【学历类职业资格】专升本民法-27及答案解析.doc

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1、专升本民法-27 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.张某去朋友李某家做客，不慎将手机遗忘在李某家。李某发现后没有通知张某，而是自用。一周后，李某将手机丢失。后来张某得知此事，要求李某返还手机，李某不愿返还，为此二人发生纠纷。以下说法正确的是( )。 A张某无权请求赔偿，因为李某的行为是无因管理 B张某无权请求赔偿，因为李某是善意占有人 C张某无权请求赔偿，因为李某是保管人 D张某有权请求赔偿，因为李某是恶意占有人（分数：2.00）A.B.C.D.2.国内企业申请商标注册，应当( )。 A向国家商标局申请 B向国家工商管理局提出

2、申请 C通过所在地县级工商局向商标局申请 D委托商标代理机构提出申请（分数：2.00）A.B.C.D.3.对无权代理的民事行为，如果未经追认，承担责任的人为( )。 A被代理人 B行为人 C第三人 D行为人和第三人（分数：2.00）A.B.C.D.4.甲向乙借款，丙为保证人保证：若甲到期不能还款，丙将替甲还款。如果甲到期没有还款，则丙( )。 A应当承担一般保证责任 B应当承担连带保证责任 C可以行使先诉抗辩权 D可以行使先履行抗辩权（分数：2.00）A.B.C.D.5.张某和王某二人轮流驾驶，合伙经营一辆长途汽车。在王某驾驶经营期间，因疏忽大意，将一行人撞伤，应由( )。 A王某对第三人承担

3、赔偿责任 B张、王二人各自对第三人承担责任 C王某负主要责任，张某负次要责任 D张、王二人对第三人承担连带责任（分数：2.00）A.B.C.D.6.在利益第三人合同中，债务人迟延履行主要债务，且经过催告在合理期限内仍未履行的，则得行使解除权的是( )。 A该第三人 B债权人 C债权人和该第三人 D债权人和该第三人（分数：2.00）A.B.C.D.7.因台风袭击，某工厂架设的一条高压电线断裂，掉入甲的鱼塘，导致甲所养的鱼全部被电死。甲的损失( )。 A由工厂与甲共同分担 B双方均不承担 C由甲自行承担 D由工厂承担（分数：2.00）A.B.C.D.8.公民因意外事故下落不明，符合宣告死亡的条件是

4、从事故发生之日起满( )。 A1 年 B2 年 C3 年 D4 年（分数：2.00）A.B.C.D.9.下列行为中，属于默示的民事法律行为的是( )。 A租期届满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金 B代理期限届满后，委托人没有继续委托而代理人仍然进行代理行为 C甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系，甲在要约中明确提出，若乙不在 1 个月内提出反对意见，视为同意，1 个月内，乙沉默 D甲向妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为为由要求法院判决离婚（分数：2.00）A.B.C.D.10.工程师甲根据其单位指派开发出某种碳酸饮料配方后，单位对该配方采取了全面的保密措施。乙公司利用高薪聘

5、请甲到该公司工作，甲便携带该碳酸饮料配方到乙公司受聘。根据我国反不正当竞争法第十条有关商业秘密保护的规定( )。 A甲应承担侵权责任，乙不承担侵权责任 B乙应承担侵权责任，甲不承担侵权责任 C甲、乙都应承担侵权责任 D甲、乙都不承担侵权责任（分数：2.00）A.B.C.D.11.既适用本国优先权，又适用外国优先权并适用 6 个月申请期限的知识产权客体是( )。 A发明专利 B商标 C外观设计专利 D实用新型专利（分数：2.00）A.B.C.D.12.职务作品著作权的保护期限起算时间是( )。 A法人终止时 B作品首次发表时 C法人解散时 D法人登记注册时（分数：2.00）A.B.C.D.13.

