[自考类试卷]全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷5及答案与解析.doc

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1、全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 5 及答案与解析一、单项选择题1 以下关于诉讼行为说法错误的是（A）诉讼行为可以分为积极的作为和消极的不作为（B）上诉期内提出上诉的行为是作为（C）上诉期内不提出上诉的行为是不作为（D）积极的作为是合法的行为，消极的不作为是违法的行为2 当事人平等原则是指（A）双方当事人应享有内容完全相同的诉讼权利（B）双方当事人享有的诉讼权利完全是对应关系（C）双方当事人享有的诉讼权利既有完全相同的，也有彼此对应的（D）当事人平等原则不适用外国当事人3 合议庭对审判委员会的决定有异议时，可以提请院长提交审判委员会。（A）复议一次（B）复议两次（C）并以审判委员会的名义直接作

2、出裁判（D）申诉一次4 在不同的历史阶段，民事审判权的内容虽然各有不同，但其基本构成是（A）立案决定权和裁决权（B）审理和裁决权（C）审理和执行权（D）诉讼指挥权和释明权5 因继承遗产纠纷提起的诉讼，由（A）被告住所地人民法院管辖（B）原告住所地人民法院管辖（C）继承人住所地人民法院管辖（D）被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖6 诉讼代理人进行诉讼，必须以（A）第三人的名义（B）被代理人的名义（C）代理人名义（D）对方当事人名义7 以下不属于民事诉讼证据的种类的是（A）物证（B）书证（C）本证（D）证人证言8 当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的（A）应在举证期限内向法院申

3、请延期举证，经法院准许可以延长（B）应在举证期限内向法院申请延期举证，法院应当准许（C）应在法院审理之前向法院申请延期举证，经法院准许可以延长（D）应在法院审理之前向法院申请延期举证，法院应当准许9 根据我国民事诉讼法学的规定，国内民事案件公告送达的期限是（A）30 日（B） 45 日（C） 60 日（D）90 日10 对于抵押物、留置物，人民法院（A）可以采取财产保全措施，抵押权人、留置权人无优先受偿权（B）可以采取财产保全措施，抵押权人、留置权人有优先受偿权（C）经抵押权人、留置权人允许采取财产保全措施（D）不可采取财产保全措施11 起诉前申请海事强制令的，应当向（A）被请求人所在地人民法

4、院提出（B）被请求人住所地人民法院提出（C）海事纠纷发生地海事法院提出（D）受理诉讼的海事法院提出12 适用罚款、拘留措施，人民法院应当作出（A）决定书（B）判决书（C）裁定书（D）通知书13 当事人对于诉讼费用的负担有争议的（A）可以单独提起上诉（B）可单独提起上诉，但不得申请复核（C）不可单独提起上诉，但可申请复核（D）不可单独提起上诉，也不得申请复核14 下列选项中，不属于决定书的内容的是（A）事实（B）理由（C）结论（D）断定15 第二审程序中，作为当事人的法人或其他组织分立的，人民法院可以（A）仍将原法人或其他组织列为当事人，继续审理（B）将分立后的法人或其他组织列为共同诉讼人，继续

5、审理（C）中止审理（D）发回原审人民法院重审16 在民事诉讼中，指令再审的开始之日是（A）判决、裁定发生错误之日（B）案件提交最高人民法院或上级人民法院之日（C）上级人民法院或最高人民法院作出指令之日（D）指令到达下级人民法院之日17 下列有关特别程序共同规则的表述，正确的是（A）实行一审终审（B）审判员独任审理（C）审结期限较短，均必须在立案之日起 30 日内审结（D）判决生效后，有关人员可以依法提起再审18 下列关于督促程序特征的说法，正确的是（A）督促程序具有非讼性（B）督促程序实行开庭审理（C）督促程序实行合议审理（D）督促程序应当在 3 个月内审结案件19 民事诉讼中，享有公示催告申

6、请权的申请人是（A）该遗失、被盗或灭失票据的任何一位合法持有人均可成为申请人（B）与该遗失、被盗或灭失票据：有利害关系的人均可成为申请人（C）该遗失、被盗或灭失票据的出票人可成为申请人（D）该遗失、被盗或灭失票据的最后一位合法持有人可成为申请人20 海事法院对第一审海事案件的地域管辖的划分标准是（A）案件的影响（B）案件争议的标的物所在地（C）案件发生地（D）案件事实与各海事法院所处不同海域的关系21 关于民事执行，下列说法不正确的是（A）民事执行是维护法律权威与尊严的必不可少的法律机制（B）强制性是民事执行的重要特征，贯穿于民事执行过程的始终（C）民事执行的法律文书必须已经发生法律效力（D）

