【学历类职业资格】行政法与行政诉讼法自考题模拟4及答案解析.doc

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1、行政法与行政诉讼法自考题模拟 4 及答案解析(总分：110.00，做题时间：90 分钟)一、第一部分 选择题(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.以下各项中可能成为行政主体的是_（分数：1.00）A.被委托的组织B.被委托的个人C.被授权的组织D.公务员2.行政法的基本原则是_（分数：1.00）A.四项基本原则B.民主集中制原则C.行政法治原则D.为人民服务原则3.下列属于地方人民政府的派出机关的是_（分数：1.00）A.公安派出所B.工商行政管理所C.村民委员会D.街道办事处4.下列各选项中可导致公务员法律关系消灭的是_（分数：1.00）A.辞退B

2、.考任C.选任D.调任5.下列分类中是以行政行为的对象是否特定为标准进行的分类的是_（分数：1.00）A.抽象行政行为与具体行政行为B.羁束性行政行为与自由裁量性行政行为C.依职权行政行为与应请求行政行为D.要式行政行为与不要式行政行为6.在我国行政立法系统中，只有_享有制定行政法规的权限。_（分数：1.00）A.全国人大及其常委会B.国务院C.国务院各部委D.省级人民政府7.下列属于行政给付的是_（分数：1.00）A.政府与建筑公司签订承建合同B.政府给付建筑公司合同价款C.政府对建筑公司违章行为处以罚款D.政府对建筑公司下岗职工发给最低生活保障金8.行政征收行为是一种_（分数：1.00）A

3、.依申请行政行为B.非强制性行政行为C.依职权行政行为D.行政处罚行为9.某大厦发生爆炸事件，公安机关随即将附近道路封锁。公安机关的这一行为属于_（分数：1.00）A.行政强制执行B.即时强制C.行政调查D.间接强制10.对环境保护纠纷的裁决是一种_（分数：1.00）A.一般行政机关的裁决B.损害赔偿纠纷的裁决C.侵权纠纷的裁决D.权属纠纷的裁决11.被认为是一种特别有利于公众参与、防止行政偏私和权力滥用、保障行政公正和反映相对人利益的制度是_（分数：1.00）A.告知制度B.调查制度C.辩论制度D.听证制度12.监察机关立案调查的案件，应当自立案之日起内结案。_（分数：1.00）A.1 个月

4、B.3 个月C.6 个月D.12 个月13.同被申请复议的具体行政行为有利害关系，经复议机关批准参加复议的公民、法人或其他组织是_（分数：1.00）A.申请人B.被申请人C.第三人D.代理人14.经过复议的案件，赔偿义务机关是_（分数：1.00）A.原作出具体行政行为的行政机关B.复议机关C.原行政机关或复议机关D.原行政机关和复议机关15.因行政机关合法的行政管理行为给相对人造成损失，国家应给予_（分数：1.00）A.行政赔偿B.行政补偿C.行政给付D.行政奖励16.下列争诉属于我国行政诉讼受案范围的是_（分数：1.00）A.甲、乙双方不服工商局对合同纠纷所作的调解B.某歌厅不服文化局的查封

5、C.李某不服公安局对其采取的监视居住D.某公务员不服本单位对他的行政处分17.因土地权属纠纷引起的诉讼，由_管辖。（分数：1.00）A.土地所在地法院B.原告住所地C.原告经常居住地D.被告住所地18.行政诉讼中，在原告所起诉的被告不适合时，下列说法正确的是_（分数：1.00）A.法院应告知变更被告，原告不同意变更的，裁定驳回起诉B.法院直接裁定驳回起诉C.应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院直接对被诉的被告判决D.应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院裁定驳回起诉19.可以申请复议的决定是_（分数：1.00）A.行政案件再审决定B.有关审判人员回避的决定C.关于管辖变动的决定D.关于延

