【学历类职业资格】专升本民法-145及答案解析.doc

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1、专升本民法-145 及答案解析(总分：108.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：30.00)1.中国学者刘某在法国完成一项产品发明。1997 年 12 月 3 日，刘某在我国某学术研讨会上介绍了他的这项发明成果。1998 年 6 月 16 日，出席过这次研讨会的某研究所工程师张某，将这项成果作为他自己的非职务发明，向中国专利局提出专利申请。1998 年 5 月 5 日，刘某以这项成果在法国提出专利申请。1999年 4 月 28 日，刘某又以同一成果向中国专利局提出专利申请，同时提出要求优先权的书面声明，并提交了有关文件。关于本案的以下意见中，正确的是（分数：2.00）

2、A.张某申请在先，按照先申请原则，享有专利申请权B.刘某享有国外优先权，故专利申请权应属刘某，其申请日为 1998 年 5 月 5 日C.刘某是中国人，不应享有国外优先权，但张某不是真正的发明人，故专利申请权应属刘某，其申请日应为 1999 年 4 月 28 日D.刘某的发明已丧失新颖性，应驳回双方的申请2.大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲、乙、丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列选项正确的是 _（分数：2.00）A.甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任B.甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任C.乙、丙

3、无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D.乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任3.根据我国民法实践的一般做法，书面的意思表示在需要经过传达媒介才能到达对方当事人时，则该意思表示的生效时间为_。（分数：2.00）A.表意人完成其表意行为时B.意思表示离开表意人时，如函件已邮寄C.意思表示到达相对人时D.相对人了解意思表示的内容时4.当事人申请宣告婚姻无效的受理机关为_（分数：2.00）A.人民法院B.当事人可自行确认婚姻无效C.当事人的长辈D.婚姻登记机关5.有关格式条款的错误表述有_。（分数：2.00）A.格式条款免除提供格式条款一方责任的，无效B.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款C.

4、格式条款在乘人之危、使对方违背真实意思情况下订立的，都应无效D.采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方有义务提请对方注意免除或者限制其责任的条款6.合伙经营积累的财产从性质上讲属于_（分数：2.00）A.公有财产B.集体所有的财产C.个人所有的财产D.以上答案均不对7.下列人身权中，不属于人格权的是_（分数：2.00）A.配偶权B.生命健康权C.身体权D.名誉权8.任某门前公路上有一泥沟。某日，一货车经过泥沟，由于颠簸掉落货物一件，被任某拾得据为已有。任某发现有利可图，遂将泥沟挖深半尺。次日，果然又拾得两袋车上颠落的货包。关于任某行为的性质，下列选项中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.

5、无因管理和侵权行为B.不当得利C.无因管理和不当得利D.不当得利和侵权行为9.甲向乙借款 12 万元，丙、丁、戊为连带保证人。借款期届满，甲无力偿还债务，丙代为偿还了 12 万元。对丙取得的权利，说法错误的是 _ 。（分数：2.00）A.请求甲偿还 12 万元B.请求丁、戊偿还各自应当负担的 4 万元C.先请求甲偿还，不足部分再向丁、戊请求偿还D.请求丁、戊偿还各自应当负担的 4 万元，并且可以同时请求甲偿还 4 万元10.甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列

6、选项中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.“假一罚十”太过分，加重了甲的负担，属于无效的格式条款B.“假一罚十”没有订入合同，故对甲没有约束力C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效11.被继承人死亡后，分给继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人的遗产份额_（分数：2.00）A.只能多于继承人B.只能少于继承人C.按具体情况可多于或少于继承人D.与继承人相同12.以动产设定的质权，有效期始自 _ 。（分数：2.00）A.质押合同成立时B.质押合同登记时C.质物被质权人占有时D.双方当事人签章时13

