[自考类试卷]全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷7及答案与解析.doc

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1、全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 7 及答案与解析一、单项选择题1 白当事人与其他诉讼参与人之间的诉讼权利义务所指向的对象是（A）案件的事实（B）诉讼理由和诉讼请求（C）案件事实和实体权利请求（D）人民法院的裁判行为2 在民事诉讼中，原告要求与被告解除婚姻关系的诉讼属于（A）给付之诉（B）变更之诉（C）确认之诉（D）撤销之诉3 如果原生效裁判是二审法院作出的，则（ ）对案件进行再审。（A）可以由一审法院按照一审程序（B）应当由二审法院按照二审程序（C）可以由二审法院按照二审程序（D）应当由一审法院按照一审程序4 民事审判权的哪一特征使得民事审判权在服务于民众时与立法权和行政权相区别?（A）民事

2、审判权行使的独立性（B）民事审判权对象的特定性（C）民事审判权解决民事纠纷结果的强制性和权威性（D）民事审判权的被动性5 王某和郑某均为甲市人，双方于 2005 年底在乙市登记结婚，2006 年 2 月郑某在丙市被判处有期徒刑 5 年，2008 年 2 月王某将户口迁到丁市，并提出与郑某离婚之诉，对此案享有管辖权的法院是（A）甲市（B）乙市（C）丙市（D）丁市6 7 或赫无独立请求权的第三人参加诉讼的时间是（A）举证责任期间（B）提交答辩状期间（C）庭审辩论时（D）诉讼开始后，一审结束前7 当事人进行特别授权时，（A）在委托书上写明“ 全权代理” 即可（B）在委托书上写明特别授权的事项即可（C

3、）在委托书上明确载明特别授权的事项和权限（D）无须在委托书上写明8 将应当由主张方负担的证明责任，分配给对方当事人负担，这称为（A）举证责任的转移（B）举证责任的分担（C）举证责任的倒置（D）举证责任的免除9 受送达人是法人的，将诉讼文书交由法人的法定代表人签收。此为（A）委托送达（B）直接送达（C）转交送达（D）留置送达10 以下哪种情况可以看作是诉前财产保全中所说的“情况紧急”?（A）被申请人马上就要离开居住地，申请人又来不及起诉（B）被申请人马上就要转移或处分财产，申请人又来不及起诉（C）被申请人马上就要离婚分割财产申请来不及起诉（D）被申请人马上就要放弃继承遗产，申请人又来不及起诉11

4、 专利实施许可合同被许可人中，独占实施许可合同的被许和排他实施许可合同的被许可人（A）前者可单独提出申请诉前行为保全，后者在专利权人不申请的情况下可以提出申请（B）后者可单独提出申请诉前行为保全，前者在专利权人不申请的情况下可以提出申请（C）两者均可单独提出申请诉前行为保全（D）两者均不可单独提出申请诉前行为保全12 依照修订后的民事诉讼法的规定，对单位的罚款金额为（A）1 万元以下（B） 1 万元以上 10 万元以下（C） 1 万元以上 30 万元以下（D）3 万元以上 10 万元以下13 在民事诉讼中，下列案件中可以不预交诉讼费用的是（A）追索劳动报酬的案件（B）离婚案件（C）涉外案件（D

5、）涉及未成年人利益的案件14 根据民事诉讼法的规定，法庭调查的正确顺序是（A）宣读鉴定结论； 宣读勘验笔录：证人作证；出示书证、物证和视听资料；当事人陈述（B） 当事人陈述；证人作证； 出示书证、物证和视听资料：宣读鉴定结论；宣读勘验笔录（C） 证人作证；出示书证、物证和视听资料；当事人陈述；宣读鉴定结论；宣读勘验笔录（D）当事人陈述； 证人证；宣读鉴定结论；宣读勘验笔录；出示书证、物证和视听资料15 第二审的合议庭，必须由（A）审判员组成（B）审判员与书记员共同组成（C）审判员与陪审员组成（D）院长或庭长组成16 在民事诉讼中，再审程序发生的目的是（A）基于当事人解决纠纷的请求（B）当事人不