6、长起诉期限的决定20.具体行政行为超越职权的，人民法院应作出_（分数：1.00）A.履行判决B.维持判决C.变更判决D.撤销判决三、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)21.下列机关有制定行政规章权的有_（分数：2.00）A.国务院B.公安部C.省级人民代表大会D.省级人民政府 E中国人民银行22.下列属于国家公务员的是_（分数：2.00）A.警察B.法官C.监察官D.检察官 E镇长23.具体行政行为的成立要件有_（分数：2.00）A.行政主体作出行政决定B.行政决定已送达行政相对人C.行政决定文书已为行政相对人受领D.行政决定书由部门首长签署 E公开发布24.下列属于依职权行政处理行

7、为的是_（分数：2.00）A.行政规划B.行政命令C.行政征收D.行政处罚 E行政强制25.下列属于行政处罚中财产罚的是_（分数：2.00）A.罚款B.拘留C.责令停产停业D.劳动教养 E没收违法所得26.行政裁决具有_（分数：2.00）A.公定力B.执行力C.不可变更的效力D.拘束力 E确定力27.我国行政程序主要制度包括_（分数：2.00）A.表明身份制度B.告知制度C.听证制度D.诉讼制度 E不单方接触制度28.国家行政赔偿责任的条件包括_（分数：2.00）A.行政主体及其工作人员造成的B.行政主体及其工作人员行使职权造成的C.行政主体及其工作人员违法行为造成的D.损害结果是直接和间接的

8、 E现实已经发生的29.行政诉讼参加人包括_（分数：2.00）A.证人B.鉴定人C.诉讼代理人D.翻译人 E原告30.行政审判法律规范冲突选择适用的规则有_（分数：2.00）A.高层级法律规范优于低层级法律规范B.新的法律规范优于旧的法律规范C.特别法的规范优于普通法的规范D.送请主管机关审查、裁决或者处理 E参照行政规章四、第二部分 非选择题(总题数：0，分数：0.00)五、名词解释题(总题数：5，分数：15.00)31.依职权行政行为 （分数：3.00）_32.独立证书许可 （分数：3.00）_33.任意性行政程序 （分数：3.00）_34.特殊地域管辖 （分数：3.00）_35.先予执行

9、 （分数：3.00）_六、简答题(总题数：3，分数：15.00)36.简述行政相对人的法律地位。 （分数：5.00）_37.简述行政强制执行的特征。 （分数：5.00）_38.简述行政赔偿与行政补偿的区别。 （分数：5.00）_七、论述题(总题数：1，分数：10.00)39.行政诉讼的举证责任。 （分数：10.00）_八、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)2004 年 6 月 7 日，刘某在一商场购物时，与售货员张某发生争执，后发展为相互撕扯。此时，正在执勤的民警李某赶到，将刘某带到商场治安室肆意殴打。由于伤势严重、加之抢救不及时，刘某落下终身残疾。2004 年 7 月 20 日，刘某

10、一面对李某提起刑事诉讼，一面向李某所在地派出所的上级主管机关某市公安局申请赔偿。该市公安局以李某的行为系个人行为、与行使职权无关为由不予受理，而建议刘某向人民法院一并提起附带民事诉讼。刘某于 2004 年 12 月 1 日，以该市公安局为被告向人民法院提起行政赔偿诉讼。 问：（分数：20.00）(1).李某的行为是否与行使职权无关?为什么?（分数：10.00）_(2).对于刘某的赔偿诉讼请求，人民法院是否应当受理?（分数：10.00）_40.某市丝绸厂因经营困难，为扭亏而超出经营范围倒卖蚕茧。市工商行政管理局检查发现后，作出处理决定：对丝绸厂处以罚款，上缴财政。丝绸厂不服，向省工商行政管理局申

11、请复议。省工商局作出复议决定：维持市工商局处理决定。丝绸厂仍不服，向法院提出诉讼。市中级人民法院经审理认为，丝绸厂超经营范围倒卖蚕茧，违反有关规定，属非法经营行为。省工商局对其违法行为所做处罚决定认定事实清楚，适用法律正确，处罚合法，判决维持省工商局复议决定。丝绸厂不服一审判决，向省高级人民法院提起上诉。二审法院审理期间，经查，上诉人丝绸厂已于被上诉人查处期间停止经营活动，职工已解散，法定代表人已离厂。因上诉人无承受其权利的法人继续参加诉讼，二审法院裁定终结诉讼。 问：二审法院裁定终结诉讼后，一审法院判决发生法律效力，此案可否申请法院执行生效判决?应如何执行生效判决? （分数：10.00）_行