7、.以合同的成立是否必须依照某种特定的形式为标准，可将合同分为 _（分数：2.00）A.有名合同与无名合同B.有偿合同与无偿合同C.诺成合同与实践合同D.要式合同与不要式合同14.甲与丙订立赠与合同，依此合同，甲将其电脑赠与丙，并已实际交付。数月后，丙与甲父因生活琐事发生争执，并将甲父打成重伤。有关本案的正确表述为_、（分数：2.00）A.甲无权撤销他对丙的赠与B.甲有权撤销他对丙的赠与C.甲无权请求丙返还赠与的电脑D.甲应当在 6 个月内行使撤销权15.根据我国专利法的相关规定，对下列各项，应授予专利权的是 _ 。（分数：2.00）A.科学发现B.智力活动的规则和方法C.动物和植物品种的生产方

8、法D.疾病的诊断和治疗方法二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.不当得利之债的成立要求受益人存在主观上的过错。 （分数：2.00）A.正确B.错误17.债务人将合同义务全部或部分转让给第三人的，无须征得债权人同意，通知债务人即可生效。 （分数：2.00）A.正确B.错误18.处分权是指通过法律行为改变标的物事实上或法律上的状态的权利。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误19.我国公民甲与美国公民乙在加拿大结婚，根据我国法律，甲和乙的婚姻应适用我国法律。 （分数：2.00）A.正确B.错误20.公信原则的目的是社会公众相信物权的效力。 （分数：2.00）A.正确B.错误21.遗嘱

9、人立遗嘱时有行为能力，后来丧失了行为能力，其所立遗嘱有效。 （分数：2.00）A.正确B.错误22.没有公证遗嘱的数份遗嘱中，如果内容相抵触，以最后所立的遗嘱为准。 （分数：2.00）A.正确B.错误23.赵某的所有权受到李某的侵害，请求法院判令李某停止侵害。赵某受到侵害的所有权是原权。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误24.普通诉讼时效期为 2 年，特殊诉讼时效期为半年，最长诉讼时效期为 20 年。 （分数：2.00）A.正确B.错误25.工业产权包括著作权、专利权和商标权。 （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：21.00)26.简述留置权人的权利与义务。

10、（分数：8.00）_27.简述动产所有权善意取得的构成要件。 （分数：5.00）_28.简述名誉权与隐私权的区别。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：7.00)29.试述所有权的民法保护方法。 （分数：7.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.一天，某报记者李某在回家的路上，看到有几个人在某工地弃用的工棚中聚众赌博，便用相机拍下此场面。第二天在报纸上登出并有文字说明，指出这些人胆大包天，在光天化日下聚众赌博。照片登出后，其中参与赌博的赵某找到报社，认为李某及报社未经其同意，擅自使用其肖像，属于侵权行为，要求李某和报社向其赔礼道歉并赔偿精神损失费五千元。 问

11、：李某及报社是否侵害了赵某的肖像权?为什么? （分数：15.00）_甲有一辆汽车价值 10 万元，1994 年 7 月 1 日甲与乙签订抵押合同将该汽车抵押，向乙借款 5 万元，1994年 8 月 1 日办理了抵押登记。1994 年 7 月 10 日，甲又与丙签订抵押合同，以该车作抵押，向丙借款 5 万元，合同中约定，如“甲到期不能还款，则汽车归丙所有。”1995 年 7 月 20 日办理了抵押登记。（分数：15.00）(1).乙、丙的抵押权是否都成立?若不成立，何者优先?为什么?（分数：7.50）_(2).若丙的抵押权成立，在甲到期不能还款时，可否依合同的约定，取得抵押车辆的所有权?（分数：

12、7.50）_专升本民法-145 答案解析(总分：108.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：30.00)1.中国学者刘某在法国完成一项产品发明。1997 年 12 月 3 日，刘某在我国某学术研讨会上介绍了他的这项发明成果。1998 年 6 月 16 日，出席过这次研讨会的某研究所工程师张某，将这项成果作为他自己的非职务发明，向中国专利局提出专利申请。1998 年 5 月 5 日，刘某以这项成果在法国提出专利申请。1999年 4 月 28 日，刘某又以同一成果向中国专利局提出专利申请，同时提出要求优先权的书面声明，并提交了有关文件。关于本案的以下意见中，正确的是（分数：