7、人民法院可以将民事执行权授予仲裁机关22 被查封的财产，被申请执行人拒绝保管的（A）人民法院可以委托有关单位或个人保管，其保管费用由被申请执行人负担（B）人民法院可以委托有关单位或个人保管，其保管费用由申请执行人负担（C）人民法院应当强制被申请执行人保管（D）人民法院应该自行保管23 在我国领域内没有住所的外国人委托我国律师代理诉讼，其所在国与我国未订立有关司法协助条约，此时，该外国人从我国领域外寄交授权委托书，要使其具有法律效力（A）只需履行所在国规定的证明手续（B）只需经其所在国的公证机关证明（C）只需要我国驻该国使领馆认证（D）应当经所在国的公证机关证明，并经我国驻该国使领馆认证24 委

8、托我国驻受送达所在国的使领馆代为送达，这种送达方式适用于（A）具有我国国籍的人（B）外国国籍的人（C）无国籍人（D）以上均可25 国外仲裁机构的裁决，需要我国承认和执行的，应当由（ ）直接向被执行人住所地或者其财产所在地的（ ）人民法院提出申请，我国人民法院是否办理，应依我国缔结或者参加的国际公约，或者按互惠原则决定。（A）外国法院中级（B）当事人基层（C）外国法院高级（D）当事人中级二、多项选择题26 以下属于变更之诉的是（A）确认存在收养关系之诉（B）离婚之诉（C）确认不存在父子关系之诉（D）解除收养关系之诉（E）返还财产之诉27 民诉法规定，书证应当提交原件，物证应当提交原物。提交原件或

9、原物有困难的，可以提交（A）复制品（B）照片（C）副本（D）节录本（E）与原件或原物类似的物品28 秘势逾依照法律规定，除案件受理费外，应当由当事人负担的其他诉讼费用包括（A）律师代理费（B）证人误工补贴费（C）鉴定费（D）公告费（E）勘验费29 根据我国民事诉讼法的规定，适用特别程序的案件有（A）选民资格案件（B）海事诉讼案件（C）宣告失踪、宣告死亡案件（D）认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件（E）认定财产无主案件30 在民事诉讼执行措施中，关于扣留、提取债务人的收入，下列说法不正确的是（A）这一执行措施主要用于追索赡养费、扶养费、抚育费案件的执行，有时也适用于损害赔偿、债务等案件

10、的执行（B）被执行人的收入，是指被申请执行人依法所得和依法应得的劳动收入和其他收入（C）有关单位拒绝协助执行，擅自向债务人支付收入的，人民法院应当裁定其在支付的数额内向申请执行人承担责任（D）人民法院扣留、提取债务人的收入时，应当保留债务人及其所扶养家属的生活必需费用（E）债务人的收入转为储蓄存款的，人民法院应当作出提取其存款的裁定，直接提取债务人的存款交人民法院或存人人民法院指定的账户三、名词解释题31 申请回避32 反证33 先予执行34 抗诉35 案外人异议四、简答题36 简述两审终审制的内容。37 简述人民法院在调解协议达成后，可以不制作调解书的几种情形。38 简述公示催告程序的特征。

11、五、论述题39 试述民事诉讼程序的价值。六、案例分析题40 某法院院长在工作职工发现，该法院三年以前作出的一份调解书有错误，其认定事实的证据不足，认为应当桌法院院长在工作中发现，该法院三年以前作出的一份调解书雨错误，其认疋事实的证据不足，认为应当通过审判监督程序再审，于是作出中止原调解书执行的决定，并将调解书交给原审判员再审。问：此案在程序上是否合法?请说明理由。全国自考（民事诉讼法学）模拟试卷 5 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 诉讼行为可分为积极的作为和消极的不作为。就当事人是否在法定期间由行使上诉这一行为来说上诉期内提出上诉的是积极的作为，上诉期内不提出上诉的是

12、消极的不作为。作为和不作为的划分不涉及合法性与否的判定，D 错。2 【正确答案】 B【试题解析】 当事人平等原则要求原告和被告平等地享有和行使民事诉讼权利、平等地履行诉讼义务。但是在本题中，法院对原被告厚此薄彼，违反了当事人平等原则。3 【正确答案】 A【试题解析】 审判委员会对合议庭进行指导和监督，体现为其一，合议庭对一些案件，应当提请院长决定提交审判委员会讨论决定；其二，合议庭对审判委员会的决定有异议，可以提请院长决定提交审判委员会复议一次。4 【正确答案】 B【试题解析】 在不同的历史阶段，民事审判权的内容虽然各有不同，但其基本构成是审理和裁决权，并具有权威性和强制性。5 【正确答案】