12、政法与行政诉讼法自考题模拟 4 答案解析(总分：110.00，做题时间：90 分钟)一、第一部分 选择题(总题数：0，分数：0.00)二、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.以下各项中可能成为行政主体的是_（分数：1.00）A.被委托的组织B.被委托的个人C.被授权的组织 D.公务员解析：解析 行政主体，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响公民、法人和其他组织权利义务的行政行为，并能由其本身对外承担行政法律责任，在行政诉讼中通常是能作为被告应诉的行政机关和法律、法规授权的组织。2.行政法的基本原则是_（分数：1.00）A.四项基本原则B.民主集中制原则C.行政法治原则 D.为

13、人民服务原则解析：解析 行政法的基本原则包括：行政法治原则；行政合理原则；行政公正原则；行政公开原则；行政效率原则。3.下列属于地方人民政府的派出机关的是_（分数：1.00）A.公安派出所B.工商行政管理所C.村民委员会D.街道办事处 解析：解析 省级人民政府之下设立的地区行署，在县级人民政府之下设立的区公所，在市、市辖区人民政府之下设立的街道办事处，它们不是一级地方行政机关，而是相应地方人民政府的派出机关。4.下列各选项中可导致公务员法律关系消灭的是_（分数：1.00）A.辞退 B.考任C.选任D.调任解析：解析 导致国家公职关系消灭的法律事实主要 5 项：(1)公务员退休；(2)公务员辞职

14、；(3)公务员辞退；(4)公务员死亡；(5)开除。5.下列分类中是以行政行为的对象是否特定为标准进行的分类的是_（分数：1.00）A.抽象行政行为与具体行政行为 B.羁束性行政行为与自由裁量性行政行为C.依职权行政行为与应请求行政行为D.要式行政行为与不要式行政行为解析：解析 行政行为以其对象是否特定为标准，有人以相应行为是一次适用还是多次适用以及能否直接进入执行过程作为补充标准，把行政行为分为抽象行政行为与具体行政行为。6.在我国行政立法系统中，只有_享有制定行政法规的权限。_（分数：1.00）A.全国人大及其常委会B.国务院 C.国务院各部委D.省级人民政府解析：解析 我国现行立法体系在纵

15、的方面分为中央立法和地方立法两大层级。中央立法包括全国人大和全国人大常委会立法(制定法律)、国务院立法(制定行政法规)、国务院部门立法(制定规章)三个层次。7.下列属于行政给付的是_（分数：1.00）A.政府与建筑公司签订承建合同B.政府给付建筑公司合同价款C.政府对建筑公司违章行为处以罚款D.政府对建筑公司下岗职工发给最低生活保障金 解析：解析 狭义上的行政给付仅指社会保障行政指为保障公民能够维持基本的生活，而对生活贫困者提供公共扶助，通过实行社会保险救济以及公共卫生、医疗、社会福利等的行政活动，消除或减少人们生活中致使贫困的危险。发给下岗职工低保是为了让下岗职工维持最基本的生活。8.行政征

16、收行为是一种_（分数：1.00）A.依申请行政行为B.非强制性行政行为C.依职权行政行为 D.行政处罚行为解析：解析 行政征收是行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向个人和组织强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为，是一种强制性的依职权行政行为。9.某大厦发生爆炸事件，公安机关随即将附近道路封锁。公安机关的这一行为属于_（分数：1.00）A.行政强制执行B.即时强制 C.行政调查D.间接强制解析：解析 在爆炸发生后情况紧急，公安机关没有时间发布命令。为了保护生命财产的安全，公安机关封锁了爆炸附近的道路，属于典型的即时强制。10.对环境保护纠纷的裁决是一种_（分数：