6、服一审未生效的裁判而提起的上诉（C）纠正被认为发生错误的法院裁判（D）是对死刑案件的复核17 民事诉讼中，下列哪些诉讼程序中不存在对立的双方当事人（A）确认之诉（B）给付之诉（C）非讼案件（D）仅有一方当事人上诉的二审案件18 对认定财产无主的案件具有管辖权的是（A）原告所在地的基层法院（B）被告所在地的基层法院（C）无主财产所在地的基层法院（D）可以由当事人任意选择19 在法院发出支付令前，申请人可以撤回申请，此时法院应当裁定（A）终结督促程序（B）支付令失效（C）普通程序开始（D）支付令继续有效20 公示催告程序中，撤销除权判决之诉中，对当事人的法律地位描述正确的是（A）利害关系人是原告，

7、支付人是被告（B）利害关系人是原告，除权判决的申请人是被告（C）利害关系人是原告，出票人是被告（D）出票人是原告，支付人是被告，21 下列有关设立海事赔偿责任限制基金案件的管辖的说法，不正确的是-（A）起诉前，当事人申请设立基金的，应当向事故发生地、合同履行地或者船舶扣押地的海事法院提出（B）设立基金以后，当事人就有关海事纠纷应当向设立基金的海事法院提起诉讼（C）诉讼中申请设立基金案件由受理实体诉讼的海事法院管辖为宜（D）当事人向法院申请设立基金，受当事人之间关于管辖协议或者仲裁协议的约束22 宅解积下列属于需要移送执行的案件是（A）离婚判决书（B）解除合同判决书（C）给付赡养费的判决书（D）

8、返还借款的判决书23 科班妇与外交代表共同生活的配偶和未成年子女，非中国国籍的，（A）不享有司法豁免权（B）仅在使领馆内享有司法豁免权（C）享有的司法豁免权比外交代表范围窄（D）享有与外交代表同样的司法豁免权24 涉及港、澳、台经济纠纷的案件不包括（A）因经济合同纠纷提起的诉讼（B）因物权纠纷提起的诉讼（C）因侵权行为提起的诉讼（D）因继承纠纷引起的诉讼25 涉外民事案件经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的，当事人（A）可以在收到仲裁裁决书后的一定期限内向有管辖权的人民法院提起上诉（B）不服仲裁裁决的，可以向有管辖权的人民法院起诉（C）不得向人民法院起诉（D）不服仲裁裁决的，可以向仲裁机构申请复

9、议一次二、多项选择题26 下列属于给付之诉的是（A）请求付款之诉（B）返还财产之诉（C）修缮房屋之诉（D）解除收养关系之诉（E）离婚之诉27 引起法定诉讼代理权消灭的客观情况有（A）患精神病的被代理人痊愈而恢复诉讼行为能力（B）被代理人年满 16 周岁（C）法定诉讼代理人与被代理人之间的婚姻关系解除（D）法定诉讼代理人与被代理人之间的收养关系解除（E）法定诉讼代理人被法院依法撤销了监护资格28 根据民事诉讼法的规定，民事诉讼强制措施包括（A）拘传（B）训诫（C）责令退出法庭（D）罚款（E）拘留29 在民事诉讼中，针对当事人的申请再审人民法院可以裁定终结审查的情况是（A）申请再审人死亡或终止，无

10、权利义务承受人（B）在给付之诉中，负有给付义务的被申请人死亡或终止，但有可供执行的财产（C）当事人达成和解协议且履行完毕（D）当事人之间的争议可以另案解决（E）申请再审人死亡或终止，其权利义务承受人声明放弃再审申请的30 海事担保的方式有（A）现金（B）保证（C）动产抵押（D）不动产抵押（E）质押三、名词解释题31 民事诉讼法32 指定管辖33 不变期间34 反诉35 海事强制令四、简答题36 简述引起委托诉讼代理权消灭的腺凼。37 简述二审法院可以不开庭而径行裁判的案件范围。38 简述民事司法豁免权的不完全性和有限制性的主要表现 c五、论述题39 试述代表人诉讼制度与共同诉讼制度的区别。六、

