[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷26及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 26 及答案与解析一、单项选择题1 在委托代理中，代理人享有代理权的依据是( )。（A）委托合同（B）委托授权（C）委托合同和委托授权（D）委托合同或委托授权2 宣告失踪引起的法律后果是( )。（A）失踪人的婚姻关系终止（B）失踪人的财产由他人代管（C）失踪人丧失行为能力（D）失踪人所实施的一切民事行为均无效3 王某委托刘某到上海进一批家用电器。刘某到达上海后突发急病住进了医院，又联系不上王某，而王某所托事项不能耽搁，于是刘某自己作主委托其在上海的好友李某去联系订货，并给王某发了过去。刘某病好后回去告诉王某事实经过，王某不同意刘某委托李某的做法，要求刘某负责此事。则下列

2、说法不正确的是( )。（A）王某转委托属于紧急情况（B）李某的行为后果应由刘某承担（C）李某的行为后果应由王某承担（D）刘某转委托是为了王某的利益4 配偶权是( ) 。（A）精神性人格权（B）物质性人格权（C）身份权（D）名誉权5 王某从某商场购得一台电暖器，商场未声明有质量问题，王某放置一年半后使用时因其漏电而受伤，为此花去医疗费 3000 元。根据诉讼时效的规定，王某起诉获法院支持。其依据是( ) 。（A）民法通则（B） 产品质量法（C） 合同法（D）民法通则或产品质量法6 小强系儿童影星，年满 9 岁，片酬颇丰。其父张君的弟弟张刚，家居山区，生活较为困难。张君征得小强的口头同意后，将小强

3、的片酬 5000 元以张君的名义赠与张刚。对张君这一民事行为的效力的下列表述，正确的是( )。（A）有效。理由是张君是小强的法定代理人，有权处分小强的财产（B）有效。理由是张君已经征得小强的同意（C）无效。理由是张君未征得小强母亲的同意（D）无效。理由是张君处分小强的财产不是为了小强的利益7 甲替乙看管花狗一只。丙逗花狗玩耍，狗突然咬伤与丙同来的丁，丁应向( )。（A）甲请求赔偿（B）乙请求赔偿（C）丙请求赔偿（D）甲、乙、丙三人请求赔偿8 养牛专业户甲的一头奶牛得了重病，甲怕此牛得的是传染病，传染了其他牛会造成更大的损失，于是将此牛拉到野外抛弃。乙经过时发现了，便将牛拉回家中。经过精心喂养，

4、此牛病愈并成为一头高产奶牛。半年后，甲听说此事，向乙索要此牛。依照法律，甲( ) 。（A）有权请求乙返还此牛，因为乙拾得牛并据为己有，构成不当得利（B）有权请求乙返还此牛，但应该补偿乙喂养此牛所支出的费用及劳务费（C）无权请求乙返还此牛，因为他的抛弃行为已经使得其所有权消灭，乙基于先占而取得此牛的所有权（D）无权请求乙返还此牛，但可以请求乙给予适当补偿9 在要约生效前，为阻止要约发生法律效力，要约人可以( )。（A）撤销要约（B）撤回要约（C）收回要约（D）撤销或者撤回要约10 张某向王某借款 20 万元做生意，由李某提供价值 15 万元的房屋作抵押，并订立了书面抵押合同。因办理登记手续费过高

5、，经王某同意便未办理登记手续。张某另外以自己的一辆价值 6 万元的车质押给王某，双方订立了质押合同。王某认为车放在自己家附近不安全，决定仍放在张某处。1 年后，张某因为亏损无力还债，王某要求行使抵押权和质押权。对本案的判断，下列各项正确的是( )。（A）抵押权和质押权均无效（B）抵押权和质押权均有效（C）抵押权有效，质押权无效（D）抵押权无效，质押权有效11 相对法律关系适用于( )。（A）物权关系（B）债权关系（C）人身权关系（D）继承关系12 甲工厂欠乙公司 300 万元，后甲工厂被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债将归于消灭是因( ) 。（A）债的免除（B）债的混同（C）债的抵消（D）债的解