17、1.00）A.一般行政机关的裁决B.损害赔偿纠纷的裁决 C.侵权纠纷的裁决D.权属纠纷的裁决解析：解析 损害赔偿纠纷广泛存在于治安管理、食品卫生、药品管理、环境保护、医疗卫生、产品质量、社会福利乃至专利、商标等许多方面。它是一方当事人的权益受到侵害后，要求侵害者给予损害赔偿所引起的纠纷。11.被认为是一种特别有利于公众参与、防止行政偏私和权力滥用、保障行政公正和反映相对人利益的制度是_（分数：1.00）A.告知制度B.调查制度C.辩论制度D.听证制度 解析：解析 听证制度可以让当事人了解决定所依据事实和理由，实现为自己辩护的权利，以保证行政活动的公正性。因此，听证制度被认为是一种特别有利于公众

18、参与、防止行政偏私和权力滥用、保障行政公正和反映相对人利益的制度。12.监察机关立案调查的案件，应当自立案之日起内结案。_（分数：1.00）A.1 个月B.3 个月C.6 个月 D.12 个月解析：解析 监察机关对违纪行为进行调查审理的期限，监察机关立案调查的案件，应当自立案之日起6 个月内结案；因特殊原因需要延长办案期限的，可以延长最长不得超过 1 年，报上一级监察机关备案。13.同被申请复议的具体行政行为有利害关系，经复议机关批准参加复议的公民、法人或其他组织是_（分数：1.00）A.申请人B.被申请人C.第三人 D.代理人解析：解析 行政复议法规定因与被申请人具体行政行为有利害关系，通过

19、申请或复议机关通知，参加行政复议的公民、法人或者其他组织是第三人。14.经过复议的案件，赔偿义务机关是_（分数：1.00）A.原作出具体行政行为的行政机关B.复议机关C.原行政机关或复议机关 D.原行政机关和复议机关解析：解析 国家赔偿法规定经复议的案件，由最初作出具体行政行为的行政机关为赔偿义务机关。但是复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务。15.因行政机关合法的行政管理行为给相对人造成损失，国家应给予_（分数：1.00）A.行政赔偿B.行政补偿 C.行政给付D.行政奖励解析：解析 行政补偿是国家补偿的一种，多适用于国家征用或合法行为造成的损害。行政赔偿是国家行政机

20、关和行政机关工作人员在行使职权时，违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，国家负责向受害人赔偿。而行使给付及行政奖励都是行政机关依法无偿付给行政相对人的。16.下列争诉属于我国行政诉讼受案范围的是_（分数：1.00）A.甲、乙双方不服工商局对合同纠纷所作的调解B.某歌厅不服文化局的查封 C.李某不服公安局对其采取的监视居住D.某公务员不服本单位对他的行政处分解析：解析 本题考查我国行政诉讼的受案范围。依据我国行政诉讼法第 11 条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织认为行政机关的行政行为侵犯其合法的经营自主权的诉讼。本题选项 B 所述情形即属此类。而选项 A、C、D 所述均为行政诉

21、讼中的不可诉行为。17.因土地权属纠纷引起的诉讼，由_管辖。（分数：1.00）A.土地所在地法院 B.原告住所地C.原告经常居住地D.被告住所地解析：解析 因不动产提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。不动产是指形体不能移动，或者在移动以后会引起性质、状态、价值改变的财产。如：土地、滩涂、山岭、荒地、草原等。18.行政诉讼中，在原告所起诉的被告不适合时，下列说法正确的是_（分数：1.00）A.法院应告知变更被告，原告不同意变更的，裁定驳回起诉 B.法院直接裁定驳回起诉C.应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院直接对被诉的被告判决D.应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院裁定驳回起诉解析：

22、解析 原告所起诉的被告不适合，人民法院应告知变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。19.可以申请复议的决定是_（分数：1.00）A.行政案件再审决定B.有关审判人员回避的决定 C.关于管辖变动的决定D.关于延长起诉期限的决定解析：解析 申请人对法院有关审判人员回避的决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。20.具体行政行为超越职权的，人民法院应作出_（分数：1.00）A.履行判决B.维持判决C.变更判决D