11、案例分析题40 某种子公司与某农场签订了一份推广种子合同，合同约定农场收获后给付种子款，合同经某公证处公证。后来农场以收成不好为由拒绝付款。双方发生争执后某公证处应种子公司要求，赋予合同强制执行效力。此后，种子公司请求法院强制执行。问：(1)这种合同，公证处应否赋予强制执行力?(2)此执行申请法院应否接受?全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 7 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 证人、鉴定人等其他诉讼参与人参加诉讼，行使诉讼权利和承担诉讼义务的目的是为了揭示案件的事实真相。2 【正确答案】 B【试题解析】 变更之诉是指一方当事人请求法院改变或者消灭其与对方当事人之间现存的

12、某种民事法律关系的诉。本题中原告请求法院消灭其与对方当事人之间的婚姻关系即属于此种情况。3 【正确答案】 C【试题解析】 根据民诉法规定，发生法律效力的判决裁定是由第二审法院作出的，按第二审程序审理，所作判决裁定，是发生法律效力的判决裁定。由于再审可分为决定再审，提审和指令再审等类型，所以不一定由二审法院审理。4 【正确答案】 D【试题解析】 民事审判权行使的被动性，表现为民事审判权的启动是被动的，从而也使得民事审判权在服务于民众时与立法权和行政权相区别。5 【正确答案】 D【试题解析】 根据民事诉讼法学第 23 条的规定，对被监禁的人提起诉讼的应当由原告住所地法院管辖。本案中郑某 2006

13、年被判处 5 年有期徒刑，到 2008 年王某起诉时仍在监禁之中，所以本案应当由原告住所地管辖，2008 年王某将户口迁到丁市，此时原告住所地为丁市。6 【正确答案】 D【试题解析】 本题中当事人争议的法律关系与无独立请求权第三人参加的法律关系是两个不同的法律关系，虽然二者之间有内在牵连，但并非必须合并审理。对无独立请求权第三人参加诉讼的时间，只能在诉讼开始后，一审结束前。7 【正确答案】 C【试题解析】 当事人进行特别授权时，必须在委托书上明确载明特别授权的事项和权限，因为涉及对实体权利的处分权，所以司法实践中对此要求比较严格，考生须注意，实践中若只说是“全权代理”的，只能视为一般授权。8

14、【正确答案】 C【试题解析】 本题是对举证责任倒置的概念的考查，所谓倒置即是本来该一方当事人负担的证明责任，“颠倒过来”分配给对方当事人负担的情形。9 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼法学第 78 条以及民诉意见的有关规定已明确说明此种情形属于直接送达。所谓直接送达，简单来说，就是法院派专人将诉讼文书直接交给受送达人。此处的受送达人是法人，但是法人(公司)自己不可能接受，所以作为法人代表的法定代表人签收就视为是法人签收了。10 【正确答案】 B【试题解析】 情况紧急是采取诉前财产保全必须具备的最重要的一个条件，必须要是紧急到如果不立即采取保全措施，申请人的合法权益就会受到难以弥补的损失的

15、程度，选项 A 中被申请人跑得了和尚跑不了庙，选项 C 离婚分割的财产本就不属于被申请人，选项 D 中在被申请人继承遗产前该财产本就不属于他，放弃继承遗产所处分的也不是财产而是他的继承权，所以 A、C 、D 错误。11 【正确答案】 A【试题解析】 此题属于独占实施许可和排他实施许可的区别之一，考生需理解并记忆。独占实施许可，简单来说就是只有被许可人可以用，许可人自己也不能用；而排他实施许可，“排他不排我”，即被许可人可以用，许可人也可以用，但是除此之外的第三人不可以用。所以前者可以单独提出申请诉前行为保全，而后者只有在专利权人(许可人) 不申请的情况下才可以提出申请。12 【正确答案】 C【