13、D【试题解析】 本题是对专属管辖的考查，属于识记内容。因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。6 【正确答案】 B【试题解析】 诉讼代理人的特征之一就是，诉讼代理人必须以被代理人的名义进行诉讼活动，因为诉讼代理人自己并不是案件当事人，与案件没有直接的利害关系，他在诉讼中实施或接受的诉讼行为，其法律效果都归属于被代理人，所以必须以被代理人的名义进行。7 【正确答案】 C【试题解析】 考生必须首先区分两个概念：民事诉讼证据种类和民事诉讼证据分类。民事诉讼证据种类专指民事诉讼法中规定的 7 种证据种类，包括本题中的ABD 三个选项；而民事诉讼证据分类是指学理上

14、的分类，选项 C“本证”是学理上的证据分类，其对应于反证。8 【正确答案】 A【试题解析】 证据规定第 36 条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。9 【正确答案】 C【试题解析】 民诉法中对期限的考查属于识记内容，考生须注意。10 【正确答案】 B【试题解析】 对于抵押物和留置物，人民法院是可以采取财产保全措施的，但是抵押权人和留置权人的合法权益却不能因此而受到损害，所以，虽然人民法院可以对抵押物和留置物采取保全措施，但是抵押权人和留置权人仍享有优先受偿权。11 【正确答案】 C【试题解析】 起诉前申请

15、海事强制令的应当向海事纠纷发生地海事法院提出；诉讼中申请海事强制令的，应当向受理诉讼的海事法院提出。12 【正确答案】 A【试题解析】 根据民事诉讼法规定，人民法院决定罚款和拘留，应当制作决定书。13 【正确答案】 C【试题解析】 根据诉讼费用交纳办法第 43 条的规定，当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。若当事人单独对人民法院关于诉讼费用的决定有异议的，可以向作出决定的人民法院院长申请复核，即不可单独提起上诉，但可申请复核。14 【正确答案】 D【试题解析】 民事决定是人民法院为保证诉讼的顺利进行，就诉讼上某些特殊事项或者与诉讼有关的问题，依法作出的断定。民事决定书是民事决定

16、的书面形式，其一般包括事实、理由和结论三部分。15 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是特殊情形下，上诉人与被上诉人的确定问题。根据民诉意见第 189 条的规定，第二审程序中，作为当事人的法人或其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。第二审人民法院不必将案件发还原审人民法院重审。故 ACD 项都是错误的。16 【正确答案】 D【试题解析】 本题是对指令再审的起始期限的考查，属于识记内容。17 【正确答案】 A【试题解析】 特别程序均实行一审终审，考生需掌握特别程序的共同特征以及差别之处。18 【正确答案】 A【

17、试题解析】 督促程序解决的是非讼案件，具有非讼性，A 项正确。督促程序由一名法官进行书面审理，故 B 项 C 项错误。法院发出支付令之日起 30 日内无法送达债务人的，应裁定终结督促程序，故督促程序的审限不可能为 3 个月，D 项错误。19 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国民事诉讼法的规定，享有公示催告申请权的申请人是指遗失、被盗或灭失可以背书转让的票据的最后持有人以及法律规定的可以申请公示催告程序的其他判决或者有价证券的最后持有人等。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是海事法院对第一审海事案件的地域管辖的划分标准，属于识记的内容。海事法院对第一审海事案件的地域管辖是以案件事

18、实与各海事法院所处不同海域的关系为标准划分的。21 【正确答案】 D【试题解析】 司法权由法院独立行使是我们的基本原则，该原则对执行程序也是一样适用，所以民事执行的权力只有人民法院可以行使，不得授予仲裁机关。22 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的知识点是可替代的行为。法律文书指定的行为分为可替代的行为和不可替代的行为，所谓可替代的行为即是说并不必须由义务人亲自履行，可以找他人代为履行。义务人不履行可替代的行为时，人民法院可以委托有关单位或个人代为完成，因完成该行为所产生的费用由被执行人，即义务人自己承担。23 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国民事诉讼法的规定，在我国领域内没有住所