23、.撤销判决 解析：解析 行政诉讼法第 54 条第 2 款将撤销判决的条件概括为：(1)主要证据不足。(2)适用法律、法规错误。(3)违反法定程序。(4)超越职权。(5)滥用职权。所以超越职权的行为，应作撤销的判决。三、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)21.下列机关有制定行政规章权的有_（分数：2.00）A.国务院B.公安部 C.省级人民代表大会D.省级人民政府 E中国人民银行 解析：解析 行政规章包括部门规章和地方规章两种。部门规章指国务院各部、委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构发布的规章。地方政府规章是指省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市和

24、国务院批准的较大的市以及经济特区所在地的市的人民政府制定的规章。22.下列属于国家公务员的是_（分数：2.00）A.警察 B.法官C.监察官 D.检察官 E镇长解析：解析 国家公务员是在中央和地方各级国家行政机关中工作的人员。意味着，国家公务员不包括国有企事业组织的干部，不包括社会团体的工作人员，也不包括立法机关、司法机关的工作人员。法官和检查管属于司法机关工作人员。23.具体行政行为的成立要件有_（分数：2.00）A.行政主体作出行政决定 B.行政决定已送达行政相对人 C.行政决定文书已为行政相对人受领 D.行政决定书由部门首长签署 E公开发布解析：解析 具体行政行为的成立要件有三：(1)行

25、政主体作出行政决定。(2)行政决定已送达行政相对人。(3)行政决定文书已为行政相对人受领。行政行为必须具备以上成立要件，才能正式对外发生法律效力。24.下列属于依职权行政处理行为的是_（分数：2.00）A.行政规划 B.行政命令 C.行政征收 D.行政处罚 E行政强制 解析：解析 依职权行政处理行为，是行政机关依据所具有的法定行政职权，不需要行政相对人的申请即可作出的行政行为。依职权行政处理行为包括行政规划、行政命令、行政征收、行政征用、行政处罚、行政强制等。25.下列属于行政处罚中财产罚的是_（分数：2.00）A.罚款 B.拘留C.责令停产停业D.劳动教养 E没收违法所得解析：解析 罚款，是

26、一种典型的财产罚，行政主体对违反行政法律规范的行为人，依法强制其向国家缴纳一定数额的金钱的处罚方式。没收，亦是财产罚的一种，行政主体依法将违法行为人的违法所得和非法财物收归国有的处罚形式。26.行政裁决具有_（分数：2.00）A.公定力 B.执行力 C.不可变更的效力 D.拘束力 E确定力 解析：解析 行政裁决除了具有一般行政行为的效力之外，还具有不可变更的效力，包括：公定力、确定力、拘束力、执行力。27.我国行政程序主要制度包括_（分数：2.00）A.表明身份制度 B.告知制度 C.听证制度 D.诉讼制度 E不单方接触制度解析：解析 行政机关在行政活动中必须遵循的行政程序制度，主要包括：(1

27、)表明身份制度。(2)告知制度。(3)调查制度。(4)听证制度。(5)说明理由制度。(6)辩论制度。(7)回避制度。(8)职能分离制度。(9)信息公开制度。(10)不单方接触制度。(11)时效制度。(12)行政救济制度。28.国家行政赔偿责任的条件包括_（分数：2.00）A.行政主体及其工作人员造成的 B.行政主体及其工作人员行使职权造成的 C.行政主体及其工作人员违法行为造成的 D.损害结果是直接和间接的 E现实已经发生的解析：解析 国家行政赔偿责任的条件包括：(1)损害必须是行政机关和行政机关工作人员的行为造成的。(2)国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关的工作人员行使职权时造成的。

28、(3)损害必须是违法行为造成的。(4)损害必须是现实已经产生或必然产生的，不是想象的；是直接的，不是间接的。(5)赔偿是法律规定的。29.行政诉讼参加人包括_（分数：2.00）A.证人B.鉴定人C.诉讼代理人 D.翻译人 E原告解析：解析 根据行政诉讼法的规定，行政诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。其中当事人包括原告、被告和第三人；诉讼代理人包括法定代理人和委托代理人。30.行政审判法律规范冲突选择适用的规则有_（分数：2.00）A.高层级法律规范优于低层级法律规范 B.新的法律规范优于旧的法律规范 C.特别法的规范优于普通法的规范 D.送请主管机关审查、裁决或者处理 E参照行政规章 解析：解

