香港法的本质和渊源及答案解析.doc
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1、香港法的本质和渊源及答案解析(总分:48.00,做题时间:90 分钟)一、B以往 HKIB的考试试题/B(总题数:8,分数:16.00)1.香港法的主要立法渊源是什么? (1991 年 9月,1993 年 4月,1994 年 10月)(分数:2.00)_2.“英国法是由三大部分构成的:普通法、衡平法和立法法案。” 简要解释这三个主要的法律渊源。 (1986年 9月,1988 年 4月,1990 年 9月)(分数:2.00)_3.列举普通法和衡平法的相同点和不同点。 (1983 年 9月)(分数:2.00)_4.简要解释一项法案成为香港条例之前在立法委员会的正式步骤。 (1985 年 9月,19
2、89 年 9月,1995 年10月)(分数:2.00)_5.为什么需要制定附属法例? (1995 年 10月)(分数:2.00)_6.阐述任意三项解释及确立成文法的普通法规则。 (1985 年 4月,1988 年 10月,1992 年 10月,1995年 4月)(分数:2.00)_7.司法判例的意义是什么? (1989 年 4月,1990 年 9月,1993 年 4月,1994 年 10月)(分数:2.00)_8.判例法的优缺点是什么? (1990 年 4月,1993 年 10月)(分数:2.00)_二、B以往香港 ICSA的考试试题(总题数:16,分数:32.00)9.“香港法是由三大部分构
3、成的:普通法、衡平法和立法法案。” 解释这三个主要的法律渊源。 (1991年 12月)(分数:2.00)_10.“由于香港法律制度中的某些基本概念,法官的职能不是造法而是解释成文法。法官依照一些周知的规则和解释的推断米解释成文法。” 解释并评述上述话语。 (1991 年 12月)(分数:2.00)_11.根据香港法律制度,以下法院在何种范围内遵照“遵循先例”规则: (a)枢密院司法委员会; (b)上诉法院; (c)高等法院? (1991 年 12月)(分数:2.00)_12.(a)运用已裁决案例解释“判决理由”及“附带意见”。 (b)解释下列情形的背景: (1)枢密院司法委员会受贵族院先前裁决
4、的约束。 (2)上诉法院可以偏离其先前裁决。 (1992 年 6月)(分数:2.00)_13.(a)解释衡平法的历史渊源,衡平法如何成为香港法的渊源。 (b)衡平法中主要的救济方法是什么?在何种情况下香港法院拒绝适用这些救济方法? (1992 年 6月)(分数:2.00)_14.近来 Betty触犯了道路交通条例第 1997条,条例规定:“禁止在沙丁路的任何地段停放小汽车、公共汽车和任何其他交通工具。”Betty 承认自己将摩托车停放在沙丁路的人行道上,但否认违反了第1997条。她就以下事项向您咨询: (a)她应向哪个法院提起上诉? (b)根据第 1997条,她在上诉中是否能胜诉? (1992
5、 年 6月)(分数:2.00)_15.(a)解释英国议会通过的法令如何在香港适用。 (b)解释行政会议和立法会在立法过程中各自的地位。 (1992年 12月)(分数:2.00)_16.(a)尽管在 19世纪前半叶法官在查清立法意图时已经运用了字面规则、金科玉律规则及补偏救弊规则(损害规则),但这三项规则均遭到了批评。 列举对上述三项规则所作批评的主要内容。 (b)释义及通则条例第三条规定: “或、其他及:相似应当被分别解释,且不应被解释为暗含相同意义,除非规定了相同一词或其他一些具有同样含义的词。” 简要解释上述规定的效果及香港法院在解释立法时在多大范围内遵守这一规定。 (1992 年 12月
6、)(分数:2.00)_17.议会条例或法令中的一些词句参考了一些固有的释义助手,它们并不是法律的一部分,但在解释立法的规定时很有用。 试述这些固有的释义助手。 (1993 年 6月)(分数:2.00)_18.(a)解释“衡平法是对人的”及“晋通法是对物的”。 (b)Wong 是 Sai Kung镇的渔民,Wong 同其他的渔民一起在 Sai Kung镇海边的土地上晒渔网。现在 Wong因在该地块上晒渔网阻碍了其他公众使用该土地而被诉诸法院。 就 Wong如何能在适用土地上获得法律规定的权利提出建议。 (1993 午 12月)(分数:2.00)_19.在字面规则、金科玉律规则及补偏救弊规则(损害
7、规则)三者间如存在区别,请解释。 (1993 年 12月)(分数:2.00)_20.中华人民共和国香港特别行政区基本法第八条规定: “香港原有法律,即普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法,除同本法相抵触或经香港特别行政区的立法机关做出修改者外,予以保留。” 解释上述第八条规定保留的香港法渊源中任意三种的性质。 (1994 年 6月)(分数:2.00)_21.“普通法中规定的救济方法是有限的,而衡平法中则规定了一系列新的救济方法对普通法的救济方法加以补充。” Kewis,“Outline of Equity”(1968) 你是否同意这段话?请给出充分的理由。 (1994年 12月)(分数:2.
