[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷19及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 19 及答案与解析一、单项选择题1 下列行为可以代理签订合同的是( )。（A）收养未成年人（B）领取结婚证（C）向酒店预订酒席（D）刑事辩护2 代理人在行使代理权过程中致人损害的，承担赔偿责任的是( )。（A）代理人（B）代理人或被代理人（C）被代理人（D）代理人和被代理人3 甲公司授权公民乙为代理人，代理工作完成后，未收回授权书，乙继续以被代理人的名义在外进行代理。甲公司的行为导致了( )。（A）乙滥用代理权（B）乙假冒甲的名义侵害甲的名称权（C）表见代理（D）乙后来没有越权的代理4 甲公司欠乙公司一笔钱，到期未还，时效期间开始计算后，到第 20 个月，乙公司派人向甲

2、公司讨债，此时，时效期间( )。（A）继续进行（B）暂时停止（C）中断（D）待甲公司不还钱时继续计算5 一般诉讼时效和短期诉讼时效( )。（A）分别适用中止和中断的规定（B）都不适用中止的规定而适用中断的规定（C）都适用中止和中断的规定（D）根据具体情况灵活适用中止和中断的规定6 诉讼时效期间届满后，债权人丧失了( )。（A）起诉权（B）请求债务人履行的权利（C）债权（D）胜诉权7 甲欠乙 1 000 元钱，到期未还。时效期间届满后，甲并不知道，主动向乙还钱。10 天后，甲知道了还钱时时效已过，便以自己当时不知道时效已过为理由，要求乙返还 1 000 元。甲的要求( )。（A）应当受到保护（B

3、）乙方应当满足（C）不受法律保护（D）可以部分给予保护8 诉讼时效中断之后，过去的期间( )。（A）仍然有效（B）归于无效（C）应适当考虑（D）可以不再考虑9 荣誉权是民事主体对自己获得的荣誉称号依法所享有的权利，对该荣誉称号，依法可以( ) 。（A）抛弃（B）继承（C）转让（D）剥夺10 下列民事权利中，属于身份权的是( )。（A）名称权（B）作品署名权（C）肖像权（D）监护权11 甲公司于 2002 年 8 月 1 日通过出让的方式获得某市的一块国有土地的使用权，使用年限为 50 年；经开发建成房屋后于 2004 年 8 月 1 日将房屋转让给了乙公司，而乙公司又将该房屋转让给了王某。根据

4、我国法律的规定，此时，王某对该土地的使用年限为( ) 。（A）50 年（B） 47 年 6 个月（C） 48 年（D）50 年减去甲、乙两公司已使用年限后的剩余年限12 依我国担保法的规定，下列选项中，可以质押的是( )。（A）存款单（B）股票（C）商标专用权（D）土地使用权13 在下列选项中，不可以作为抵押物的是( )。（A）房屋（B）土地使用权（C）国库券（D）宅基地使用权14 下列有关质押权的表述中，错误的是( )。（A）除质押合同另有约定外，质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用（B）质押担保中，质押物的所有人可以是债务人或者第三人（C）在质押

5、法律关系中，质押物须移交债权人占有（D）质押物可以是动产、不动产和权利15 根据我国担保法的规定，不属于不得行使留置权的情形是( )。（A）行使留置权将与留置权人所应承担的义务相抵触的（B）双方有不得行使留置权的特别约定的（C）行使留置权将违反公共秩序或善良风俗的（D）在债务履行期届满后，债务人要求推迟履行期限的16 根据我国担保法的规定，债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人履行债务的期限应当( )。（A）不多于 2 个月（B）不少于 2 个月（C）不多于 1 个月（D）不少于 1 个月17 在下列选项中，不属于留置权成立条件的有( )。（A）当事人之间存在合同关系（B）债

6、权人通过银行冻结债务人的存款或扣押财产（C）债权人已经占有了债务人的财产（D）债务已届履行期而债务人不履行债务18 下列属于债的相对消灭原因的是( )。（A）债权转让（B）债务更新（C）混同（D）解除合同19 债权人的撤销权是行使于( )。（A）自债权人知道或应当知道撤销事由之日起 1 年内（B）自债权人知道或应当知道撤销事由之日起 2 年内（C）自债务人的行为发生之日起 20 年内（D）自债权人得行使撤销权之日起 5 年内20 定金的担保效力表现在( )。（A）交付定金一方不履行合同时，双倍支付定金（B）接受定金一方不履行合同时，返还定金（C）接受定金一方必须实际履行合同（D）交付定金一方不

7、履行时，丧失定金；接受定金一方不履行时，应双倍返还定金21 下列不属于定金合同成立要件的是( )。（A）主合同有效成立（B）定金交付（C）合同中未约定违约金（D）定金数额在法定限额之内22 无因管理中管理人不可以( )。（A）违背本人的意思进行管理（B）通知本人（C）向本人报告情况（D）向本人交还所得利益23 甲、乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中错误的是( )。（A）甲应承担缔约过失责任（B）甲的行为违反了先合同义务（C）甲方的行为侵犯了乙的商业秘密（D）甲的行为属于正常

