[自考类试卷]全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷6及答案与解析.doc

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1、全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 6 及答案与解析一、单项选择题1 参加诉讼是为了更好地监督法院的审判活动，保证诉讼活动的依法进行，这是指（A）法院（B）检察院（C）审判委员会（D）人大常务委员会2 下列选项不属于诉的要素的是（A）当事人（B）诉讼标的（C）诉讼理由（D）诉讼请求3 一个民事案件是否适用调解，不仅要看当事人是否愿意，还要看（A）法院是否同意调解（B）审判程序和审判阶段（C）是否法律有明文规定（D）案件是否适合于采用调解方式4 按照我国民事诉讼法的规定，上诉审法院审理的范围包括（A）只是案件涉及的事实问题（B）只是案件涉及的法律问题（C）案件涉及的事实和法律问题（D）只针对上诉的

2、诉讼请求进行审理5 属于我国民事诉讼法规定的地域管辖的是（A）级别管辖（B）协议管辖（C）移送管辖（D）制定管辖6 一般情况而言，判断当事人是否适格，原则是看（A）是否有诉讼权利能力（B）是否有民事权利能力（C）是否为诉讼标的法律关系的主体（D）是否依照法定程序参加诉讼7 代理权限为一般授权的委托诉讼代理人，可以（A）提起上诉（B）反诉（C）申请回避（D）申请和解8 以下不能成为证人的是（A）不能正确表达意志的成年人（B）聋哑人（C）无行为能力人（D）限制行为能力人9 当事人 8 月 8 日收到一审判决书，8 月 18 日其所在地发生水灾使交通中断，8月 23 日障碍消除，8 月 24 日当事

3、人申请顺延上诉期限。经法院审查，当事人上诉期限应顺延（A）4 天（B） 5 天（C） 6 天（D）7 天10 当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当（A）根据调解书的内容裁定补正调解协议（B）根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容（C）当事人对异议事项再行商议，重新制作调解书（D）调解无效，法院及时判决11 诉前财产保全申请人，在法院采取保全措施后 15 日内不起诉的，采取保全措施的法院（A）可以解除财产保全（B）应当驳回申请（C）应当要求申请人提供担保（D）应当解除财产保全12 对妨害民事诉讼的强制措施的特点之一是。（A）只有人民法院才有权

4、采取（B）只适用于审判阶段（C）只适用于当事人（D）只能单独适用13 当事人对人民法院第一审判决或裁定未提出上诉，一审判决、裁定或调解书已发生法律效力后，当事人又提出申请再审，则（A）若只有一方申请再审，无论是否胜诉，诉讼费用均由申请再审的当事人负担（B）若双方均申请再审，由双方分担（C）若双方均申请再审，即使胜诉方自愿承担，仍应判由败诉方承担（D）原审诉讼费用的负担不变化14 对于一审法院作出的不予受理的裁定，当事人不服的可以（A）提起上诉（B）申请复议（C）另行起诉（D）重新起诉15 以下关于派出法庭的说法中正确的是（A）派出法庭是基层法院的下一级审判机构（B）派出法庭是固定的人民法庭（C

5、）派出法庭是人民法院审理具体案件时临时派出的审判组织（D）派出法庭进行的审判活动与基层人民法院进行的审判活动具有同等法律效力16 发回重审的案件应当（A）按简易程序审理（B）按再审程序审理（C）按第一审程序审理（D）按第二审程序审理17 在民事诉讼中，下列不属于错误裁判的是（A）判决所依据的法律已失效（B）判决所依据的证据未经质证（C）由于当事人的原因，在法定期限内未举证，在再审期间因新证据发回重审的（D）作出判决的程序不合法18 如果被法院依法宣告失踪的公民又重新出现的，该公民或利害关系人都有权申请原审法院撤销宣告失踪的判决，原审法院经审理后，应当（A）作出决定撤销原判决（B）作出裁定撤销原

6、判决（C）作出新判决撤销原判决（D）不需要撤销原判决19 督促程序中，债务人应当自收到支付令之日起几日内清偿债务?（A）5 日内（B） 10 日内（C） 15 日内（D）20 日内20 公示催告程序中，利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的（A）为合法申报，应裁定终结公示催告程序（B）不合法，应裁定驳回申请（C）不合法，应告知利害关系人起诉（D）为合法申报，裁定驳回公示催告申请人的申请21 当事人对海事证据保全的裁定不服，（A）可以申请复议一次，复议期间停止裁定的执行（B）可以上诉，上诉期间不停止裁定的执行（C）可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行（D）可以上诉，上诉期间停止裁

