[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷29及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 29 及答案与解析一、单项选择题1 形式意义上的民法是指( )。（A）经立法程序系统编纂的民法典（B）由民法专家编写的著作（C）最高司法机关关于民法的解释性文件（D）法律出版社出版的民法大百科2 下列法律行为中无效的是( )。（A）显失公平的合同（B）合法形式掩盖非法目的的法律行为（C）乘人之危所实施的法律行为（D）无权代理行为3 能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括 ( )。（A）起诉后，被法院作不予受理或驳回处理或当事人自动撤诉的（B）向人民调解委员会提起权利保护请求的（C）向有关单位提起权利保护请求的（D）向仲裁机关提起仲裁的4

2、甲，15 周岁，系某重点大学少年预科班科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，赚取了一定的稿费。一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬 500 元支付了医疗费用。以下关于甲说法正确的是( )。（A）甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人（B）甲已经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人（C）甲已经能够赚取相当的稿酬，视为完全民事行为能力人（D）甲已经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人5 张某自丈夫去世后，一直携其子于某与公公居住在一起，并对公公尽了主要赡养义务，则张某的公公去世后( )。（A）于某可以代位继承其父应继承的份额，张某无继承

3、权（B）张某可以作为第一顺序继承人，于某不可代位继承（C）张某可以作为第一顺序继承人，于某享有代位继承权（D）张某可以适当分得一些财产，但不享有继承权6 下列表述正确的是( ) 。（A）无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效（B）行为人没有代理权，而以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认的，该合同无效（C）行为人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效（D）行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认7 甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙( )。（A）只能申请宣告甲失踪（B）只能申请宣告甲死亡（C）应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡（

4、D）既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡8 下列属于用益物权的是( )。（A）地上权（B）抵押权（C）质押权（D）留置权9 根据我国合同法的规定，以下合同中属于完成工作成果合同的是( )。（A）买卖合同（B）承揽合同（C）保管合同（D）运输合同10 下列关于回赎的说法中，正确的是( )。（A）典权没有定期限的，出典人可以在出典后 30 年内随时赎回（B）回赎权只能向典权人提出（C）回赎权的主体只能是原出典人（D）回赎权是出典人与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为11 依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是 ( ) 。（A）因重大误解订

5、立的合同（B）包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同（C）因欺诈而订立且损害国家利益的合同（D）因无权代理而订立的合同12 无因管理之债属于( )。（A）合同之债（B）非合同之债（C）单一之债（D）选择之债13 在债的关系中( ) 。（A）债权人、债务人都是特定的（B）债权人、债务人都是不特定的（C）债权人是特定的，债务人是不特定的（D）债权人是不特定的，债务人是特定的14 张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自己家的房屋卖掉，遂对李某说：我母亲病重，没有办法，这个房屋价值 20 万元，现在 10 万元卖给你吧。李某欣然同意。后张某反悔，诉至法院。下列陈述中正确的是( )。（A）李某的

6、行为属于乘人之危，可撤销（B）李某的行为不构成乘人之危，合法有效（C）李某的行为构成欺诈，可撤销（D）李某的行为构成重大误解，可撤销15 某公司生产了一种饮料，其注册商标是“乐哈哈” 。该公司又将“哈哈乐”“乐乐哈”作为商标予以注册。根据我国商标法的规定，“哈哈乐”“乐乐哈”为( )。（A）证明商标（B）联合商标（C）防御商标（D）集体商标16 小张因购房向其友人借款数万元，双方就利息未有约定，则此合同性质为( )。（A）要物合同（B）有偿合同（C）诺成合同（D）无名合同17 我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方( ) 。（A）只能请求适用定金条款（B

7、）只能请求适用违约金条款（C）可以请求同时适用定金条款和违约金条款（D）可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款18 下列不能构成格式条款的无效的情况是( )。（A）提供格式条款方免除其责任的（B）提供格式条款方加重对方责任的（C）提供格式条款方排除对方主要权利的（D）对格式条款的理解发生争议的19 甲和乙共同创作了一部不可分割的作品 A，发表在 w 杂志。甲去世后无继承人和受遗赠人，则 A 作品的著作权中的财产权归于( )。（A）乙和 W 杂志（B）乙（C）乙和国家（D）W 杂志和国家20 商标权的有效期为( )。（A）10 年（B） 15 年（C） 20 年（D）25 年21 意思表示