8、的商业竞争行为24 甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。依我国合同法的有关规定，下列论述中正确的是( ) 。（A）甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失（B）甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行（C）甲可单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬（D）甲可单方取消委托，但需承担乙受到的损失25 根据我国专利法的规定，对发明专利申请的审查分为初步审查和实质审查。在下列选项中，不属于实质审查的发生条件的是( )。（A）发明专利申请自申请日起 3 年内，专利局可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查（B）申请人无正当理

9、由逾期不请求实质审查的，专利局应当进行实质审查（C）申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该发明专利申请被视为撤回（D）专利局认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查26 不能受到法律保护的商标是( )。（A）商品商标（B）服务商标（C）以本商品的通用名称和图形设计的商标（D）证明商标27 依我国商标法的规定，认定驰名商标时不必考虑的因素有( )。（A）相关公众对该商标的知晓程度（B）该商标使用的持续时间（C）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围（D）使用该商标的商品是否涉及国计民生28 根据我国商标法的规定，下列表述正确的是( )。（A）注册商标的转让，受让人只能取得注册

10、商标的使用权（B）注册商标需要续展注册的，应当向商标局提交商标续展注册申请书（C）注册商标的转让，只需转让人和受让人之间签订注册商标转让协议即可（D）注册商标需要变更注册人的名义、地址、使用范围和其他注册事项时，应当重新提出注册申请29 在下列选项中，不属于侵犯注册商标专用权的行为有( )。（A）虽经注册商标所有人的许可，但不是在同一种类商品上使用与其注册商标相同的商标（B）擅自制造或销售他人注册商标标识（C）未经注册商标所有人的许可，在类似商品上使用与注册商标相同的商标（D）虽经注册商标所有人许可，但超出许可范围在质次价廉的商品上使用该注册商标30 根据我国商标法的规定，下列选项中，关于商标

11、注册申请的正确陈述是( )。（A）注册商标需要改变文字、图形的，应当提出变更申请（B）注册商标需要变更注册人的名义、地址或其他注册申请的，应重新提出注册申请（C）同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的，应按照商品分类表提出申请（D）注册商标可以在同一类的其他商品上使用，无需另行提出注册申请二、判断题31 甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。 ( )（A）正确（B）错误32 设立遗嘱必须进行公证。( )（A）正确（B）错误33 债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。( )（A）正确（B）错误34 公民宣告死亡的，下落不明满 2 年的

12、起算时间为公民音信消失之日。( )（A）正确（B）错误35 出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。( )（A）正确（B）错误36 处分权是所有权内容的核心，非所有人不得行使处分权。( )（A）正确（B）错误37 继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。( )（A）正确（B）错误38 债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。( )（A）正确（B）错误39 李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但均应承担民事责任。( )（A）正确（B）错误40 著作权自作品创作完成之日起产生。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述法人的

13、概念和法律特征。42 简述善意取得的构成要件。43 简述表见代理的概念和构成要件。四、论述题44 试论物权法的基本原则。五、案例分析题45 甲向乙购买一批钢材，已支付价款，约定 1 个月后，由甲到乙所在地提货。1个月后，乙向甲提出交货，甲以其库存钢材积压不再需要该批钢材为由拒绝提货，并要求乙返还已付购买钢材的价款。乙拒绝，甲诉至法院。问：本案如何处理? 理由是什么 ?46 甲要出国，临行时把房屋钥匙交给邻居乙，让其帮着看家。一天，乙发现，屋里的几盆花由于经常见不到太阳快死掉了，就把花盆都搬到阳台上。不料傍晚，风把其中一盆吹落，正好砸在从楼下经过的丙头上，到医院抢救，共花去医疗费 2 000 元

14、。问：丙的损失应由谁承担? 为什么 ?专升本（民法）模拟试卷 19 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查代理的适用范围问题。根据民法通则第 63 条的规定，公民、法人可以通过代理实施民事法律行为，但依照法律的规定或者当事人的约定，应当由当事人实施的民事法律行为，不得代理。2 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查代理的效果问题。根据法律的规定，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。3 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查表见代理的问题。根据民法理论，表见代理是因本人的行为造成了足以使人相信某人具有代理权的表征，本人须对之负授权人责任的代理。4 【正确答案】 C