8、00)_22.请解释遵循先例原则及香港上诉法院背离此原则的情形。 (1994 年 12月)(分数:2.00)_23.Bosco Kung最近当选为立法机构成员。他是一名商人,对立法事官了解很少。请就以下事项向他提出建议: (a)立法法案的功能;及 (b)一项法案成为条例之前在立法机构经历的步骤。 (1995 年 6月)(分数:2.00)_24.简要介绍普通法及衡平法的历史起源以及它们是如何成为香港法的渊源的。 (1995 年 12月)(分数:2.00)_香港法的本质和渊源答案解析(总分:48.00,做题时间:90 分钟)一、B以往 HKIB的考试试题/B(总题数:8,分数:16.00)1.香港
9、法的主要立法渊源是什么? (1991 年 9月,1993 年 4月,1994 年 10月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:香港法的主要立法渊源有:(1)香港法院及其他法院的裁决;(2)香港的立法;(3)联合王国的立法,可适用于香港的国会命令以及中国的习惯法和做法。2.“英国法是由三大部分构成的:普通法、衡平法和立法法案。” 简要解释这三个主要的法律渊源。 (1986年 9月,1988 年 4月,1990 年 9月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:普通法是由人们的习惯和法官的裁决形成的法律。在司法法令 18731875将普通法和衡平法两种制度合并之前,普通法仅在普通法院适用,衡平
10、法在衡平法院适用。之所以将普通法称为“普通”,是因为它适用于整个英格兰。普通法是“英格兰法律的里程碑,这些法律是普遍的、久远的习惯,或者是经常被法院运用以做出裁决的普通法;法院的裁决通过记录在公众文件中得以保留,在报告中得到阐释,扦为了广泛应用的目的而在值得尊重的学者的权威法律著作中得以消化”。 (Black- stone) 衡平法是衡平法庭 1875年被废除之前衡平法院适用的规则的总体。它从来不是一个完整的法律体系,它的前提条件是普通法的存在,并且它仅适用于那些普通法不能提供救济或不能提供足够救济的案件。衡平法的规则几乎都产生于 1529年 Wolsey的任期结束到 1827年 Lord E
11、ldon大法官任期结束这一段时间。他们认可了普通法法院所没有认可的一些权利,如信托中受益人的权利,还提供了普通法所未提供的一些新的救济方法,如禁制令和依约履行。 立法法案是由一个国家的权力机构制定的,这一机构在英国是议会,在香港是立法会。立法法案作用广泛,包括根据立法机构的意图产生、改变、撤回、巩固及编纂法律。最重要的立法法案的形式是英国议会的法令或香港的条例、授权立法或附属法例。3.列举普通法和衡平法的相同点和不同点。 (1983 年 9月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:普通法和衡平法都足英国法的重要渊源。普通法是一种完全的制度,而衡平法则是山为应对特殊情况而涉及的特定规则组成的。
12、衡平法在本质上并不比普通法更为公平,事实上它只是英格兰法的一个特殊的部门。4.简要解释一项法案成为香港条例之前在立法委员会的正式步骤。 (1985 年 9月,1989 年 9月,1995 年10月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:一项法案成为香港条例之前在立法会的正式步骤与下议院的相应步骤一致,尽管它们的重要性是不同的。立法会的书记员一收到某项法案,就会在政府公报上公布。一读将正式详述法案的题目,之后立法会将进行二读程序。立法会的官员将介绍法案(通常是立法会的代理主席或者一名书记官),然后对法案要点进行解释,发表简短演讲,辩论会立即休会。二读将在立法会厂一次会议上重新进行。如果法案通过
