[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷14及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 14 及答案与解析一、单项选择题1 李某下落不明 5 年，( )。（A）其父母作为长辈，得优先于其妻、子女行使死亡宣告请求权（B）其子女作为被抚养人，有死亡宣告优先请求权（C）其妻为精神病人，依法为第一顺位的死亡宣告请求权人（D）其债权人为利害关系人，有优先申请宣告李某死亡的权利2 按照民法通则的规定，下列选项中不享有名称权的是( )。（A）个体工商户（B）法人（C）公民（D）个人合伙3 依我国合伙企业法的规定，设立合伙企业的合伙协议( )。（A）可以采用口头形式（B）可以采用书面形式（C）应采用书面形式（D）可以采用口头或书面形式4 凡法人均为依法成立，其权利能力(

2、)。（A）凡依法成立均一致（B）因皆属法人而一致（C）因规模大小不一而不同（D）因设立目的不同而不同5 某甲与某乙所在单位要评选“先进工作者” ，某甲认为某乙是其最有力的竞争者，为不让某乙评上，某甲即散布某乙有虚报成绩等谣言，使乙未能评上“先进工作者” ，乙因此精神受到极大打击。某甲的行为侵犯了某乙的( )。（A）荣誉权（B）隐私权（C）名誉权（D）健康权6 自然人开始享有名誉权的时间是( )。（A）年满 18 周岁（B）出生时（C）年满 18 周岁或 16 周岁以上、以自己的劳动收入为主要生活来源时（D）年满 10 周岁7 某招领处将招领期已过的一块瑞士表以拍卖的方式卖给公民甲，公民乙将该表

3、盗走并以较低价格卖给公民丙。公民丙又将表丢失，被人捡到送到招领处。经查，该表原为公民丁所有。现公民甲、丙、丁都向招领处主张该表的所有权，该表( )。（A）应归公民甲所有（B）应归公民丙所有（C）应归公民丁所有（D）应由公民甲、丙、丁共有8 根据我国民法的规定，对于共有财产，部分共有入主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果双方均没有证据证明，应当( )。（A）认定为共同共有（B）认定为按份共有（C）按照多数人的意见认定（D）由法院用判决确定9 王某拾得他人耕牛一头，在寻找失主的同时对该牛进行喂养，在喂养期间该牛生下一头牛犊。下列说法中，正确的是( )。（A）耕牛和牛犊应当归还给失主，王某有权

4、要求失主偿还喂养牛犊和耕牛所支付的费用（B）耕牛应当归还失主，而王某有权取得牛犊的所有权（C）王某有权取得耕牛及牛犊的所有权，但应补偿失主的损失（D）耕牛和牛犊应当归还失主，王某有权要求失主偿还喂养耕牛的费用及牛犊的市场价格10 财产所有权的原始取得不以原所有权人的所有权及移转所有权的意思为依据，而是直接依据法律的规定取得所有权。下列选项中，属于原始取得方式的是( )。（A）买卖（B）取得孳息（C）互易（D）赠与11 下列情形中，当事人可以变更或解除合同的是( )。（A）国家颁布新的法律使合同标的成为禁止流通物（B）一方当事人未及时履行（C）一方当事人死亡（D）特定物买卖合同的标的物灭失12

5、下列情形，可以绝对终止债的关系的是( )。（A）免除（B）部分履行（C）债务移转（D）债权转让13 以城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押登记的部门为( )。（A）县级以上地方人民政府的土地管理部门（B）县级以上地方人民政府的房地产行政主管部门（C）县级以上地方人民政府的城市规划行政主管部门（D）县级以上地方人民政府规定的部门14 企业的航空器、船舶、车辆作为抵押物的，办理抵押登记的部门为( )。（A）企业的行政主管部门（B）运输工具登记部门（C）财产所在地工商行政管理部门（D）抵押人所在地的公证部门15 动产质押合同生效的时间为( )。（A）质押合同签订时（B）质押合同

6、经出质人所在地公证机关登记时（C）质物移交于质权人占有时（D）主合同履行期限届满时16 无因管理中的“ 事务” 可以是 ( )。（A）为窃贼寄存赃物（B）代他人进行结婚登记（C）在朋友家为朋友款待其客人（D）清除邻居家门口的路障17 不发生合同当然无效的情形是( )。（A）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（B）一方乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同（C）双方恶意串通，损害第三人利益（D）双方以合法形式掩盖非法目的所订立的合同18 下列合同中，合同一方在合同终止后有返还原物义务的是( )。（A）买卖合同（B）租赁合同（C）赠与合同（D）委托合同19 下列属于单务合同的是

7、( )。（A）借用合同（B）保管合同（C）委托合同（D）租赁合同20 下列有关租赁合同的表述中，错误的是( )。（A）租赁期限为 6 个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，租赁关系无效（B）租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过 20 年（C）出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途（D）承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损耗的，不承担损害赔偿责任21 相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品是指( )。（A）曲艺作品（B）戏剧作品（C）口述作品（D）音乐作品22 在下列