15、【试题解析】 本题考查诉讼时效的中断问题。根据民法通则第 140 条的规定，当事人一方提出要求可使诉讼时效中断；从中断时起，诉讼时效重新计算。5 【正确答案】 C【试题解析】 根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行) 第 175 条的规定作答。6 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查诉讼时效的效力问题。根据我国法律的规定，诉讼时效期间届满，权利人只丧失了胜诉权。7 【正确答案】 C【试题解析】 本题也是考查诉讼时效的效力问题。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 171 条对本题中的情形作了规定。8 【正确答案】 B【试题解析

16、】 本题考查诉讼时效中断的效力。民法通则第 140 条对此问题作了规定。9 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 102 条只禁止非法剥夺公民、法人的荣誉称号。10 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查身份权和人格权的区分。人格权，是指与作为民事主体的要件相联系的专属性支配权。而身份权，则是指自然人因一定的身份关系而产生的一种资格。11 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查出让方式取得的土地使用权。城市房地产管理法第 42条对房地产转让后受让人的土地使用权的期限问题作了规定。12 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查权利质押的客体问题。担保法对可以作为质押客体的权利作了规定。13 【

17、正确答案】 D【试题解析】 本题考查抵押物的范围。担保法第 34 条和第 37 条分别就可以抵押的财产和不可以抵押的财产范围作了规定。14 【正确答案】 D【试题解析】 根据法律的规定，质押标的只能是动产和法律规定的权利。15 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对留置权行使的限制问题。根据民法理论，A 、B 和 C 都属于对留置权行使的合理限制。16 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查行使留置权的催告期限问题。担保法第 87 条第 1 款对催告期限作丁规定。17 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查留置权的成立要件。担保法第 82 条对此问题作了规定。18 【正确答案】 A【试题解析

18、】 本题考查债的相对消灭和绝对消灭的区分。债的相对消灭，只是指债在原来的当事人之间消灭。而债的绝对消灭是指债权债务客观上不复存在。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查债权人撤销权的除斥期间。合同法第 75 条对此问题作了规定。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查定金的效力。担保法第 89 条是关于定金效力的规定。21 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查定金合同的成立要件。定金合同是从合同，根据民法理论，主合同无效，从合同亦无效。根据担保法第 90 条和第 91 条的规定，定金的交付和定金数额不违法是定金合同的成立要件。合同中的违约金条款不影响定金的成立。22 【正确答案】

19、A【试题解析】 本题考查无因管理人的义务。根据民法理论，无因管理人应依本人的明示或可推知的意思，以有利于本人的方法为事务的管理，且须尽善良管理人应尽的注意义务。23 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查缔约过失责任理论。注意其不同于违反先合同义务。24 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查委托合同的效力。根据合同法的规定作答，D 为正确选项。25 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查发明专利申请中实质审查的提起问题。专利法第 35条对此问题作了规定。26 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查商标法所包括的商标的范围。根据商标法第 11 条的规定，商标不得使用本商品的通用名称和图形。27

20、 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查认定驰名商标应当考虑的因素。我国商标法第 14 条对此有规定。28 【正确答案】 B【试题解析】 商标法第 23 条、第 39 条分别对注册商标的变更和转让作了规定，商标法实施条例第 27 条对注册商标的续展注册问题作了规定。依上述规定，注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请；转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请；转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权；注册商标需要续展注册的，应当向商标局提交商标续展注册申请书。29 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查侵犯注册

21、商标专用权的行为。商标珐第 52 条对此问题作了规定。30 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查注册商标的申请问题。根据法律的规定，注册商标需要改变文字、图形的，应重新提出注册申请，而变更注册人的名义、地址或者其他注，册事项，应该提出变更申请：在同一类的其他商品上使用注册商标，需要另行提出注册申请。二、判断题31 【正确答案】 A32 【正确答案】 B33 【正确答案】 B34 【正确答案】 B35 【正确答案】 B36 【正确答案】 B37 【正确答案】 A38 【正确答案】 A39 【正确答案】 B40 【正确答案】 A三、简答题41 【正确答案】 法人是指具有民事权利能力和民事行为能力

22、，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。其法律特征如下：(1)法人是一种社会组织；(2)法人是依法成立的社会组织；(3)法人是具有民事权利能力和民事行为能力的能够独立承担民事责任的社会组织：(4)法人的存续具有永久性。42 【正确答案】 (1)概念：善意取得是指动产由元权处分的占有人转让给不知情(善意)的第三人时，该善意第三人依法取得该动产所有权或他物权的制度，又称即时取得。(2)适用善意取得制度应具备以下条件：第一，善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；第二，善意第三人必须是有偿取得对动产的占有；第三，善意第三人须自无处分权人处取得占有；第四，第三人必须是公然和善意取得占有。所谓公

23、然，即非隐秘；所谓善意，是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法转让；第五，非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。43 【正确答案】 表见代理是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，因某种表面现象，使善意第三人相信其有代理权而与其为法律行为的代理。其构成要件包括：(1)存在无权代理行为；(2)第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权；(3)第三人在主观上是善意且无过错的。四、论述题44 【正确答案】 (1)物权法定原则概念：是指物权的种类、内容、取得和变更等由法律直接规定，不允许当事人依其意思设定与法律规定不同的物权。物权法定原则的要求主要有：第一，物权的种类不得创设，