6、除13 债权人分立没有通知债务人导致债务人履行债务发生困难的，债务人不能采取的救济手段是( ) 。（A）中止履行（B）提存标的物（C）行使债务保全措施（D）向债权人的代理人履行债务14 2002 年 7 月 8 日，某百货公司致函某服装厂，欲订购 2000 套男式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同日，该服装厂也致函该百货公司，表示现有2000 套男式西装，询问百货公司是否可以接受(其规格、单价均与百货公司的要求相符)。双方收信后，均未给对方回复。3 个月后，该服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货、付款。则双方的( )。（A）合同关系不成立（B）合同关系成立（C）合同关系成立且生效（

7、D）合同关系成立但未生效15 既属于单务法律行为，又属于有偿法律行为的是( )。（A）赠与（B）遗赠（C）储蓄（D）居间16 上海甲公司与深圳乙公司签订了一份书面合同，甲公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章。则该合同成立的时间是( )。（A）甲乙公司达成合意时（B）甲公司签字、盖章时（C）乙公司收到甲公司签字、盖章的合同时（D）乙公司签字、盖章时17 保证合同的当事人是( )。（A）债权人和债务人（B）保证人和债权人（C）保证人和债务人（D）保证人、债权人和债务人18 根据合同法规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间是 ( ) 。（A）签订合同之时（B）履行之时（C）交付

8、之时（D）占有之时19 甲临行前嘱托乙将甲的自行车卖掉。数日后甲收到乙汇来的车款 100 元，并称车已卖掉。数月后，甲看望乙，看到乙正骑着自己那辆车，乙说这车他自己用呢。乙的行为的性质是( ) 。（A）越权代理（B）无权代理（C）自己代理（D）双方代理20 张某王某二人订立委托合同，张某委托王某设计商品外观，但合同中未明确该专利归属，则如果发生纠纷，该外观设计专利归( )。（A）张某所有（B）王某所有（C）张王共有（D）国家所有21 已登记的抵押权不能对抗的权利是( )。（A）执行权（B）留置权（C）租赁权（D）质权22 下列受外观设计专利权保护的是( )。（A）说明书（B）权利要求书要求的内

9、容（C）外观设计专利产品（D）表示在图片或照片中的该外观设计专利产品23 不能引起诉讼时效中止的法定事由是( )。（A）法定代理人死亡（B）撤诉（C）不可抗力（D）行为人丧失民事行为能力24 张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，则该购销协议( )。（A）不成立（B）无效（C）可撤销（D）成立并生效25 下列民事法律关系中，适用等价有偿原则的有( )。（A）监护（B）扶养（C）赠与（D）融资租赁26 有关职务作品著作权归属和行使的说法错误的是( )。（A）两年内，未经单

10、位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（B）两年内单位有优先使用权，但如果单位在其业务范围内不使用，作者可以要求单位同意由第三人以与单位使用的相同方式使用，单位没有正当理由不得拒绝。经单位同意，作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用作品所获报酬，由作者与单位按约定的比例分配（C）两年内单位有优先使用权，但如果单位在其业务范围内不使用，作者可以要求单位同意由第三人以与单位使用的相同方式使用，单位没有正当理由不得拒绝。经单位同意，作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用作品所获报酬，由单位取得（D）两年后，作者可以自由许可他人继续使用27 承揽人甲应当于 2000 年 1 月

11、 2 日向定作人乙交付加工制作的设备，乙应当在同年 3 月 20 日付款 43 万元。至 1 月 2 日，甲有证据证明乙没有给付能力，则( )。（A）甲可以行使留置权（B）甲可以行使先履行抗辩权（C）甲可以主张预期违约（D）甲只能行使不安抗辩权28 下列事实中能发生不当得利之债的是( )。（A）债务人提前清偿未到期的债务（B）养子女给其生父母的零花钱（C）给付因赌博而欠的钱（D）顾客多付售货员 8 元钱29 下列选项中，不属于社团法人的组织是( )。（A）律师协会（B）中国法学会（C）宋庆龄基金会（D）联想集团公司30 甲商场门口悬挂的一块广告牌因年久失修已严重锈蚀。一日狂风大作，广告牌落下将