13、2.00）A.张某申请在先，按照先申请原则，享有专利申请权B.刘某享有国外优先权，故专利申请权应属刘某，其申请日为 1998 年 5 月 5 日 C.刘某是中国人，不应享有国外优先权，但张某不是真正的发明人，故专利申请权应属刘某，其申请日应为 1999 年 4 月 28 日D.刘某的发明已丧失新颖性，应驳回双方的申请解析：2.大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲、乙、丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列选项正确的是 _（分数：2.00）A.甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任 B.甲可要求乙、丙承担损

14、害赔偿责任C.乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D.乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任解析：解析 考点是产品侵权责任。侵权责任法第 43 条第 1 款规定，因产品缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。本题中，甲、乙、丙都是受害人，他们既可以要求电视机的生产者承担赔偿责任，也可以要求电视机的销售者承担赔偿责任。A 项正确，C项错误。损害是由电视机质量问题造成的，无论是甲的行为，还是乙、丙的行为，都与损害的发生没有因果关系，不承担损害赔偿责任。故 B、D 两项错误。3.根据我国民法实践的一般做法，书面的意思表示在需要经过传达媒介才能到达对方当事人时，

15、则该意思表示的生效时间为_。（分数：2.00）A.表意人完成其表意行为时B.意思表示离开表意人时，如函件已邮寄C.意思表示到达相对人时 D.相对人了解意思表示的内容时解析：4.当事人申请宣告婚姻无效的受理机关为_（分数：2.00）A.人民法院 B.当事人可自行确认婚姻无效C.当事人的长辈D.婚姻登记机关解析：考点 无效婚姻的宣告 解析 根据婚姻法解释(一)的规定，当事人可以向人民法院申请宣告婚姻无效。5.有关格式条款的错误表述有_。（分数：2.00）A.格式条款免除提供格式条款一方责任的，无效B.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款C.格式条款在乘人之危、使对方违背真实意思情况下订

16、立的，都应无效 D.采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方有义务提请对方注意免除或者限制其责任的条款解析：解析 本题考查格式合同的效力问题。根据合同法的规定，乘人之危的合同，是可撤销、可变更的合同；只有危害国家利益时，才是无效的合同。选项 A、B、D 三项均符合法律规定，只有选项 C 的表述是错误的，故本题中选项 C 符合题意，排除其他选项。6.合伙经营积累的财产从性质上讲属于_（分数：2.00）A.公有财产B.集体所有的财产C.个人所有的财产D.以上答案均不对 解析：7.下列人身权中，不属于人格权的是_（分数：2.00）A.配偶权 B.生命健康权C.身体权D.名誉权解析：考点 人格权 解

17、析 一般人格权包括人格平等、人格独立、人格自由及人格尊严四个方面。具体人格权包括身体权、生命权、健康权、自由权、隐私权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权。8.任某门前公路上有一泥沟。某日，一货车经过泥沟，由于颠簸掉落货物一件，被任某拾得据为已有。任某发现有利可图，遂将泥沟挖深半尺。次日，果然又拾得两袋车上颠落的货包。关于任某行为的性质，下列选项中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.无因管理和侵权行为B.不当得利C.无因管理和不当得利D.不当得利和侵权行为 解析：9.甲向乙借款 12 万元，丙、丁、戊为连带保证人。借款期届满，甲无力偿还债务，丙代为偿还了 12 万元。对丙取得的权利，说法

18、错误的是 _ 。（分数：2.00）A.请求甲偿还 12 万元B.请求丁、戊偿还各自应当负担的 4 万元C.先请求甲偿还，不足部分再向丁、戊请求偿还 D.请求丁、戊偿还各自应当负担的 4 万元，并且可以同时请求甲偿还 4 万元解析：10.甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列选项中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.“假一罚十”太过分，加重了甲的负担，属于无效的格式条款B.“假一罚十”没有订入合同，故对甲没有约束力C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更