8、因第三人传达出现延误的责任应当由( )。（A）表意人承担（B）第三人承担（C）相对人承担（D）表意人和第三人承担22 研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明(8 岁)看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应( )。（A）由吴明的监护人承担（B）由某研究所承担（C）主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担（D）主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担23 光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机

9、一台，该电视机应当( )。（A）归光明学校所有（B）归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿（C）归王某所有（D）归光明学校与王某共有24 一个企业可使用的厂商名称的数量为( )。（A）一个（B）两个（C）三个（D）无限多个25 依照我国民法通则规定，下列适用推定过错责任的特殊侵权行为是( )。（A）国家机关工作人员职务侵权致人损害（B）建筑物致人损害（C）环境污染致人损害（D）高度危险作业致人损害26 在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，采用了下列何种民法解释的方法?( ) 。（A）当然解释（B）目的解释（C）体系解释（D）合宪性解释27 我国著作权法规定的著作权

10、原始取得方式是( )。（A）注册取得（B）加注版权标记取得（C）自动取得（D）以固定形态取得28 遗赠扶养协议( ) 。（A）只能适用继承法，不能适用合同法（B）是身份合同（C）不是平等主体之间的合同（D）是债权合同，适用合同法29 如果使隐名代理产生显名代理的法律效果，则( )。（A）被代理人行使选择权（B）相对人选择代理人或者被代理人主张权利（C）代理人行使对第三人的抗辩权（D）相对人行使介入权30 下列属我国商标法规定的不能作为商标申请注册的是( )。（A）文字商标（B）图形商标（C）文字与图形的组合商标（D）气味商标二、判断题31 自然人因战争下落不明，从战争结束之日起满 2 年的，对

11、他可以申请死亡宣告。( )（A）正确（B）错误32 民法通则规定，公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害时，有权要求停止侵害，恢复名誉，赔礼道歉，并可要求赔偿损失。( )（A）正确（B）错误33 某运动员将其参赛所得的金牌送给其教练，该运动员对其金牌的处分属于事实处分。( )（A）正确（B）错误34 债务承担协议须经过债务人同意才能生效。( )（A）正确（B）错误35 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为 3 个月。( )（A）正确（B）错误36 管理事务违反本人意思的，不可构成无因管理。( )（A）正确（B）错误37 合同中的抗辩权发生在各种合同之中。( )（A）正确（

12、B）错误38 租赁期限内，出租人未通知承租人的，不得随意出卖出租物。( )（A）正确（B）错误39 依我国商标法的规定，商标权人需要改变注册商标的标志的，应当重新提出注册申请。( )（A）正确（B）错误40 当事人对损害都没有过错的，根据实际情况，分担民事责任。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述受胁迫而为的民事行为的构成要件。42 简述引起诉讼时效中止的事由。43 简述按份共有人的权利义务。四、论述题44 试论表见代理。五、案例分析题45 孙长江于 2000 年 9 月 6 日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值 20 万元) 由其妹妹孙长虹继承；个人存款 20 万

13、元中的 10 万元由其弟弟孙长河继承，另外 10 万元给其女友常珊珊。2001 年 12 月 8 日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002 年 7 月 8 日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款 20 万元，债券 6 万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款 14 万元。问：(1)孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?为什么?(2)对孙长江的遗产应当如何分割? 理由是什么?(3)如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?46 甲在清理

14、父亲遗物时发现一块奇石，误以为为其父所有，遂将其雕刻成石雕，其好友乙见后十分喜欢，以 6 万元购买。后丙向甲索要该石，方知该石是其父借用观赏的。该石当时价值 5 000 元。双方就返还该石发生纠纷，诉至法院。问：(1)甲将奇石雕刻后石雕的所有权归谁所有? 为什么?(2)乙能否取得该石雕的所有权? 为什么?专升本（民法）模拟试卷 29 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A2 【正确答案】 B3 【正确答案】 A4 【正确答案】 D5 【正确答案】 C6 【正确答案】 B7 【正确答案】 D8 【正确答案】 A9 【正确答案】 B10 【正确答案】 A11 【正确答案】 A12 【正确答案