12、乙砸伤。乙受到的损害应由( )承担责任。（A）甲商场（B）乙自行承担（C）甲商场与乙分担（D）主要由乙承担，甲商场可以给予适当补偿二、判断题31 民事法律关系只能因为合法行为而产生。( )（A）正确（B）错误32 死亡宣告之申请利害关系人有顺序限制。( )（A）正确（B）错误33 肖像权只能由自然人享有。( )（A）正确（B）错误34 由有一定目的的自然人集合而成立的法人，为财团法人。( )（A）正确（B）错误（C） 200435 甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。甲的行为属于不当得利。( )（A）正确（B）错误36 凡是侵权行为，侵权行为人主观上都存在过错。

13、( )（A）正确（B）错误37 根据我国专利法的规定，对疾病的预防和治疗办法的发明创造不能授予专利权。 ( )（A）正确（B）错误38 权利不可以质押。( )（A）正确（B）错误39 买卖合同不属于实践性合同。( )（A）正确（B）错误40 如果法律无相反规定、合同也无相反约定，从物的所有权随主物所有权的转移而转移。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第八十九条指出：“ 在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由

14、擅自处分共有财产的人赔偿。”请要求根据民法原理评析。42 简述用益物权和担保物权的区别。43 简述要约与要约邀请的区别。四、论述题44 论述民法的基本原则。五、案例分析题45 公民 A、B、C 订立协议，约定：三人各出资 2 万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A 驾驶， B、C 负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A 、B、C 三人饮酒吃饭后运送货物，途中 A 操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值 6 万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C 称此车祸系由 A 不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由 A 承担全部

15、赔偿责任； A 辩称该车系自己同 B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求 A、B、C 三人共同承担赔偿责任。问：(1)A、B 、C 三人系何种法律关系?理由是什么?(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿? 根据何在?46 李某有两子一女，分别为大儿子李甲、二儿子李乙和三女儿李丙。李某于 2001年 3 月立了一份遗嘱，把他的两间房和 2 万元存款给其大儿子李甲，并将该遗嘱进行了公证。后他又觉得其三女儿李丙也挺孝顺，于是他又于 2002 年 6 月份立了份自书遗嘱，将原来的两间房和 2 万元存款重新分配，由其大儿子李甲和三

16、女儿平均继承，但未进行公证。2002 年 9 月份李某死亡，留下遗产：两间房和 5 万元存款。问：(1)两份遗嘱，应以哪一份为准，为什么?(2)李某的遗产该如何分配?专升本（民法）模拟试卷 26 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B2 【正确答案】 B3 【正确答案】 B4 【正确答案】 C5 【正确答案】 D6 【正确答案】 D7 【正确答案】 C8 【正确答案】 C9 【正确答案】 B10 【正确答案】 A11 【正确答案】 B12 【正确答案】 B13 【正确答案】 C14 【正确答案】 B15 【正确答案】 C16 【正确答案】 D17 【正确答案】 B18 【正确答案】 A1

17、9 【正确答案】 C20 【正确答案】 B21 【正确答案】 B22 【正确答案】 D23 【正确答案】 B24 【正确答案】 D25 【正确答案】 D26 【正确答案】 C27 【正确答案】 A28 【正确答案】 D29 【正确答案】 D30 【正确答案】 A二、判断题31 【正确答案】 B32 【正确答案】 A33 【正确答案】 A34 【正确答案】 B35 【正确答案】 A36 【正确答案】 B37 【正确答案】 A38 【正确答案】 B39 【正确答案】 A40 【正确答案】 A三、简答题41 【正确答案】 最高人民法院此项解释涉及到民法的两个基本原理：共同共有关系和善意取得制度。共有