19、或者撤销D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效 解析：11.被继承人死亡后，分给继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人的遗产份额_（分数：2.00）A.只能多于继承人B.只能少于继承人C.按具体情况可多于或少于继承人 D.与继承人相同解析：12.以动产设定的质权，有效期始自 _ 。（分数：2.00）A.质押合同成立时B.质押合同登记时C.质物被质权人占有时 D.双方当事人签章时解析：13.以合同的成立是否必须依照某种特定的形式为标准，可将合同分为 _（分数：2.00）A.有名合同与无名合同B.有偿合同与无偿合同C.诺成合同与实践合同D.要式合同与不要式

20、合同 解析：解析 本题考查了合同分类的知识点。 应试指导 根据合同的成立是否需要采用特定的形式或程序来划分，可以将合同分为要式合同与不要式合同；根据法律上是否规定了一定的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同；根据是否需要支付价款，可将合同分为有偿合同与无偿合同；根据合同的成立是否以交付标的物为要件，可分为诺成合同与实践合同。14.甲与丙订立赠与合同，依此合同，甲将其电脑赠与丙，并已实际交付。数月后，丙与甲父因生活琐事发生争执，并将甲父打成重伤。有关本案的正确表述为_、（分数：2.00）A.甲无权撤销他对丙的赠与B.甲有权撤销他对丙的赠与 C.甲无权请求丙返还赠与的电脑D.甲应当在 6 个月内

21、行使撤销权解析：15.根据我国专利法的相关规定，对下列各项，应授予专利权的是 _ 。（分数：2.00）A.科学发现B.智力活动的规则和方法C.动物和植物品种的生产方法 D.疾病的诊断和治疗方法解析：本题考查不授予专利权的情形。根据专利法第 25 条的规定，C 为正确选项。二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.不当得利之债的成立要求受益人存在主观上的过错。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：17.债务人将合同义务全部或部分转让给第三人的，无须征得债权人同意，通知债务人即可生效。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 本题的考点为合同的移转。中华人民共和国合同法第 8

22、8 条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”可见，债务人转让合同义务的，仅仅通知债务人不发生移转的效力。所以本题说法错误。 错误防范 应掌握债权移转、债务移转以及债权债务一起移转的不同效力和条件。18.处分权是指通过法律行为改变标的物事实上或法律上的状态的权利。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：19.我国公民甲与美国公民乙在加拿大结婚，根据我国法律，甲和乙的婚姻应适用我国法律。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：20.公信原则的目的是社会公众相信物权的效力。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：21.遗嘱人立遗嘱时有行为能力

23、，后来丧失了行为能力，其所立遗嘱有效。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 行为是否有效，依行为人行为时有无能力而定。22.没有公证遗嘱的数份遗嘱中，如果内容相抵触，以最后所立的遗嘱为准。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：23.赵某的所有权受到李某的侵害，请求法院判令李某停止侵害。赵某受到侵害的所有权是原权。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：权利受到侵害之后，受到侵害的权利需要救济权救济，受害之权是原权。24.普通诉讼时效期为 2 年，特殊诉讼时效期为半年，最长诉讼时效期为 20 年。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：25.工业产权包括著作权、专利

24、权和商标权。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：21.00)26.简述留置权人的权利与义务。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：留置权人的权利有：(1)标的物的占有权。(2)对标的物孳息的收取权。(3)对标的物的保管使用权。(4)必要费用的求偿权。(5)就留置物优先受偿的权利。留置权人的义务：(1)对留置物的保管义务。(2)不得擅自处分留置物的义务。(3)返还留置物的义务。27.简述动产所有权善意取得的构成要件。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：善意取得是指无权处分他人动产的占有人，不法将动产转让给第三人以后，如果受让人取得该动产时出于善意，

25、就可依法取得该动产的所有权。具体在适用动产善意取得时应具备以下条件。 第一，受让人取得财产时出于善意。 第二，取得的财产必须是依法可以流通的财产。善意取得的财产一般为动产，不动产不适用善意取得制度。货币和无记名证券作为一种特殊的动产，也可以适用善意取得制度。 第三，受让人必须通过交换而取得财产，即受让人取得的财产必须是通过买卖、互易、债务清偿、出资等具有交换性质的行为实现的。如果通过继承、遗赠等行为取得的财产，不得产生善意取得的法律效力。28.简述名誉权与隐私权的区别。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：名誉权是指民事主体对其名誉所享有的权利。隐私权是指自然人依法享有的个人生活秘密不受他