15、】 B13 【正确答案】 A14 【正确答案】 B15 【正确答案】 B16 【正确答案】 A17 【正确答案】 D18 【正确答案】 D19 【正确答案】 B20 【正确答案】 A21 【正确答案】 A22 【正确答案】 B23 【正确答案】 A24 【正确答案】 A25 【正确答案】 B26 【正确答案】 D27 【正确答案】 C28 【正确答案】 D29 【正确答案】 B30 【正确答案】 D二、判断题31 【正确答案】 B【试题解析】 民法通则规定应为 4 年。32 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则规定了非财产责任和财产责任。33 【正确答案】 B【试题解析】 送给就是赠与，是法

16、律处分。34 【正确答案】 B【试题解析】 经债权人同意而不是必须经债务人同意。该协议本身通常就是债务人同意才签订的。35 【正确答案】 B【试题解析】 担保法规定为 6 个月。36 【正确答案】 B【试题解析】 无须本人意思，否则就成了合同。37 【正确答案】 B【试题解析】 单务合同中无抗辩权，双务合同中才有。38 【正确答案】 B【试题解析】 出租人可以出卖，但应保障承租人在同等条件下的优先购买权。39 【正确答案】 A【试题解析】 商标法第 22 条有明确规定。40 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则规定了公平责任，由无过错的双方分担责任。三、简答题41 【正确答案】 受胁迫而为的

17、民事行为，是指当事人一方因对方的威胁强迫，陷入恐惧而作出不真实意思表示的民事行为。它具有以下要件：(1)须有胁迫行为存在。胁迫是不正当地预告危害，以使对方陷人恐惧的行为。(2)须有胁迫的故意。胁迫人的故意包括两个方面，第一，须有胁迫相对人使之产生恐惧的故意；第二，须有使相对人因恐惧而作出意思表示的故意，即胁迫的目的在于使相对人作出迎合性意思表示。(3)须预告危害属于不正当。所谓不正当，即违背诚实信用原则和公认的道德准则。违法当然属于不正当，但不正当却不一定都违法。因为它干涉了相对人是否签订合同的意思自由。(4)须因受到胁迫而产生恐惧。如果胁迫人虽然施加胁迫，但被胁迫人并不因此产生恐惧；或虽有恐

18、惧，但恐惧并不是因胁迫而生，就不能构成受胁迫而实施的无效民事行为。(5)须因恐惧作出意思表示。即胁迫人的意思表示与其恐惧须有因果联系。而且，其意思表示又须迎合胁迫人的意思作出。42 【正确答案】 诉讼时效的中止，是指在诉讼时效期间的最后 6 个月内，因法定事由而使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止。依诉讼时效的中止，其已经过的期间仍然有效，待阻碍时效进行的法定障碍消除后，时效期间继续进行。发生诉讼时效中止的法定事由有：(1)不可抗力。指的是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。包括自然灾害和非出于权利人意思的“ 人祸 ”，例如瘟疫、暴乱等。(2)法定代理人未确定或丧失行为能力

19、。权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人，如没有法定代理人、法定代理人死亡或丧失代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的，也可作为中止的法定障碍。(3)其他。如继承开始后，继承人或遗产管理人尚未确定时，其时效可中止。43 【正确答案】 (1)按份共有人按其份额对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。(2)要求分出自己份额的权利。(3)对其他共有人出售的份额在同等条件下享有优先购买权。(4)按份共有人按其份额对共有财产分享权利的同时，也应按其份额对共有财产分担义务。(5)按份共有人有在其份额上设定担保物权的权利。四、论述题44 【正确答案】 行为人虽无代理权，但其所具有的一定表征，

20、足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的，称为表见代理。表见代理的构成要件如下：(1)代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为，没有任何迹象表明其被授权，那么，不存在表见代理问题，即表见代理的成立须有“ 外表授权 ”的存在。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。如果虽有外表授权的存在，但相对人还是不相信，仍然不构成表见代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。虽有以上

21、三个要件，但最终相对人并未与其就所谓代理设立法律行为，那么，也不构成表见代理。表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为带来的法律后果，即享受其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)继承法第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)继承法 第十六条

22、规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。继承法第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。继承法第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋

23、和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得 10 万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款 14 万元，根据继承法的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据继承法 第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。46 【正确答案】 (1)归甲所有。因为甲用其劳动将一块价值 5000 元的奇石加工为一价值 6 万元的石雕。这是一种添附行为，如果要恢复原状是不可能或不经济的，因此，新物宜为加工人所有，但应给丙 5000 元材料费。(2)可以。根据上一问题的回答，因为甲已经取得该石雕的所有权，所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。又甲与乙订立的合同合法有效，所以乙可以取得该石雕的所有权。