6、发明、实用新型、外观设计专利的保护期限起算日为( )。 A申请日 B公告之日 C优先权日 D授权之日（分数：2.00）A.B.C.D.14.适用 1 年短期诉讼时效的情形是( )。 A保管的仓储物毁损的 B产品质量不合格造成财产损害的 C环境污染致人损害的 D身体受到伤害要求赔偿的（分数：2.00）A.B.C.D.15.商标权的有效期为 10 年，起算时间为( )。 A商标使用之日 B商标注册申请之日 C商标核准注册之日 D公告之日（分数：2.00）A.B.C.D.16.善意取得制度适用于( )。 A不动产 B枪支弹药 C毒品 D货币（分数：2.00）A.B.C.D.17.以汇票、本票、支票、

7、提单出质的，出质人和债权人应当订立质押合同，质押合同的生效时间为( )。 A权利凭证交付之日 B双方签字之日 C进行权利登记之日 D主管机关批准之日（分数：2.00）A.B.C.D.18.一住店客人未付房钱即欲离开旅馆去车站，旅馆服务员见状拦住他不让走，并打报警电话。客人说：“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿。”旅馆的行为( )。 A属于侵权，系侵害人身自由权 B属于侵权，系积极侵害债权 C不属于侵权，是行使抗辩权的行为 D不属于侵权，是自助行为（分数：2.00）A.B.C.D.19.下列不属于收益行为的是( )。 A收取牛身体内部的牛黄 B采摘苹果树上成熟的苹果

8、 C三资企业中白领工人领取奖金 D股民通过买卖股票获取股息（分数：2.00）A.B.C.D.20.新疆哈密地区果农生产的哈密瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈密”二字作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定，就“哈密”二字( )。 A张某可以取得注册商标权 B张某和其他果农可以共同取得注册商标权 C张某可以独家享有地理标记权 D张某不能取得注册商标权（分数：2.00）A.B.C.D.21.下列不属于自然孳息的是( )。 A宰牛而获得的牛肉 B母鸡产下的鸡蛋 C母牛产下的小牛 D羊身上的羊毛（分数：2.00）A.B.C.D.22.李某的一项发明专利权因保护期届满而终止，此后，张某在其制

9、造、销售的产品上标注该发明专利权的专利号。张某的行为属于( )。 A侵犯专利权的行为 B假冒专利 C冒充专利 D对专利的合法使用（分数：2.00）A.B.C.D.23.在合同没有特别约定的情况下，出现了下列哪种情况，当事人一方有权解除合同( )。 A发生不可抗力，致使相对方履行不能的 B相对方经营状况恶化的 C相对方履行迟延的 D以种类物为标的物的合同，标的物部分灭失的（分数：2.00）A.B.C.D.24.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁丙，其后丙死亡。1 年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系 ( )。 A自行恢复 B不得自行恢复

10、 C经乙同意后恢复 D经甲同意后恢复（分数：2.00）A.B.C.D.25.下列权利中不属于工业产权的是( )。 A专利权 B商标权 C集成电路布图设计权 D著作权（分数：2.00）A.B.C.D.26.甲公司购销员张某通过乙公司购销员王某向乙公司购买布料 50 匹，这一民事法律关系的主体是( )。 A张某和王某 B张某和乙公司 C甲公司和王某 D甲公司和乙公司（分数：2.00）A.B.C.D.27.根据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是( )。 A买卖合同 B承揽合同 C保管合同 D运输合同（分数：2.00）A.B.C.D.28.下列选项中可以取得专利权的是( )。 A一种数字的

11、计算方法 B一种西红柿的栽培方法 C一种治疗癌症的方法 D一种新型玉米品种（分数：2.00）A.B.C.D.29.甲因生病死亡，不久其子乙也在分割甲的遗产前死亡。那么下列人员中可以依照继承法继承甲的遗产的是( )。 A乙 B乙的儿子可以转继承甲的遗产 C乙的叔叔 D乙的女儿可以代位继承甲的遗产（分数：2.00）A.B.C.D.30.关于仓储合同的表述，正确的是( )。 A仓储合同的仓储人享有对标的物留置的权利 B保管人给付仓单，则仓储合同成立 C仓单的转让必须经过登记 D存货人逾期提货的，保管人可以加收仓储费而不必要求存货人承担违约责任（分数：2.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10