8、选项中，受著作权法保护的是( )。（A）文学家刘某去世前亲笔书写的长达 50 万字的遗著（B）人民法院驳回起诉的裁定（C）人民法院制作的离婚调解书（D）最高人民法院的司法解释23 根据我国专利法的相关规定，对下列各项，应授予专利权的是( )。（A）科学发现（B）智力活动的规则和方法（C）动物和植物品种的生产方法（D）疾病的诊断和治疗方法24 关于专利实施强制许可制度的以下判断中，不正确的是( )。（A）强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利（B）取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施（C）取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费（D）专利权人对专利局关于

9、强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起 3 个月内向人民法院提起诉讼25 儿媳对公、婆遗产的继承必须符合下列条件：( )。（A）与公、婆共同生活（B）对公、婆尽了赡养义务（C）丧偶后对公、婆尽了主要赡养义务（D）丧偶并且没有改嫁26 下列对代位继承特征的表述不正确的是( )（A）被代位继承人必须是被继承人的子女（B）代位继承人必须是被代位继承人的晚辈直系血亲（C）代位继承可以适用于法定继承，也可以适用于遗嘱继承（D）被代位继承人丧失继承权的其晚辈直系血亲不得代位继承27 当事人在合同中既约定了违约金，又约定定金的，一方违约时，对方( )。（A）只能适用违约金条款（B）只能适用定金条款（C）

10、可以既要求违约方支付违约金，又要求按定金罚则处理定金问题（D）可以选择适用违约金条款或定金条款28 当事人一方因另一方违反合同受到损失时，如果没有及时采取措施致使损失扩大的，( ) 。（A）有权就全部损失要求赔偿（B）无权就扩大的损失要求赔偿（C）无权要求另一方赔偿损失（D）双方应就扩大的损失共同承担责任29 当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方当事人在下列 ( )情况下，可以要求履行。（A）法律上或事实上不能履行（B）债务的标的不适合于强制履行（C）债务的标的履行费用过高（D）当事人拒绝履行30 当事人一方明确表示不履行合同义务的，对方要求其承担违约责任的时间( )。

11、（A）可以在履行期届满之前（B）必须在履行期届满之后（C）需在另行订立的履行期到来时（D）必须在履行期届满之前二、判断题31 在分割共有财产时，在不损害共有财产的经济价值的前提下，根据具体情况可以采取实物分割、变价分割的方法。( )（A）正确（B）错误32 依我国担保法的有关规定，抵押权的实现方式有：协商折价、拍卖、变卖。( )（A）正确（B）错误33 我国担保法规定的质押权包括动产质权和权利质权。( )（A）正确（B）错误34 甲为乙向乙的债权人丙提供保证担保，他可以要求乙向自己提供抵押担保。( )（A）正确（B）错误35 我国发明专利权的保护期限为 15 年，实用新型和外观设计的专利权保护

12、期限为10 年。( )（A）正确（B）错误36 依我国专利法的规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以国内标准为准。( )（A）正确（B）错误37 依我国专利法的规定，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予他们两个人。( )（A）正确（B）错误38 继承人虐待被继承人情节是否严重，可以从实施虐待行为的时间、手段、后果等方面认定。( )（A）正确（B）错误39 继承人伪造、篡改或者销毁遗嘱，侵害了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益的，就应认定其行为情节严重。( )（A）正确（B）错误40 养子女继承了养父母遗产的，还可以根据血缘关系继承其生父母的遗产。( )（A）正确（B

13、）错误三、简答题41 简述人格权和身份权的主要区别。42 简述保证设定的条件。43 简述无因管理的构成要件。四、论述题44 简述遗嘱的有效条件。五、案例分析题45 甲、乙二人平均出资购买一套洗衣机房设备，拟共同经营一家洗衣店，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为 2 万元。修好之后，甲仅向丙支付 1 万元，要求丙向乙索要剩余的 1 万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙是否能向法院请求由甲支付剩余的 1 万元维修费?为什么?46 2000 年 5 月，甲公司向乙银行贷款 6 万元，双方订立贷款

14、合同，合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人，贷款期限至 2005 年 10 月。2004 年 8 月，甲公司因需又向乙银行贷款 4 万元，并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005 年 10 月，甲公司因无力偿债，乙银行请求丙公司承担保证责任，偿还甲公司所欠 10 万元贷款。丙公司拒绝，乙公司诉至法院。问：本案如何处理? 为什么?专升本（民法）模拟试卷 14 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查申请死亡宣告的利害关系人的顺序。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 25 条的规定，申请死

15、亡宣告的利害关系人的顺序为：(1)配偶；(2)父母、子女；(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；(4)其他有民事权利义务关系的人。2 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查名称权问题。根据我国民法通则的规定，个人合伙、法人、个体工商均享有名称权。3 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查合伙合同的形式问题。根据我国合伙企业法第 8 条的规定，设立合伙企业，应当有书面合伙协议。以后考试答题时应注意修订后的合伙企业法的规定。4 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查法人的权利能力问题。法人的民事权利能力因设立目的的不同而有所不同。5 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查侵害人身权的