7、定的执行22 受托人民法院自收到委托函件之日起 15BlP 勺不执行的，委托人民法院可以请求（ ）指令受托的人民法院执行。（A）委托人民法院的上级法院（B）共同上级法院（C）高级法院（D）受托法院的上级法院23 下列关于执行回转的说法正确的是（A）执行回转只能依法院职权进行（B）执行回转只能依当事人申请进行（C）执行回转必须根据新的法律文书（D）执行回转的前提执行程序尚未终结24 在国外结婚并定居在国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由（A）婚姻缔结地法院管辖（B）一方在国内最后居住地或在国内的原住所地法院管辖（C）婚姻缔结地或

8、一方原住所地法院管辖（D）婚姻缔结地或一方在国内最后居住地法院管辖25 人民法院根据申请人的申请，以裁定的方式作出保全决定后，应及时送达申请人和被申请人，此时该保全决定（A）立即生效，但不予以执行（B）不立即生效，但可予以执行（C）立即生效，予以执行（D）一定期限后生效，予以执行、二、多项选择题26 合议庭应当提请院长决定提交审判委员会讨论决定的案件有（A）疑难、复杂、重大或者新类型的案件，合议庭认为有必要提交审判委员会讨论决定的（B）合议庭在适用法律方面有重大意见分歧的（C）本院审判委员会确定的应当由审判委员会讨论决定的案件（D）合议庭认为需要提请审判委员会讨论决定的其他案件（E）审判长的意

9、见与合议庭多数人意见不同的27 以下关于送达的说法中正确的是（A）直接送达既可由法院工作人员进行，也可委托他人代为送达（B）直接送达时应以诉讼文书直接交给受送达人为原则（C）离婚案件中，受送达人(丈夫)不在时，可以交由妻子签收（D）送达调解书时，如果当事人拒收的，可由别人签收（E）送达调解书时，如当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收28 下列情形中，应当终结诉讼的情形包括（A）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人（B）被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭（C）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡（D）被告未经法庭许可中途退庭（E）原告未按期缴纳案件受理

10、费29 适用民事诉讼中的督促程序案件所应具备的条件是（A）债务已到履行期（B）必须是小额债务（C）债权人与债务人没有其他债务纠纷（D）支付令能够送达债务人（E）双方当事人必须是自然人30 下列情况中，人民法院对国内仲裁裁决不予执行的是（A）载有仲裁条款的合同被确认无效（B）一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决（C）仲裁裁决书认定事实的主要证据不足（D）仲裁庭的组成违反法定程序（E）适用法律确有错误的三、名词解释题31 诉讼标的32 正当当事人33 留置送达34 延期审理35 执行管辖权的转移四、简答题36 法院调解原则的适用。37 简述期间和期日的区别。38 简述人民法院裁

11、定驳回支付令申请的情形。五、论述题39 试述第二审程序与第一审程序的联系与区别。六、案例分析题40 原告 A 与被告 B 因拖欠房租一案开庭审理时，被告 B 经两次传票传唤，无故拒不到庭。合议庭便裁定将被告 B 拘传到庭。开庭审理后，被告 B 又违反法庭规则，合议庭裁定对其罚款 2000 元。问：该案存在哪些问题?全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 6 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 根据民诉法规定：“人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督”。因此，检察院参加诉讼便是为了更好地监督法院的审判活动，保证诉讼活动的依法进行。2 【正确答案】 D【试题解析】 诉的要素包括：

12、当事人、诉讼标的和诉讼理由三个。3 【正确答案】 D【试题解析】 法院调解尽管贯穿于民事审判程序的各个阶段，但法院调解并非处理每一个民事案件的必经程序。是否调解，不仅要看该案件：黾否适合于采用调解方式，而且要看当事人是否愿意调解。4 【正确答案】 C【试题解析】 按照民事诉讼法学的规定，上诉审法院不仅要审理案件的法律适用问题，还应对案件所涉及的事实问题进行审理。5 【正确答案】 B【试题解析】 我国民事诉讼法学将民事诉讼管辖分为级别管辖、地域管辖、移送管辖和指定管辖。其中地域管辖又包括一般地域管辖、特殊地域管辖、协议管辖和专属管辖。6 【正确答案】 C【试题解析】 诉权的行使与当事人在实体法上