12、，分数：20.00)31.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。 ( )（分数：2.00）A.正确B.错误32.设立遗嘱必须进行公证。( )（分数：2.00）A.正确B.错误33.债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。( )（分数：2.00）A.正确B.错误34.公民宣告死亡的，下落不明满 2 年的起算时间为公民音信消失之日。( )（分数：2.00）A.正确B.错误35.出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。( )（分数：2.00）A.正确B.错误36.处分权是所有权内容的核心，非所有人不得行使处分权。( )（分数：2.00）A

13、.正确B.错误37.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。( )（分数：2.00）A.正确B.错误38.债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。( )（分数：2.00）A.正确B.错误39.李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但均应承担民事责任。( )（分数：2.00）A.正确B.错误40.著作权自作品创作完成之日起产生。( )（分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.留置权的概念和成立要件。（分数：8.00）_42.简述什么是相邻关系及相邻关系的种类。（分数：8.00）_43.简述共有的

14、概念及其分类。（分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试论同时履行抗辩权。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11 周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998 年 12 月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款 1 万元，分别写下 1 万元欠条 3 张，共计 3 万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999 年 1 月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠人山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会

15、在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议，内容是：朱兰名下存款 2000 元清偿刘江的货损；瓦房 1 间及农具、家庭生活用品约价值 1 万元，由张海负责处理，折抵其借款 1 万元；丧葬费 1000 元由村委会承担；欠信用社和邻村人的 2 万元由李梅在年满 18 周岁以后 5 年内还清，但不计利息；李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议

16、在财产上有所照顾。请回答以下问题：(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?（分数：15.00）_46.甲继承祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以 500 元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后，即以 1000 元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值 50 万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，二人发生争议：甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?（分数：15.00）_专升本民法-27 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟

17、)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.张某去朋友李某家做客，不慎将手机遗忘在李某家。李某发现后没有通知张某，而是自用。一周后，李某将手机丢失。后来张某得知此事，要求李某返还手机，李某不愿返还，为此二人发生纠纷。以下说法正确的是( )。 A张某无权请求赔偿，因为李某的行为是无因管理 B张某无权请求赔偿，因为李某是善意占有人 C张某无权请求赔偿，因为李某是保管人 D张某有权请求赔偿，因为李某是恶意占有人（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：2.国内企业申请商标注册，应当( )。 A向国家商标局申请 B向国家工商管理局提出申请 C通过所在地县级工商局向商标局申请 D委托商标代理机构提

18、出申请（分数：2.00）A. B.C.D.解析：3.对无权代理的民事行为，如果未经追认，承担责任的人为( )。 A被代理人 B行为人 C第三人 D行为人和第三人（分数：2.00）A.B. C.D.解析：4.甲向乙借款，丙为保证人保证：若甲到期不能还款，丙将替甲还款。如果甲到期没有还款，则丙( )。 A应当承担一般保证责任 B应当承担连带保证责任 C可以行使先诉抗辩权 D可以行使先履行抗辩权（分数：2.00）A.B. C.D.解析：5.张某和王某二人轮流驾驶，合伙经营一辆长途汽车。在王某驾驶经营期间，因疏忽大意，将一行人撞伤，应由( )。 A王某对第三人承担赔偿责任 B张、王二人各自对第三人承担

19、责任 C王某负主要责任，张某负次要责任 D张、王二人对第三人承担连带责任（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：6.在利益第三人合同中，债务人迟延履行主要债务，且经过催告在合理期限内仍未履行的，则得行使解除权的是( )。 A该第三人 B债权人 C债权人和该第三人 D债权人和该第三人（分数：2.00）A.B. C.D.解析：7.因台风袭击，某工厂架设的一条高压电线断裂，掉入甲的鱼塘，导致甲所养的鱼全部被电死。甲的损失( )。 A由工厂与甲共同分担 B双方均不承担 C由甲自行承担 D由工厂承担（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：8.公民因意外事故下落不明，符合宣告死亡的条件是从事故发生之日

20、起满( )。 A1 年 B2 年 C3 年 D4 年（分数：2.00）A.B. C.D.解析：9.下列行为中，属于默示的民事法律行为的是( )。 A租期届满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金 B代理期限届满后，委托人没有继续委托而代理人仍然进行代理行为 C甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系，甲在要约中明确提出，若乙不在 1 个月内提出反对意见，视为同意，1 个月内，乙沉默 D甲向妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为为由要求法院判决离婚（分数：2.00）A. B.C.D.解析：10.工程师甲根据其单位指派开发出某种碳酸饮料配方后，单位对该配方采取了全面的保密措施。乙公司利用高薪