18、是指两个以上的人对同一项财产共同享有财产所有权，分为按份共有和共同共有。共同共有是两个或两个以上的人对某项共有财产不分份额地共同享有权利、共同承担义务。共同共有人只能共同行使权利，包括对财产处分权的行使；在未经其他共有人同意的情形下，既不能处分共有财产的全部，也不能处分共有财产的一部分。最高人民法院此项司法解释规定在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但法律为了保护交易的安全和第三人的利益，同时确定了善意取得制度。善意取得是指无权处分他人动产的占有人，在不法将其占有的他人动产让与第三人时，如果受让人取得该动产系出于善意，则原动产所有人不得要求受让人返还。最高人民法

19、院的上述司法解释，正式确认了我国的善意取得制度。一方面体现了对权利人的保护，另一方面体现了对善意第三人利益的保护和对交易安全的保护。42 【正确答案】 用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权)，但存在明显差别：(1)设置用益物权的目的在于享有对他人之物的使用收益，即实现物的使用价值，而设置担保物权则在于实现物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现；(2)用益物权多为具有独立性的主权利，其存在不必以其他权利为前提条件，而担保物权则具有从属性质，其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提；(3)用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然；(4)用益物权客体的价值形态如果发生

20、变化，就会对权利人使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在(担保物权以变形物为客体而继续存在)。43 【正确答案】 要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。要约邀请是指当事人向他人作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。两者之间的区别在于：(1)要约具有缔约的目的，要约邀请则是希望他方向自己发出要约；(2)要约一旦发出，就对要约人和受要约人都产生一定的拘束力，而要约邀请一般没有约束力；(3)要约的内容须具体确定，具备合同成立的主要条款，而要约邀请无此要求；(4)要约原则上要向特定的人发出，而要约邀请既可向特定人发出，

21、也可以向不特定人发出。四、论述题44 【正确答案】 (1)平等原则民法通则第三条规定：“当事人在民事活动中的地位平等。” 民法实行平等原则，首先这是由作为民事社会生活的基础而存在的商品经济的性质和调整要求决定的。民法在本质上是商品经济关系的法律表现形式，而当事人地位平等又是进行商品生产和交换必不可少的前提，这就要求调整商品经济关系的民法必须首先承认和维护商品生产者、经营者、消费者间的平等地位。其次坚持平等原则还是贯彻其他民法原则的前提条件。如果当事人的地位不平等，自愿、公平、诚实信用就无从谈起。民法平等原则有以下基本含义：民事主体地位平等。具体体现为民事权利能力平等，任何民事主体在民法上都具有

22、独立的法律人格，国家机关、企事业单位、社会团体和公民个人，无论其在行政法或者其他部门法上是否存在隶属关系、主从关系，一进入民事领域，便都是具有独立法律人格的法人、其他组织或公民，彼此互不隶属和依从。任何民事主体在民事活动中都享有平等的法律地位。任何民事主体依法取得的民事权益都受同等的法律保护；民事主体均平等地享有民事权利并平等地承担民事义务与责任；民事主体的权利受到法律平等的保护。(2)意思自治原则 (自愿原则)在民事法律关系中，由于民事主体地位平等，一方无权干预另一方的行为，所以，民事主体从事民事活动时就能够充分根据自己的内心意愿，自由地设立、变更、终止民事法律关系。这即是意思自治。于是，意

23、思自治原则就成为从表意行为这一民事法律事实角度规定的民法基本原则，其基本含义是：是否进行某项民事活动，完全由个人决定，否则该行为无效、可变更或可撤销；与什么人、以何种方式、进行何种活动由个人决定；对自己的行为承担风险和责任，既然是否进行某项民事活动完全由个人决定，那么该民事活动的后果理应由自己承担。意思自治原则集中体现为合同自由原则。合同自由包括：缔约自由，即是否订立合同的自由；选择相对人的自由，即与谁缔约的自由；选择合同条款的自由，即自由决定合同的内容；合同形式自由，即除了要式合同外，当事人可以自由选择合同订立的形式；解约自由，即双方当事人可以通过合意随时解除合同，有解除权的当事人也可以随时