13、对作为诉讼标的实体权利的处分具有同样的效果。基于这个道理，判断当事人是否适格，原则是看是否为诉讼标的法律关系的主体。7 【正确答案】 C【试题解析】 口本题实际上是对特殊代理事项的考查，涉及实权利的处分的，如本题中的提起上诉或反诉、申请和解都必须要有委托人的特别授权。所以本题中一般授权的委托诉讼代理人可以代为的是申请回避。8 【正确答案】 A【试题解析】 证人是指了解案件事实，并出庭作证或者向法院提供证词的人。所以，能否成为证人的关键在于是否了解案件事实、是否能够正确将所了解的案件事实表达出来。无行为能力人和限制行为能力人对与其年龄、智力状况或精神状况相适应的待证事实可以作为证人，聋哑人也可以

14、通过其他表示方式作证。所以 A 不能成为证人而 BcD 所述均可以成为证人。9 【正确答案】 C【试题解析】 当事人的上诉期是法定期限，而由于不可抗力的事由导致期间的耽误的。对法定期间的顺延是将实际耽误的期间补足。在本题当中，当事人 8 月 8 日收到一审判决书，上诉期 15 天，从 8 月 9 日起算，8 月 18 目发生水灾，从 9 日到17 日期间已经经过了 9 天，所以实际耽误的时间是 6 天，所以顺延的期限也应当是 6 天。10 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的知识点是调解书的补正，法院制作调解书时，应在不改变调解协议原意的前提下对其加以整理规范，但是如果出现了调解书的内容与

15、调解协议不一致的情况，在当事人异议并经法院审查后认为异议成立的时，无须重新制作调解书，只需根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。11 【正确答案】 D【试题解析】 根据民诉法相关法律的规定，诉前财产保全申请人，在法院采取保全措施后 15 日内不起诉的，采取保全措施的法院应当解除财产保全。12 【正确答案】 A【试题解析】 对妨害民事诉讼的强制措施是人民法院根据法律规定依职权采取的强制性手段，不需要依申请作出。该权力专属于人民法院。13 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是再审案件诉讼费用的负担。依照审判监督程序提审、再审的案件，免交案件受理费，但以下两种情况除外，受理费由申请再审的当

16、事人负担：(1)当事人因为有新证据，足以推翻原判决、裁定而向人民法院申请再审的案件；(2)人民法院第一审判决、裁定或调解书 B 发生法律效力后，当事人又提出申请再审的案件。本题所表述的为第二种情况。双方当事人都申请再审的，诉讼费用由败诉方承担，但胜诉方自愿承担的除外。原审诉讼费用的负担由人民法院根据诉讼费用负担原则重新确定。由此可知，A 为正确选项。14 【正确答案】 A【试题解析】 对于一审法院作出的不予受理的裁定，当事人不服的可以提起上诉。15 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查派出法庭的相关问题。派出法庭是基层人民法院的派出机构，而不是下一级审判机构，故 A 项错误；派出法庭既包括固

17、定的人民法庭，也包括人民法院审理具体案件时临时派出的审判组织，故：项都不全面；派出法庭是基层人民法院的派出机构。它所进行的审判活动与基层人民法院进行的审判活动具有同等法律效力，D 项正确。16 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查的是发回重审案件的审判程序，属于识记内容。重审案件的法院应另行组成合议庭，按照一审程序进行审理。17 【正确答案】 C【试题解析】 根据最高法证据规定，由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的。原审裁判不属于错误裁判。18 【正确答案】 C【试题解析】 根据民诉法规定，被宣告死亡人重新出现或确知其下落的，本人