21、聘请甲到该公司工作，甲便携带该碳酸饮料配方到乙公司受聘。根据我国反不正当竞争法第十条有关商业秘密保护的规定( )。 A甲应承担侵权责任，乙不承担侵权责任 B乙应承担侵权责任，甲不承担侵权责任 C甲、乙都应承担侵权责任 D甲、乙都不承担侵权责任（分数：2.00）A.B.C. D.解析：11.既适用本国优先权，又适用外国优先权并适用 6 个月申请期限的知识产权客体是( )。 A发明专利 B商标 C外观设计专利 D实用新型专利（分数：2.00）A.B. C.D.解析：12.职务作品著作权的保护期限起算时间是( )。 A法人终止时 B作品首次发表时 C法人解散时 D法人登记注册时（分数：2.00）A.

22、B. C.D.解析：13.发明、实用新型、外观设计专利的保护期限起算日为( )。 A申请日 B公告之日 C优先权日 D授权之日（分数：2.00）A. B.C.D.解析：14.适用 1 年短期诉讼时效的情形是( )。 A保管的仓储物毁损的 B产品质量不合格造成财产损害的 C环境污染致人损害的 D身体受到伤害要求赔偿的（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：15.商标权的有效期为 10 年，起算时间为( )。 A商标使用之日 B商标注册申请之日 C商标核准注册之日 D公告之日（分数：2.00）A.B.C. D.解析：16.善意取得制度适用于( )。 A不动产 B枪支弹药 C毒品 D货币（分数：2

23、.00）A.B.C.D. 解析：17.以汇票、本票、支票、提单出质的，出质人和债权人应当订立质押合同，质押合同的生效时间为( )。 A权利凭证交付之日 B双方签字之日 C进行权利登记之日 D主管机关批准之日（分数：2.00）A. B.C.D.解析：18.一住店客人未付房钱即欲离开旅馆去车站，旅馆服务员见状拦住他不让走，并打报警电话。客人说：“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿。”旅馆的行为( )。 A属于侵权，系侵害人身自由权 B属于侵权，系积极侵害债权 C不属于侵权，是行使抗辩权的行为 D不属于侵权，是自助行为（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：19.下列不

24、属于收益行为的是( )。 A收取牛身体内部的牛黄 B采摘苹果树上成熟的苹果 C三资企业中白领工人领取奖金 D股民通过买卖股票获取股息（分数：2.00）A.B.C. D.解析：20.新疆哈密地区果农生产的哈密瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈密”二字作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定，就“哈密”二字( )。 A张某可以取得注册商标权 B张某和其他果农可以共同取得注册商标权 C张某可以独家享有地理标记权 D张某不能取得注册商标权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：21.下列不属于自然孳息的是( )。 A宰牛而获得的牛肉 B母鸡产下的鸡蛋 C母牛产下的小牛 D羊身上的羊毛（分数

25、：2.00）A. B.C.D.解析：22.李某的一项发明专利权因保护期届满而终止，此后，张某在其制造、销售的产品上标注该发明专利权的专利号。张某的行为属于( )。 A侵犯专利权的行为 B假冒专利 C冒充专利 D对专利的合法使用（分数：2.00）A.B.C. D.解析：23.在合同没有特别约定的情况下，出现了下列哪种情况，当事人一方有权解除合同( )。 A发生不可抗力，致使相对方履行不能的 B相对方经营状况恶化的 C相对方履行迟延的 D以种类物为标的物的合同，标的物部分灭失的（分数：2.00）A. B.C.D.解析：24.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁丙，其后丙死亡。1 年后乙确知甲仍然在世，遂向法