19、的外国人委托我国律师或其他人代理诉讼，从我国领域外寄交或者托交授权委托书，应当经所在国的公证机关证明，并经我国驻该国使领馆认证，或者履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。但在本题中其所在国与我国未订立有关司法协助条约。24 【正确答案】 A【试题解析】 对于具有我国国籍的人，可以委托我国驻受送达所在国的使领馆代为送达。此种送达方式是基于双方没有订立司法协助条约，又不能通过外交途径送达而确立的。25 【正确答案】 D【试题解析】 民事诉讼法第 267 条规定：“国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级

20、人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际公约，或者按照互惠原则办理。”二、多项选择题26 【正确答案】 B,D【试题解析】 变更之诉是指一方当事人清求法院改变或者消灭其与对方当事人之间现存的某种民事法律关系的诉。选项中，B 项、D 项均属于变更之诉，A 项、C项则属于确认之诉，E 项属于给付之诉。27 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 民事诉讼法学第 68 条第 1 款规定，书证应当提交原件，物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。28 【正确答案】 B【试题解析】 我国诉讼费用交纳办法规定，证人、鉴定人、翻译人员、理算人

21、员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，由人民法院按照国家规定标准代为收取。诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法由当事人负担的费用，人民法院根据“谁主张谁负担”的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。29 【正确答案】 A,C,D,E【试题解析】 本题考查的是适用特别程序审理的案件的范围。30 【正确答案】 C,E【试题解析】 关于选项 c，有关单位拒绝协助执行，擅自向债务人支付收入的，人民法院可以责令该单位限期追回；逾期没有追回的，方裁定其在支付的数额内向申请执行人承担责任。所以选项

22、 C 错误。关于 E 选项，既然债务人的收入已经转为储蓄存款，那么对于存款就可以直接采取冻结、划拨的强制措施了，E 错误。三、名词解释题31 【正确答案】 申请回避是指当有关人员具备法定回避情形时，由当事人提出问题的申请，法院依法决定是否责令有关人员回避。32 【正确答案】 反证是能够否定负有证明责任的一方当事人主张的事实的证据。33 【正确答案】 先予执行是指民事诉讼法学所规定的为了解决某些迫切需要，先于判决之前执行的一种特殊执行制度。具体地说，它是指对于某些民事案件，人民法院在受理案件后，终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定另一方当事人预先给付其一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停

23、止某种行为，并立即付诸执行的制度。34 【正确答案】 抗诉是指最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，依法向人民法院提出对案件进行再审的制度。35 【正确答案】 案外人异议是指在执行过程中，申请执行人和被执行人以外的人对执行标的主张实体权利而向人民法院提出的异议。四、简答题36 【正确答案】 (1)民事诉讼案件，一审裁判作出后，当事人不服提出上诉的。(2)案件经过两级法院审理后，在正常情况下，诉讼程序即告终结。(3)两个审级的法院，应当分别独立对案件进行审判。(4)两个审级法院皆应有权对案件涉及的事实和

24、法律问题进行审理。37 【正确答案】 (1)调解和好的离婚案件；(2) 调解维持收养关系的案件；(3)能够即时履行的案件；(4)其他不需要制作调解书的案件。38 【正确答案】 (1)专门性。公示催告程序仅适用于因可以背书转让的票据被盗、遗失或者灭失引起的非讼事件以及法律规定的其他事项。(2)非讼性。公示催告程序解决的案件不属于民事权益之争，仅在于确定一定的法律事实。公示催告程序因丧失票据的最后持有人等的申请而开始，并非以起诉开始。原则上不开庭审理，无需法庭辩论，即法院仅依据申请人提供的事实证据，作书面上的审查。(3)简捷性。在公示催告阶段实行独任制，无需法庭辩论，仅作书面审查。 实行一审终审，

25、即对于除权判决不得提起上诉。五、论述题39 【正确答案】 民事诉讼程序的内在价值。程序自由价值：程序自由价值主要是指程序主体能够合乎目的地支配民事诉讼程序。自由地选择、判断和接受民事诉讼程序。六、案例分析题40 【正确答案】 此案在程序上不合法，有五处错误：(1)法院院长或法院基于审判监督权提出再审的对象仅限于各级法院已生效的判决和裁定，不包括调解书。对调解书，只有当事人可以申请再审。(2)对调解书申请再审的理由，法律规定有两个，一个是调解违反自愿原则，另一个是调解协议内容违法，不包括案例中的“认定事实的证据不足” 。(3) 法院院长对本院已生效的判决、裁定行使审判监督权，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论，由审判委员会决定是否再审，而不是院长自己直接决定再审。(4)中止原判决、裁定的执行应当使用裁定，而不用决定。中止调解书的执行也应如此。(5)决定再审的案件，应当另行组成合议庭审理，而不应当由原审判员或原合议庭审理。