18、或利害关系人申请撤销死亡判决的，人民法院应当作出新判决、撤销原判决。19 【正确答案】 C【试题解析】 本考点属于识记的内容。根据民事诉讼法学第 193 条的规定，债务人自收到支付令之日起 15 日内清偿债务，或者向人民法院提起书面异议。20 【正确答案】 A【试题解析】 一般来说，利害关系人应当在申报期内申报权利，但是如果虽然申报期届满，但是利害关系人在除权判决作出之前申报权利，也算是合法申报。21 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查海事证据保全制度的具体规定。当事人对海事证据保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。22 【正确答案】 D【试题解析】 受托人民法院自

19、收到委托函件之口起 15 日内不执行的，委托人民法院可以请求受托人民法院的上级人民法院指令受托法院执行，此为识记内容，考生须注意。23 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法学第 210 条对执行回转必须具备的条件作出了规定，通过这项规定我们可以看到其条件包括：原来的执行依据已经被执行完毕、人民法院作出了新的执行依据(也即是说执行回转必须依据新的法律文书)等，由此可以看出 C 正确而 D 错误；至于执行回转的启动，既可以依当事人申请。也可以依法院职权进行。24 【正确答案】 B【试题解析】 根据民诉法规定，在国外结婚并定居在国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理

20、，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方在国内最后居住地或在国内的原住所地管辖。25 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法学的规定，申请人申请财产保全，人民法院以裁定的方式作出保全决定后，应及时送达申请人和被申请人，此时该保全决定立即生效，予以执行。二、多项选择题26 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定对审判委员会怎样对合议庭进行指导和监督，作出了新的规定，其一，合议庭对下列案件，应当提请院长决定提交审判委员会讨论决定：(1)疑难、复杂、重大或者新类型的案件，合议庭认为有必要提交审判委员会讨论决定的(2)合议庭在适用法律方面有重大意见

21、分歧的；(3)合议庭认为需要提请审判委员会讨论决定的其他案件，或者本院审判委员会确定的应当由审判委员会讨论决定的案件。27 【正确答案】 B,E【试题解析】 直接送达中，送达人应是法院指派的本院的工作人员，而不得委托他人代为送达；离婚案件中，如果受送达人不在时，不宜由对方当事人或者与受送达人处于对立关系的同住成年家属签收；送达调解书时，当事人拒收的，视为调解协议不成立；选项 ACD 错误。28 【正确答案】 A,C【试题解析】 诉讼终结，是指因为出现法定事由，使诉讼无法进行下去或没有必要继续进行下去，而由法院裁定结束诉讼程序的制度。根据民事诉讼法学137条的规定，选项 A、c 这两种情况，应当

22、终结诉讼。B、D 两项则可以缺席判决，E 项则视情况处理。29 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查督促程序法定的适用范围和条件。债权人申请适用督促程序的事项，须是请求债务人给付金钱、有价证券的案件，并且已到清偿期且数额确定。适用督促程序的条件有：(1)债权人与债务人没有其他债务纠纷；(2)支付令能够送达债务人，即债务人下落不明、居住在国外等需较长时间才能送达或不能送达的，不适用督促程序；(3)须向有管辖权的基层人民法院提出书面申请。BE 项没有规定。30 【正确答案】 C,D,E【试题解析】 民事诉讼法学第 213 条第 2 款对不予执行仲裁裁决的法定情形作出了规定。选项 CDE

23、均属于法定不予执行的情形，本知识点非常重要，考生须熟记。三、名词解释题31 【正确答案】 诉讼标的是指当事人提出的、要求法院予以裁判、确定其具有某种实体法律地位或实体法律效果的请求(声明)。32 【正确答案】 正当当事人是指对争议的法律关系的解决具有法律上的利益关系的当事人。33 【正确答案】 留置送达是指在受送达人或其同住成年家属拒绝接收诉讼文书时，送达人依法将诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达的一种送达方式。34 【正确答案】 延期审理是指在人民法院已确定开庭审理的日期，或者在开庭审理过程中，由于出现某种法定情形，使案件在原定的庭审日期无法进行或案件的庭审无法继续进行，从而推延开庭审理日

