构、捏造事实；后者表现为披露、刺探、监视他人客观存在的事实。此外，名誉权不受限制，而隐私权受公共利益的限制，公众人物的隐私权相应受限。)解析：四、分析题(总题数：2，分数：30.00)27.中华人民共和国合同法第 67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的。后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。” 试分析该条法律规定。 （分数：15.

34、00）_正确答案：(1)本条是关于先履行抗辩权的规定。其目的在于保护双务合同当事人，避免因自己的履行而对方未为对待给付受到损害。(2)先履行抗辩权是指在双务合同中，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行义务人在未履行义务前，后履行义务人有权拒绝履行对方的履行请求。(3)根据该条规定，先履行抗辩权的成立必须具备以下条件：第一，必须是双方当事人基于同一合同互负债务；第二，双方所负债务有履行先后顺序；第三，债务先到期的一方未履行或未适当履行自己的债务而要求后到期的一方履行；第四，后到期的债务人享有先履行抗辩权。(4)先履行抗辩权的效力是：先履行义务一方未履行或未适当履行义务时，后履行义务的一方有权拒

35、绝履行自己的债务，由此导致的合同迟延履行，由先履行义务的一方承担。)解析：本题考查的知识点是先履行抗辩权。在所给法条中，要点已经明摆着了。需要考生掌握的是该制度设立的意义或目的。28.中华人民共和国合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 试运用民法原理分析该条法律规定(条文所规定制度的概念、制度构成和制度价值)。 （分数：15.00）_正确答案：(1)本条是关于表见代理的规定。(2)表见代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三

36、人相信其有代理权而实施的代理行为。(3)该制度起协调本人利益和相对人利益的作用，通过对善意第三人利益的保护而起到维护交易安全的目的。(4)表见代理的构成要件是：第一，代理人无代理权；第二，无权代理人有被授予代理权的外表或假象；第三，相对人有理由相信该代理人有代理权；第四，相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。(5)表见代理成立后，产生有权代理的后果。被代理人承担代理行为所带来的法律后果，享有其权利，承担其义务。被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。)解析：具体分析参见 2004 年简答题第 57 小题。五、分析题(总题数：1，分数：15.00)2000 年，王某和张某两人

37、下海经商，为了避免风险，遂决定合资成立一家食品公司。但是王某资金不足，遂向杨某借款 10 万元。公司经过登记后，取名为“天地食品有限责任公司”，注册资金为 20 元。但是经过两年的经营，由于市场疲软，公司欠债很多，其中欠某冷库 20 万元，欠某广告公司 10 万元。另外还有以机器做抵押向当地工商行的借款 5 万元，欠缴税款、欠发职工工资和劳保费用若干万元。由于资不抵债，所以公司决定申请破产。在申请破产时，杨某、某冷库、某广告公司均申报债权。“天地食品有限责任公司”的资产经过清算后，编制了财产清单。经查明公司现有资产共有 15 万。 试问：（分数：15.00）(1).哪些债权可以从公司的资产中获

38、偿?（分数：5.00）_正确答案：(在这些债权中，杨某的债权不能从公司资产中获偿。(2 分)因为杨某的债务人为王某而不是“天地食品有限责任公司”。而某冷库、某广告公司、银行债权的债务人为“天地食品有限责任公司”，所以它们的债权可以从公司资产中获偿。(4 分)解析：(2).该公司的清算组应当如何组织?（分数：5.00）_正确答案：(由于该公司为破产终止，所以应该由人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组。(3 分)解析：(3).公司的资产应当依何顺序对债务进行清偿?（分数：5.00）_正确答案：(公司剩余资产首先以机器的价值偿还银行的抵押贷款，(2 分)剩余资产先支付破产费用，然后支付职工工资和劳保费用、所欠税款，如果还有剩余，再按比例偿付其他债权人的债务。(4 分)解析：