26、院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系 ( )。 A自行恢复 B不得自行恢复 C经乙同意后恢复 D经甲同意后恢复（分数：2.00）A.B. C.D.解析：25.下列权利中不属于工业产权的是( )。 A专利权 B商标权 C集成电路布图设计权 D著作权（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：26.甲公司购销员张某通过乙公司购销员王某向乙公司购买布料 50 匹，这一民事法律关系的主体是( )。 A张某和王某 B张某和乙公司 C甲公司和王某 D甲公司和乙公司（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：27.根据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是( )。

27、 A买卖合同 B承揽合同 C保管合同 D运输合同（分数：2.00）A.B.C. D.解析：28.下列选项中可以取得专利权的是( )。 A一种数字的计算方法 B一种西红柿的栽培方法 C一种治疗癌症的方法 D一种新型玉米品种（分数：2.00）A.B. C.D.解析：29.甲因生病死亡，不久其子乙也在分割甲的遗产前死亡。那么下列人员中可以依照继承法继承甲的遗产的是( )。 A乙 B乙的儿子可以转继承甲的遗产 C乙的叔叔 D乙的女儿可以代位继承甲的遗产（分数：2.00）A.B. C.D.解析：30.关于仓储合同的表述，正确的是( )。 A仓储合同的仓储人享有对标的物留置的权利 B保管人给付仓单，则仓储

28、合同成立 C仓单的转让必须经过登记 D存货人逾期提货的，保管人可以加收仓储费而不必要求存货人承担违约责任（分数：2.00）A.B. C.D.解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。 ( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：32.设立遗嘱必须进行公证。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：33.债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：34.公民宣告死亡的，下落不明满 2 年的起算时间为公民音信消失之日。( )（分数：2.0

29、0）A.正确B.错误 解析：35.出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：36.处分权是所有权内容的核心，非所有人不得行使处分权。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：37.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：38.债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：39.李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但均应承担民事责任。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：40.

30、著作权自作品创作完成之日起产生。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.留置权的概念和成立要件。（分数：8.00）_正确答案：(留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的财产，债务人不按合同给付应付款项超过规定期限的，债权人可以留置该财产，并可以依照法律的规定将留置的财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。成立要件：(1)留置权人依照合同约定占有债务人财产；(2)债务人逾期不履行债务；(3)债权的发生与该财产有牵连关系。)解析：42.简述什么是相邻关系及相邻关系的种类。（分数：8.00）_正确答案：(1)相邻关系的概念：相邻关系是指不

31、动产的相邻各方在对不动产行使占有、使用、收益、处分权时，相互间应给予便利与接受限制而产生的民事权利义务关系。相邻权即是相邻不动产所有人或使用人依法享有的在行使自己的物权时能从对方得到便利的权利。(2)相邻关系的主要类型：相邻施工占地关系。相邻一方因施工临时占用他方使用的土地，占用的一方如未按照双方约定的范围、用途和期限使用的，被占用一方有权责令其及时清理现场、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失。相邻截水关系。一方擅自堵截或独占自然流水，影响他方正常生产、生活的，他方有权请求排除妨碍，造成他方损失的，他方有权要求赔偿。相邻排水关系。相邻一方必须使用另一方的土地排水的，另一方应当予以准许，但相邻一方应在

32、必要限度内使用并采取适当的保护措施排水，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。相邻一方可以采取其他合理的措施排水而未采取，并因向他方土地排水而毁损或可能毁损他方财产的，他方可要求致害人停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿损失。相邻通行关系。一方必须在相邻一方使用的土地上通行的，相邻一方应当予以准许。因此给对方造成损失的，通行方应当给予赔偿。对于一方所有的或使用的建筑物范围内历史形成的必经通道，所有权人或使用权人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影响他人生产、生活，他人要求排除妨碍或恢复原状的，应予支持，但有条件另开通道的也可另开通道。相邻防险关系。相邻一方在自己使用的土地上挖水沟、水池、地窖等或种植的竹木

33、根枝伸延，危及另一方建筑物的安全和正常使用的，应分别情况，责令其消除危险、恢复原状、赔偿损失。相邻房屋滴水关系。处理相邻房屋滴水纠纷时，有过错的一方造成他方损害的，应当责令其排除妨碍、赔偿损失。)解析：43.简述共有的概念及其分类。（分数：8.00）_正确答案：(共有，是指两个或两个以上的人共同享有对某项财产的所有权。共有可以分为按份共有和共同共有。按份共有，又称分别共有，是以两个或两个以上的共有人，按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。共同共有，是指两个或两个以上的共有人，根据某种共同关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承担义务的一种共有关系。)解析：四、论述题(