24、即不得创设法律未规定的新种类的物权；第二，物权的内容不得创设，禁止任何人超越法律规定行使物权；第三，物权的取得和变动由法律直接规定，非依法律规定的方式不产生物权取得及变动的法律效果。(2)一物一权原则概念：一物一权原则又称客体特定原则，即一个标的物上不能同时并存两个或两个以上互不相容的物权。一物一权原则的立法思想，使物的所有人能够按照自己的意思独占性地、全面地支配自有物，能最终处分自有物。一物一权原则的结果，是使物权的支配权能有了可靠的法律保障，不至于因物权关系不确定而造成社会混乱。理解这一原则必须注意以下两个问题：第一，一物一权中“ 一物 ”的含义，这实质上可以归纳为如何确定物权的客体。一般

25、而言，物权的客体应具有特定性和独立性。而这种特定性和独立性的衡量标准，不是物理上的，而是法律上的。所以，一个物具有物理上的特定性和独立性，固然能成为物权的客体；但即使一个物不具有物理上的特定性和独立性，而在交易中被认为是具有特定性和独立性之物，法律也可以确认其为物权的客体。相反，某物虽然具有一定的物理上的特定性和独立性，但如果法律规定其不能单独成为物权客体的话，也不能成为物权的客体。第二，一物一权原则具有相对性，即一物一权原则并不排除在同一标的物上同时设立所有权和他物权，也不排除在同一标的物上同时设立两个以上不相冲突的他物权。(3)物权的公示、公信原则，即物权的公示原则和物权的公信原则。这两个

26、原则是针对物权的变动而设立的。物权的公示原则物权的公示原则的作用是“使人知” ，即当物权产生、变动、消灭时，当事人须以法定方式让公众知道该事实，以明确何人取得何物权、何人丧失何物权，防止第三人因物权变动而蒙受损害，保障商品交换安全、有效地进行。物权变动公示，能使物权变动行为发生确定的效果，从而受法律的保护；如果不公示，则不能发生物权变动的效力。世界各国和地区的民商法多规定动产以占有或交付为公示方法，不动产则多以登记为公示方法。物权的公信原则物权的公信原则的作用在于“使人信” ，是指物权变动公示时，即使公示的物权名义人不是真正的物权人，善意受让人基于对公示的信赖，仍能取得物权的原则。公信原则的内

27、容是：物权变动公示后，即发生权利变动的效力，即使公示有瑕疵，善意受让人也不负返还义务，只能由有过错的人承担责任。具体地讲，对于动产而言，占有人以公示方式转让动产物权，受让人不知道并且无义务知道其无处分权的，取得了对标的物的占有，就取得了物权。原所有人只能对占有人行使赔偿请求权，而无权要求新物权人返还原物。只有受让人恶意取得时，才不受公信力的保护。对于不动产而言，经登记而转让物权的，即使登记有瑕疵，但若受让人不知道并且无义务知道的，办理完登记就取得了物权。原所有人只能要求有过错的出让人或登记机关承担责任。确立公信原则的目的主要是为了保护交易活动中的善意受让人，维护公开交易的可靠性和正常秩序。这是

28、因为，物权的变动一般以交付或登记为公示方法，但是，常常发生实际权利归属与登记或占有所显示的权利归属不符的情况，这必然影响到交易的安全及善意第三人的利益。因此，为了保护商品交换中信任登记和占有效力的善意取得人，规定只要信赖这种公示而为一定的行为(如买卖、赠与)，即使交付或登记的与真实的物权状态不相符合，法律也视登记或占有的权利为正当，使善意受让人仍取得其受让的权利，从而起到使人们放心地从事商品交换的作用。五、案例分析题45 【正确答案】 本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行，乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同，要求乙返还价款是不合法的，因

29、为该案中未发生法定解除事由，除非甲、乙协商解除合同，否则甲应当按合同履行其受领义务。【试题解析】 本题从债的消灭提存的角度作答。46 【正确答案】 丙的损失应由乙承担。因为甲虽然是花盆的所有人，但他并不是将花盆放在阳台上的责任人，即甲对花盆坠落砸伤丙没有过错。而乙则是造成丙被砸伤的责任人，因为，此时乙是花盆的管理人。根据民法通则的规定，建筑物上的搁置物坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能证明自己没有过错的除外。本案甲即是能证明自己没有过错的人，所以，甲对丙的损害不承担责任，而乙作为管理人，则不能证明自己没有过错。所以其应对丙的损害承担责任。【试题解析】 本题从无因管理和建筑物上的搁置物致人损害的责任入手作答。