26、人侵害的权利。 隐私权与名誉权存在着多方面的区别： (1)权利内容不同。名誉权的内容是社会对主体的评价，而隐私权的内容是当事人不愿公开的私生活秘密。(2)在侵害名誉权案件中，加害人得以散布的事实是真实的为抗辩理由；而在侵害隐私权案件中，则不能以此为抗辩理由，相反，加害人所披露的事实越真实、越详细，侵害他人隐私权的程度就越严重。 (3)隐私权中包括公开权，即当事人可以将在某一方面的隐私权抛弃，如模特向画家、摄影师公开身体以供描绘、拍摄等，而名誉权中的名誉是公众对某人的一种评价，它不是当事人所能抛弃的。 (4)权利的范围不同。名誉权除自然人外，法人也享有；而隐私权则只有自然人才具有。 (5)保护的

27、方式不同。名誉权受到损害时，依法可以通过消除影响、恢复名誉等进行救济；而隐私权受到侵害则无法消除影响，也无法恢复。 (6)侵权行为的表现方式不同。侵害隐私权的方式主要有非法侵入他人住宅、非法对他人行踪进行监视、窥视他人私生活、披露他人隐私等；而侵害名誉权的行为方式主要是侮辱和诽谤。四、论述题(总题数：1，分数：7.00)29.试述所有权的民法保护方法。 （分数：7.00）_正确答案：()解析：(1)所有权的民法保护的含义。在我国，保护所有权是宪法、行政法等各个法律部门的共同任务，民法对所有权的保护主要是通过赋予所有权人请求确认所有权、请求排除妨碍、请求恢复原状、请求返还原物、请求赔偿损失实现的

28、。 (2)上述五种保护方式的含义。 (3)上述五种保护方式的性质及相互关系。对于上述五种保护方法，前四种为物权的保护方法，其目的在于恢复所有权人对所有权的客体享有完整的、排他的支配权利，从而使所有权的内容得以实现；而第五种方式为债权的保护方式，其目的在于补偿受害人因遭受不法侵害而遭受的财产损失。 (4)各种保护方式的适用。在具体适用时，应先考虑适用物权的保护方式，只有在物权的保护方式不适用时，才适用债权的保护方式。五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.一天，某报记者李某在回家的路上，看到有几个人在某工地弃用的工棚中聚众赌博，便用相机拍下此场面。第二天在报纸上登出并有文字说明，指出

29、这些人胆大包天，在光天化日下聚众赌博。照片登出后，其中参与赌博的赵某找到报社，认为李某及报社未经其同意，擅自使用其肖像，属于侵权行为，要求李某和报社向其赔礼道歉并赔偿精神损失费五千元。 问：李某及报社是否侵害了赵某的肖像权?为什么? （分数：15.00）_正确答案：()解析：李某及报社的行为不构成侵权。因为，李某作为记者对社会丑恶现象有权利、也有义务予以揭露。运用社会舆论进行正常的社会监督是正常行为，而且，李某也没有以营利为目的。所以，李某及报社虽然没有经过赵某等的同意而使用其肖像，但不构成侵权。甲有一辆汽车价值 10 万元，1994 年 7 月 1 日甲与乙签订抵押合同将该汽车抵押，向乙借款

30、 5 万元，1994年 8 月 1 日办理了抵押登记。1994 年 7 月 10 日，甲又与丙签订抵押合同，以该车作抵押，向丙借款 5 万元，合同中约定，如“甲到期不能还款，则汽车归丙所有。”1995 年 7 月 20 日办理了抵押登记。（分数：15.00）(1).乙、丙的抵押权是否都成立?若不成立，何者优先?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：都成立。丙的抵押权在先。以抵押登记为抵押权生效要件的，抵押权的顺序以登记的先后顺序确定。(2).若丙的抵押权成立，在甲到期不能还款时，可否依合同的约定，取得抵押车辆的所有权?（分数：7.50）_正确答案：()解析：不能。在抵押合同中不得有此约定，有则无效。