24、行使解除权而解除合同。(3)民事权利受保护原则民事权利受保护原则在西方国家被表述为私权神圣原则。它包含有两方面的含义：一方面是针对国家(公权力)而言的，即非为公共利益并经过正当程序，国家不得剥夺公民的民事权利，且即便是为了公共利益而对民事权利进行限制，也应当给予相应的补偿，例如征收即是；另一方面是针对其他民事主体而言的，即任何民事主体都不得侵害其他人的民事权利，否则即应当承担民事责任的不利后果。私权神圣、契约自由和过失责任被认为是近代民法的三大支柱原则。(4)诚实信用原则民事活动应当遵循诚实信用的原则。一般认为，遵照诚实信用原则的要求，当事人在行使民事权利、履行民事义务的时候，应当尊重对方当事

25、人的利益，不应当为扩张己方权利而增加他方的负担。意思自治原则是民法的基本原则。但是很明显，在一个法治社会不能无限制地强调个人的意思自治，否则就会导致为所欲为、极端个人主义。所以，意思自治是受限制的。但是这种限制不是来源于外界，也不是来源于公共权力，否则就有违意思自治的本质。这种限制是在当事人意思自治时对其主观方面的诱导，是对其心态的引导。这就要求当事人在意思自治时要诚实信用。正基于此，有些学者把诚实信用当做意思自治的应有之义。它要求：民事主体参加民事活动、行使民事权利、履行民事义务时，应当持有善意，不规避法律；履行义务时还应考虑他方利益、行使权利时不得损害他人利益 (这也是权利不得滥用原则)；

26、民事主体所做的意思表示要真实、不欺不诈、讲究信义、恪守诺言。(5)等价有偿原则等价有偿原则是一项适用于财产法的原则，对于人身权不适用。在财产法上，要求取得一项财产权必须支付相应的对价，若没有支付对价或者支付的对价过低，其效力则会因为违反该原则而被否认。等价有偿原则主要体现在显失公平的法律行为和合同中一方当事人可以予以撤销这一具体制度上。(6)公平原则民事法律行为内容的确定，应当遵循公平的原则。由当事人一方或第三方确定民事法律行为内容的，其只有在符合公平原则时，始得对他方当事人发生效力。公平原则在现行法上的根据是民法通则第四条：民事活动应当遵循公平的原则。这一原则是通过对民事法律关系的内容的整体

27、考查得来的。民事法律关系内容包括权利、义务、民事责任。这一原则要求是在权利不可侵犯的前提下，民事主体的权利、义务、责任要相对平衡。具体表现为享有权利与承担义务不能显失公平，要合理分担民事责任。民法具体制度中的显失公平的行为可撤销、无过错责任原则、公平责任原则均是该原则的具体表现。公平，是民法的基本价值，是民法的精神。尽管民法的各种规定千头万绪、复杂万端，但如果要对其作一言以蔽之的说明，就必定用得着“公平” 二字。但此处仅指其对民事法律关系内容的要求。把公平原则作为民法基本原则还有一个重要理由，就是现代民法的追求已从形式正义变为实质正义，而这种转变反映在民法基本原则上就只能是公平原则。其他基本原

28、则都不能担负这种转变。(7)禁止权利滥用原则所谓禁止权利滥用原则是指权利人行使权利不得超过必要的限度，不得以损害他人的利益为其主要目的，并不得损害社会公共利益。民法通则第七条规定：民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。禁止权利滥用原则和诚实信用原则共同构成了民事权利行使的限度，使得现代民法上的民事权利不再绝对，而是负有一定的义务。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)A 、B、C 三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合我国民法通则所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由 A、B、C 三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与 A、B、C 三人组成的合伙发生运输合同关系，因此 A、B、C 三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损，只能由 A、B 、C 三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。46 【正确答案】 (1)应以第一份遗嘱为准。因为自书遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱等均不得改变公证遗嘱的效力。(2)李某的遗产中：两间房和 2 万元的人民币由李甲继承，因为遗嘱继承效力优于法定继承，剩下的 3 万元按法定继承方式继承，即由李甲、李乙和李丙三人继承，各 1 万元。