16、试题解析】 本题是对罚款金额的考查，属于识记内容。13 【正确答案】 A【试题解析】 我国诉讼费用交纳办法规定，追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题是对法庭调查顺序的考查，考生须了解。15 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是第二审的审判组织。第二审程序中，案件的审理由合议庭负责，且合议庭的成员必须是审判员，人民陪审员不能参加，故 C 项错误；不能由书记员担任合议庭成员，B 项错误；合议庭只要是有审判员组成即可，并不是必须由院长或庭长组成，D 项错误。16 【正确答案】 C【试题解析】 再审程序是指人民法院对判决裁定已经发生法律效力但确有错误的

17、案件，进行再次审理的程序。再审程序的本质是通过对案件的再次审理，对已经发生法律效力的裁判中存在的错误予以纠正，以保证案件审理的公正性和合法性。故再审程序以纠正被认为发生错误的法院裁判为其发生目的。17 【正确答案】 C【试题解析】 非讼案件是指对于某个法律事实或某项民事权益不存在争议的案件，非讼案件中不存在对立的双方当事人或者不存在明确的双方当事人对立状态。确认之诉虽与非讼案件一样目的也在于确认某种民事权益或者法律事实是否存在，但其存在着对立的双方当事人。18 【正确答案】 C【试题解析】 公民、法人或者其他组织向法院申请认定财产无主案件，申请必须向有管辖权的法院提出申请。依据民诉法相关规定可

18、知，认定财产无主案件的管辖法院为无主财产所在地的基层法院。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是督促程宁终结的法定情形。按照我国民事诉讼法学的规定，在法院发出支付令前，申请人可以撤回申请，此时法院应当裁定终结督促程序，A 项正确。20 【正确答案】 B【试题解析】 撤销除权判决之诉由利害关系人提起，要求撤销除权判决，以保护自己的合法权益所以原告是利害关系人，被告则限于除权判决的申请人。21 【正确答案】 D【试题解析】 起诉前，当事人申请设立基金的，应当向事故发生地、合同履行地或者船舶扣押地的海事法院提出，不受当事人之间关于管辖协议或者仲裁协议的约束，故 D 项错误。设立基金以后，当

19、事人就有关海事纠纷应当向设立基金的海事法院提起诉讼，诉讼中申请设立基金案件由受理实体诉讼的海事法院管辖为宜。22 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法学规定可以移送执行的案件范围为：发生法律效力的以给付赡养费、扶养费、抚育费为内容的法律文书；民事制裁决定书；刑事附带民事判决、裁定、调解书。考生需掌握。23 【正确答案】 D【试题解析】 与外交代表共同生活的配偶和未成年子女，非中国国籍的，享有与外交代表同样的司法豁免权。对此，考生需要注意几个关键点：(1)此处的配偶须是与外交代表共同生活的，重点在“共同生活”；(2)不是所有的子女，是共同生活的未成年子女，重点在“共同生活”和“未成年”。24

20、 【正确答案】 D【试题解析】 涉及港、澳、台经济纠纷的案件主要有以下三种：因经济合同纠纷提起的诉讼；因物权纠纷提起的诉讼；因侵权行为提起的诉讼。并不包括因继承纠纷提起的诉讼。25 【正确答案】 C【试题解析】 民诉法第 257 条规定：“经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的，当事人不得向人民法院起诉”依此规定，我国涉外仲裁机构作出的仲裁裁决是终局性的。涉外仲裁机构本身也不得对自己作出的最终裁决进行复审或予以复议。二、多项选择题26 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 给付之诉是指一方当事人请求法院判令对方当事人履行一定的民事给付义务的诉。选项中 A 项、B 项与 C 项均属于给付之诉，D 项

21、、E 项则属于变更之诉。27 【正确答案】 A,C,D,E【试题解析】 本题考查点在于法定代理权消灭的情形，考生必须掌握。通俗来理解就是两种情况：“被代理人不再需要别人代理了”，比如 A；至于 B，被代理人年满 16 岁还是没有诉讼行为能力，仍需要别人代理；第二种情形就是“法定代理人自己无权或没有能力再代理了”，如选项 CDE。28 【正确答案】 A,B【试题解析】 根据民事诉讼法学的规定，民事诉讼强制措施由轻到重有：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留五种，考生应当熟记。29 【正确答案】 A,C,D,E【试题解析】 本题考查的是人民法院裁定终结审查再审的情形，属于应当识记的内容。30 【正