13、了二读,将很快在立法会的委员会中予以时论。关于一项法案送往选定的委员会之事,由议事规则加以规定。之后,代理主席或一名书记官向立法会报告委员会的程序已经完成,应对法案进行三读。直到 1985年,这些程序一直没有疑义地运用着。一日三读结束,其余要做的就是对总督同意的通知。这一同意将在下一期政府公报中宣布。由于任何一个法案在提交立法会之前都应取得总督的同意,因而总督的同意几乎成为一项程序。在总督同意通知之后,法案就成为香港的一项条例。5.为什么需要制定附属法例? (1995 年 10月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:附属法例涵盖了立法会议员所不熟悉的技术性的细节事宜;附属法例可在任何时间被
14、制定当局以同样的方式修订。6.阐述任意三项解释及确立成文法的普通法规则。 (1985 年 4月,1988 年 10月,1992 年 10月,1995年 4月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:解释及确立成文法的普通法规则有:字面规则;金科玉律规则;补偏救弊规则;成文法必须被视为一个整体的规则;同类的规则或者刑事规则应作狭义解释规则。7.司法判例的意义是什么? (1989 年 4月,1990 年 9月,1993 年 4月,1994 年 10月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:判例是法院以前的裁决,在某些情况下,它对其他法院在相同案件中作裁决是有约束力的,。司法判例可分为具有约束力的
15、判例和具有说服力的判例。司法判例规则就是同样的案件应做出同样的裁决。这一规则建立在良好的法律报告制度及固定的司法等级的基础上。 当法官审理一个案件时,他会参照在主要事实上与所审案件相同的先前案件的裁决,如果先前判决的判决理由是上一绞法院做出的,法官必须跟从该判决理由。如果先前的裁决是由同级法院和下级法院做出的,该法官可以跟从它们的判决理由。8.判例法的优缺点是什么? (1990 年 4月,1993 年 10月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:优点: (1)确定性; (2)发展的可能性; (3)大量的详述规则; (4)这些规则具有可操作性。 缺点: (1)刚性; (2)不合逻辑地加以区分
16、的危险; (3)数量和复杂程度。二、B以往香港 ICSA的考试试题(总题数:16,分数:32.00)9.“香港法是由三大部分构成的:普通法、衡平法和立法法案。” 解释这三个主要的法律渊源。 (1991年 12月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:最常见的问题之一。它要求考生简要论述普通法和衡平法的本质和发展,及衡平法如何补充普通法。许多考生没有论述普通法和衡平法在香港的转变,以及在此方面已经撤销的最高法院条例 (1843)和英国法律应用条例(1966)。至于作为法律渊源的立法,考生过多地关注了立法的过程而没有论述英国议会及王室所制定的法令。很少有答案提到授权立法。10.“由于香港法律制度
17、中的某些基本概念,法官的职能不是造法而是解释成文法。法官依照一些周知的规则和解释的推断米解释成文法。” 解释并评述上述话语。 (1991 年 12月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:此问题的答案同样不能令人满意。考生的回答没有体现出推断。他们知道字面规则、金科玉律规则、补偏救弊规则,但他们没有解释每一个规则如何被用来解释立法。同样,答案未提及仟何权威机构。11.根据香港法律制度,以下法院在何种范围内遵照“遵循先例”规则: (a)枢密院司法委员会; (b)上诉法院; (c)高等法院? (1991 年 12月)(分数:2.00)_正确答案:()解析:只有少数考生回答了此问题且答得较差。考生
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