24、期的制度。35 【正确答案】 执行管辖权的转移是指在执行过程中，依据上级人民法院的决定或同意，将执行案件的管辖权从原来有管辖权的人民法院转移至无管辖权的人民法院的情形。四、简答题36 【正确答案】 (1)法院调解并非是处理民事案件的必经程序。法院调解虽然贯穿于民事审判程序的各个阶段，但法院调解并非是处理每一个民事案件的必经程序。是否适用调解，不仅要看该案件是否适合于采用调解方式，而且要看当事人是否愿意调解。(2)要正确处理好调解与判决的关系调解和判决，都是法院处理民事案件的方式，它们之间不存在孰优孰劣的问题。因此，法院在审理民事案件时，不能一味地偏重调解，而应当根据具体情况和当事人的意愿，选择

25、恰当的处理方式。当选择调解方式时，不能久调不决，调解不成的，应当及时判决。(3)审判人员在调解过程中要多做说服教育和思想疏导工作。当事人之所以发生民事纠纷，往往是对法律所规定的权利义务不了解、不熟悉所造成的，因而法院在进行调解时，应当依法多做说服教育：和思想疏导工作，促使当事人分清是非责任，以便取得良好的调解效果。特别是对于婚姻、家庭案件和继承案件，做好当事人的思想疏导工作尤为重要。37 【正确答案】 (1)期间是指从某一期日起到另一期日止所经过的时间阶段，是对时间所作的动态观察，它表示的是时间之“线” ；期日则是指不可分或视为不可分的特定时间，是对时间所作的静态观察，它表示的是时间之“点”

26、。(2)期间是诉讼参与人或法院单独为某种诉讼行为的期限；期日则是诉讼参与人和法院会合在一起为诉讼行为的时问。(3)期间有法定期间和指定期间之分；期日则只有指定期日一种。(4)期间有不变期间与可变期间之分；期日则可由法院根据具体情况变更。(5)期间有始期和终期；期日则只规定开始的时间，不规定终止的时间。38 【正确答案】 (1)当事人不适格。(2) 给付金钱或有价证券的证明文件没有约定逾期给付利息或者违约金、赔偿金，债权人要求给付利息或者违约金、赔偿金。(3)债权人要求给付的金钱或有价证券属于违法所得。(4)债权人申请支付令之前或同时向法院申请诉前保全。五、论述题39 【正确答案】 联系：(1)

27、案件所涉及的诉讼标的相同。(2)第一审程序是第二审程序的前提和基础。(3)第二审程序是第一审程序的继续和发展。(4)第二审人民法院审理上诉案件，除依照民事诉讼法学“第二审程序” 的有关规定外，适用第一审普通程序的有关规定。区别：(1)程序发生的基础不同，第二审程序是基于当事人行使上诉权对一审裁判不服提起上诉而发生，第一审程序则是基于当事人行使起诉权实施了起诉行为而发生。(2)当事人提起诉讼程序的理由不同。起诉的理由是当事人的权利或权益受到侵害或者与他人发生争议；上诉的理由则是对一审法院的裁判不服。(3)两者的职能有差别。在第一审程序中实现的人民法院的审判职能，主要为对案件审理活动的指挥和对案件

28、事实的认定及法律的适用。而在第二审程序中，除了对案件的审判职能外，还包括上级人民法院对下级人民法院的审判活动实现监督的职能。(4)两者的审判组织不同。第一审审判程序的组织在形式上包括独任审判庭和合议庭两种；在合议庭人员的组成上，包括由审判员组成和由审判员与陪审员共同组成两种形式。而在二审程序中，案件的审理由合议庭负责，而且合议庭的成员必须是审判员，陪审员不能参加。(5)案件的审理方式上有差别。在一审程序中，人民法院对一审案件的审理，需要对案件作出判决的，都必须以开庭的方式进行审理。而在二审程序中，人民法院对案件的审理，可以根据案件事实是否已经清楚等实际情况，决定是开庭审理还是径行判决。(6)所作判决的法律效力不同。一审判决在上诉期间为未发生法律效力的判决，如果当事人在上诉期内提起上诉，一审的判决在二审期间不发生法律效力；而二审判决是发生法律效力的裁判。六、案例分析题40 【正确答案】 该案存在以下错误：(1)拘传的对象是必须到庭的被告，根据有关法律的规定，该案被告并非是必须到庭的被告。(2)强制措施应用决定，而不应采用裁定的方式，合议庭裁定拘传不妥。(3)适用拘传、罚款均需经法院院长批准，合议庭无权决定。并且拘传应用拘传票，罚款应用罚款决定书。