34、总题数：1，分数：16.00)44.试论同时履行抗辩权。（分数：16.00）_正确答案：(1)同时履行抗辩权的概念：当事人基于同一双务合同互负债务时，任何一方均无先为履行义务的，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求。(2)构成要件：第一，须因同一双务合同互负债务。若不是基于同一合同所负的债务，不能构成同时履行抗辩权。双方所可主张抗辩权的义务必须构成对待给付，不构成对待给付的不得行使抗辩权，例如一方不得以对方未履行一项附随义务而主张主给付义务的抗辩，但在从给付义务的履行与合同目的的实现有密切关系时，应认为它与主给付义务有牵连关系，可以产生同时履行抗辩权；第二，须双方均届清偿期，且均无先

35、履行的义务；第三，须对方未提出履行债务；第四，须对方的对待给付是可能履行的。(3)同时履行抗辩权的行使：部分履行与同时履行抗辩权：债务人原则上无部分履行的权利，因此，双务合同的一方当事人提出部分履行时，对方当事人有权拒绝受领，但拒绝受领违反诚实信用原则的，不在此限。若受领对方部分给付，可以提供相当部分的对待给付，对于剩余的部分仍然可以主张同时履行抗辩权，拒绝自己的给付，除非如此违背诚实信用原则。瑕疵履行与同时履行抗辩权：债务人瑕疵履行，债权人可请求其消除缺陷或另行给付，在债务人未消除缺陷或另行给付时，债权人有权行使同时履行抗辩权，拒绝自己的给付。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.

36、00)45.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11 周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998 年 12 月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款 1 万元，分别写下 1 万元欠条 3 张，共计 3 万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999 年 1 月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠人山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容

37、。会议形成了一个书面协议，内容是：朱兰名下存款 2000 元清偿刘江的货损；瓦房 1 间及农具、家庭生活用品约价值 1 万元，由张海负责处理，折抵其借款 1 万元；丧葬费 1000 元由村委会承担；欠信用社和邻村人的 2 万元由李梅在年满 18 周岁以后 5 年内还清，但不计利息；李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议在财产上有所照顾。请回答以下问题：(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?（分数：15.00）_正确答案：(1)本案涉及的法律问题有以下

38、四个方面：李梅对李天志、朱兰的财产继承问题；李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题；监护人的设定问题；李梅的行为能力问题。(2)依民法规定，本案应作如下处理：李天志、朱兰遗留的遗产共有 2000 元存款、房屋和家庭生活用品，应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人，又无其他生活来源，故应为其保留必要的财产份额，以满足其基本生活需要；在为李梅保留必要的遗产份额以后，剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保，故应平等受偿，且债务清偿以剩余遗产为限，未清偿部分李梅不再承担清偿责任；关于李梅的监护问题，如果李天容愿意承担监护职责，经村委会同意其可为李

39、梅的监护人。如果不能征得李天容的同意，则应由村委会作为李梅的监护人；该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有 11 周岁，是限制行为能力人。)解析：46.甲继承祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以 500 元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后，即以 1000 元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值 50 万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，二人发生争议：甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?（分数：15.00）_正确答案：(1)有权。因为重大误解而订立的合同为可撤销的合同，受损害当事人有权在知道或应当知道情形之日起 1 年内申请人民法院撤销。本案中，甲因为对花瓶的品质发生错误认识，致使造成较大损失，因此，依法甲可以在知道或应当知道情形之日起 1 年内申请人民法院予以撤销交易(合同)。(2)有权。丙不能取得该花瓶的所有权。因为依照合同法，经撤销的合同自始无效。乙因为不能取得该花瓶的所有权，故乙卖掉花瓶是无权处分，该行为未经过甲的追认而无效。又因为丙是知情人，构成恶意，不能根据善意第三人的理论而取得该花瓶的所有权，故甲有权要求丙返还花瓶。)解析：