22、确答案】 A,B,C,D,E【试题解析】 本题考查海事担保的方式，属于识记的内容。海事担保的方式为提供现金或者保证、设置抵押或者质押。其中抵押包括动产抵押和不动产抵押。三、名词解释题31 【正确答案】 民事诉讼法学是我国社会主义法律体系中的一个独立的法律部门。它是国家规定的调整人民法院和一切诉讼参与人在审理民事案件过程中所进行的各种诉讼活动，以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总和。32 【正确答案】 指定管辖是指上级人民法院依法以裁定方式指定其辖区内的下级人民法院对某具体案件行使管辖权。33 【正确答案】 不变期间是指一经法律规定，非有法定情形，任何人不得予以变更的期间。34 【正确答案

23、】 反诉是指在已经进行的诉讼过程中，被告以本诉的原告作为被告，向本诉的受诉法院提出的与本诉的诉讼标的有直接联系的独立的诉讼请求。35 【正确答案】 海事强制令是指海事法院根据海事请求人的申请，为使其合法权益免受侵害，责令被请求人作为或者不作为的强制措施。四、简答题36 【正确答案】 (1)诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力；(2)委托人解除委托或者代理人辞去委托；(3)委托期限届满；(4) 诉讼结束，代理人完成代理任务。37 【正确答案】 (1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件。(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件。(3)原审裁判认定案件事实清楚，但适用法律错误的案件

24、。(4)原判决违反法定程序，可能影响案件的正确判决，需要发回重审的案件。38 【正确答案】 (1)享有司法豁免权的人被诉到驻在国法院，驻在国法院不应受理，但其所属国的主管机关明确宣布放弃司法豁免权的，驻在国法院有权受理。(2)享有司法豁免权的人，因私人事务与对方当事人发生民事纠纷，不享有司法豁免权，驻在国法院有权管辖。(3)外交代表本人向驻在国法院提出诉讼而引起反诉的，不享有司法豁免权。五、论述题39 【正确答案】 代表人诉讼制度具有通过他人行使诉讼权利、履行诉讼义务的功能，这体现了它与诉讼代理制度的共性。但是代表人诉讼制度与诉讼代理制度也有明显的区别。(1)产生的根据不同。诉讼代表人由众多当

25、事人一方推选或人民法院与之商定产生，而诉讼代理人则基于法律规定或当事人的委托授权而产生。(2)与诉讼标的利益关系不同。诉讼代表人本身也是当事人，他与其所代表的从多当事人对诉讼标的有共同的或相同的利益，是代表众多当事人实施诉讼行为。而诉讼代理人却不是当事人，对诉讼标的没有任何利害关系，仅仅是代理当事人为一定的诉讼行为。(3)诉讼行为的后果不同。诉讼代表人参加诉讼，既以被代表的众多当事人名义，也以自己的名义实施诉讼行为，因而诉讼的法律后果既及于代表人自己，也及于被代表的众当事人。而诉讼代理人则是以被代理人的名义进行诉讼，在代理权限范围内所为的诉讼行为，其法律后果由被代理人承担。(4)参加诉讼的目的不同。诉讼代表人进行诉讼，既是为了维护自己的利益，也是为了维护其所代表的众多当事人的利益，而诉讼代理人参加诉讼则是为了维护被代理人的合法权益。六、案例分析题40 【正确答案】 (1)某公证处对种子推广合同进行公证是合法的，但在双方发生纠纷后应种子公司的要求又赋予合同强制执行的效力是不正确的，因为赋予公证债权文书强制力的条件是双方当事人一致同意。(2)基于上述理由，某公证处赋予合同强制执行力的公证书无法律根据，不能作申请执行的法律文书。因此民法院人不应接受种子公司的执行申请。