29、析 行政审判法律规范冲突规则主要有：(1)普通法与特别法的冲突，应当遵循特别法优先的规则。(2)新法与旧法的冲突，应当遵循新法优于旧法的规则。(3)效力等级不同的法律冲突，应当遵循高位规范优于低位规范的规则。(4)违反宪法和法律的法律冲突，向全国人大常委会提出审查要求。(5)违反法律和行政法规的冲突，向有关人民政府提出。(6)规章之间的冲突，送请主管机关解释、裁决或者处理。四、第二部分 非选择题(总题数：0，分数：0.00)五、名词解释题(总题数：5，分数：15.00)31.依职权行政行为 （分数：3.00）_正确答案：()解析：依职权行政行为指行政主体直接依法律、法规规定的行政职权，而无须以

30、行政相对人先行申请作为启动条件而实施的行政行为。32.独立证书许可 （分数：3.00）_正确答案：()解析：独立证书许可指单独的许可证便已表明持有人被许可的活动范围、方式、时间等，无须其他文件加以补充说明的行政许可。33.任意性行政程序 （分数：3.00）_正确答案：()解析：任意性行政程序指法律对行政行为程序未做出详细、具体的规定，行政主体在实施行政行为时可以自由选择而采取的程序。34.特殊地域管辖 （分数：3.00）_正确答案：()解析：特殊地域管辖是指根据特定的行政法律关系来确定管辖的法院，它是相对于一般地域管辖而言的，其目的在于弥补一般地域管辖的不足。35.先予执行 （分数：3.00）

31、_正确答案：()解析：先予执行是指人民法院在判决确定之前，裁定有给付义务的人预先给付对方当事人部分财产或为一定行为的制度。六、简答题(总题数：3，分数：15.00)36.简述行政相对人的法律地位。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：(1)行政相对人是行政主体行政管理的对象。(2)行政相对人也是行政管理的参与人。(3)行政相对人在行政救济法律关系和行政法制监督关系中可以转化为救济对象和监督主体。37.简述行政强制执行的特征。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：(1)行政相对人不履行应履行的义务，是适用行政强制执行的前提条件； (2)行政强制执行的主体是行政机关或人民法院； (3)行政

32、强制执行的目的是实现义务的履行； (4)行政强制执行的对象具有广泛性和法定性； (5)在行政强制执行中不得进行执行和解。38.简述行政赔偿与行政补偿的区别。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：行政赔偿是国家对行政机关及其工作人员违法行使职权造成损害而承担的赔偿责任。行政补偿是国家对行政机关及其工作人员的合法行为造成的损失给予的补偿。二者的区别表现在：(1)二者的引发原因不同，行政赔偿是违法行为引起的，而行政补偿是合法行为引起的。(2)二者的性质不同，行政赔偿是普通的违法行政引起的法律责任，而行政补偿是例外的，具有一定民事责任性质的行政法律责任，并不具有对国家行政行为的责难。另外，行政赔偿

33、与行政补偿在适用范围、标准、方式等方面也有不同。七、论述题(总题数：1，分数：10.00)39.行政诉讼的举证责任。 （分数：10.00）_正确答案：()解析：举证责任是指诉讼当事人对法律直接规定的事项或者自己提出的主张，向人民法院提出证据证明其真实性的责任，否则将承担败诉或者所主张事实不能成立的法律后果。根据行政诉讼法的规定，在行政诉讼中，被告对作出的具体行政行为负有举证责任。这一规定确定了行政诉讼中证据规则的基本制度：(1)法律规定被告负举证责任是依法行政原则在行政诉讼程序上的反映。由被告负举证责任，在法理上和实践上都是公允的。(2)原告提出其合法权益受到侵害的事实和主张相应权利，也应当履

34、行证明义务。按照最高人民法院的司法解释第 27 条规定，原告对下列事项承担举证责任：证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实；其他应当由原告承担举证责任的事项。(3)由于行政诉讼主要证明对象具体行政行为的合法性是由被告负举证责任，人民法院在诉讼证明活动中的作用受到一定程度的影响。根据司法解释第 29 规定，有下列情形之一的，人民法院有权调取证据：原告或者第三人及其诉讼代理人提供了证据线索，但无法自行收集而申请人民法院调取的；当事人应当提供而无法提供原件或者原物的。

35、 被告的举证期间。举证期间是指被告应当在什么期间内履行举证义务。被告违反举证期间规则，人民法院可以推定被告不能履行举证义务并判决撤销被诉具体行政行为。根据司法解释第 26 条的规定：“被告应当在收到起诉状副本之日起 10 日内提交答辩状，并提供做出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。”八、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)2004 年 6 月 7 日，刘某在一商场购物时，与售货员张某发生争执，后发展为相互撕扯。此时，正在执勤的民警李某赶到，将刘某带到商场治安室肆意殴打。由于伤势严重、加之抢救不及时，刘某落下终身残疾。20

36、04 年 7 月 20 日，刘某一面对李某提起刑事诉讼，一面向李某所在地派出所的上级主管机关某市公安局申请赔偿。该市公安局以李某的行为系个人行为、与行使职权无关为由不予受理，而建议刘某向人民法院一并提起附带民事诉讼。刘某于 2004 年 12 月 1 日，以该市公安局为被告向人民法院提起行政赔偿诉讼。 问：（分数：20.00）(1).李某的行为是否与行使职权无关?为什么?（分数：10.00）_正确答案：()解析：李某的行为与行使职权有关。因为，李某对刘某的伤害发生在其执勤过程中，李某是作为执勤民警处理打架纠纷，对刘某肆意殴打，并造成刘某终身残疾的，因而，不属于个人行为。(2).对于刘某的赔偿诉

37、讼请求，人民法院是否应当受理?（分数：10.00）_正确答案：()解析：对刘某的诉讼请求，人民法院应当受理。因为，根据我国国家赔偿法的有关规定，致害行为与行政机关丁作人员行使职权有关的，国家应当对该行为所造成的损害承担赔偿责任。该案赔偿义务机关某市公安局对刘某的赔偿请求不予受理，刘某根据国家赔偿法的有关规定可以在两个月的期间届满后，在三个月内提起行政诉讼。刘某的诉讼行为符合法定受理条件，人民法院应予受理，并判决该案被告承担相应的行政赔偿责任。40.某市丝绸厂因经营困难，为扭亏而超出经营范围倒卖蚕茧。市工商行政管理局检查发现后，作出处理决定：对丝绸厂处以罚款，上缴财政。丝绸厂不服，向省工商行政管

38、理局申请复议。省工商局作出复议决定：维持市工商局处理决定。丝绸厂仍不服，向法院提出诉讼。市中级人民法院经审理认为，丝绸厂超经营范围倒卖蚕茧，违反有关规定，属非法经营行为。省工商局对其违法行为所做处罚决定认定事实清楚，适用法律正确，处罚合法，判决维持省工商局复议决定。丝绸厂不服一审判决，向省高级人民法院提起上诉。二审法院审理期间，经查，上诉人丝绸厂已于被上诉人查处期间停止经营活动，职工已解散，法定代表人已离厂。因上诉人无承受其权利的法人继续参加诉讼，二审法院裁定终结诉讼。 问：二审法院裁定终结诉讼后，一审法院判决发生法律效力，此案可否申请法院执行生效判决?应如何执行生效判决? （分数：10.00）_正确答案：()解析：(1)此案不能申请法院执行生效判决。被上诉人工商行政管理局拥有行政强制执行权，此案生效的一审判决应当由被上诉人执行。 (2)根据行政法理论，行政机关执法应当遵循具体行政行为不停止执行的原则，以防止国家利益受到损失。此案中，当工商行政管理机关查处丝绸厂违法行为时，就应当依法采取保全措施，以防其财产转移。行政决定或者人民法院的判决生效后，工商行政管理机关应该立即依法执行。工商行政管理机关应当首先查清丝绸厂倒卖蚕茧违法所得资金的流向，根据其流向按有关规定逐一追缴。追缴非法所得不足时，可以变卖其财产抵缴。财产发生转移的，按照财产转移的去向追缴。