16、问题。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 140 条的规定，捏造事实公然丑化他人人格，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。6 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查自然人民事权利能力的问题。依法享有权利、承担义务的能力是民事权利能力。根据民法通则第 9 条的规定，自然人从出生时起就享有民事权利能力。7 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查遗失物的所有权以及善意取得的问题。遗失物并不是当然的无主物，只有在超过招领期限无人领取的情况下，才成为无主物，由国家享有所有权。此外，在我国的司法实践中，盗窃物不适用善意取得。8 【正确答案】 A【试题解析

17、】 本题考查我国关于共有种类的法律规定。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 88 条的规定，此种情况，应当认定为共同共有。9 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查无因管理的问题。根据民法通则第 93 条的规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，为无因管理，无因管理人只能要求受益人偿付因管理或者服务而支付的必要费用。10 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查所有权的原始取得和继受取得的区分。买卖、互易和赠与都是所有权的继受取得。11 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查合同的法定解除。合同法第 94 条规定了合同当事人

18、事有法定解除权的五种情形。一方当事人未及时履行，只有经催告后在合理期限内仍未履行或者致使不能实现合同目的时，另一方当事人才可以解除合同。一方当事人死亡以及特定物买卖合同的标的物灭失均不是法律规定的其他可以解除合同的情形。12 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查债的消灭问题。部分履行只能部分消灭债的关系。债务移转和债权转让都只是相对消灭债的关系。13 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查我国法律关于办理抵押登记的机关的规定。根据担保法第 42 条的规定，以城市房地产或乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押登记的部门为县级以上地方人民政府规定的部门。14 【正确答案】 B【试题解析】

19、 本题也是考查我国法律关于办理抵押物登记的机关的规定。根据担保法第 42 条的规定，以航空器、船舶、车辆抵押的，运输工具的登记部门为办理抵押登记的部门。15 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查动产质押合同生效的时间。根据担保法第 64 条第 2款的规定，动产质押合同自质物移交于质权人占有时生效。16 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查作为无因管理构成要件之一的管理他人事务中的“事务”的条件。根据民法基本理论，只有具有法律意义的可以成为债的客体的事务才能成为无因管理中的事务。无因管理中的事务不能是违法的事务，也不能是法律要求必须由行为人自己实施的行为。17 【正确答案】 B【试题解析】

20、本题考查合同的无效和可撤销问题。一方乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，是合同法第 54 条规定的合同可撤销的情形之一。18 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同的性质，租赁合同终止后，承租人必然负有原物返还的义务。19 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查单务合同和双务合同的区分。在单务合同中，只有一方当事人负担义务，而在双务合同中，当事人双方均负担义务。保管合同、委托合同和租赁合同都是双务合同。20 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查租赁合同法律关系的特征。依我国合同法的规定，租赁期限为 6 个月以上而当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁，而不是导致租赁关系无效。故

21、本题应选 A。21 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查作品的分类。根据著作权法实施条例第 4 条的规定，相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要表演形式的作品是曲艺作品。22 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查受著作权保护的客体问题。根据著作权法第 5 条的规定，法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，不受著作权法的保护。23 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查不授予专利权的情形。根据专利法第 25 条的规定，C 为正确选项。24 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法第 53 条的规定，取得强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他

22、人使用。25 【正确答案】 C【试题解析】 根据继承法第 12 条的规定，丧偶儿媳对公、婆尽了主要赡养义务的，才可以作为第一顺序的继承人。26 【正确答案】 C【试题解析】 根据继承法的规定，代位继承只可以适用于法定继承。27 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查合同中违约金条款和定金条款的关系。合同法第 116条对此作了规定。28 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查合同一方当事人在他方当事人违约时减轻损失的义务。合伺法第 119 条对此作了规定。29 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查作为违约责任承担方式之一的继续履行的适用问题。合同法第 110 条原则上赋予非违约方请求继续履行的

23、权利，同时规定了几种例外情况。30 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查预期违约的救济问题。合同法第 108 条对此作了规定。二、判断题31 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查共有物的分割方法。在共有物为可分物时，可以实物分割，对不可分物则必须进行变价分割，所以本题表述正确。32 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查抵押物的实现方式。我国担保法第 53 条指出，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。由此可以看出本题的列举是正确的。33 【正确答案】 A【试题解析】 我国担保法规定的质押因质押对象的不同，分为动产质押和权利质

24、押，相应地，质押权也分为动产质权和权利质权。本题表达正确。34 【正确答案】 A【试题解析】 甲要求乙提供的担保为反担保，而反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或质押，本题所述无误。35 【正确答案】 B【试题解析】 依照我国专利法第 42 条的规定，发明专利权的期限为 20 年，本题错误。36 【正确答案】 B【试题解析】 依照我国专利法第 56 条，发明或实用新型专利权的保护范围以权利要求的内容为准，本题表述错误。37 【正确答案】 B【试题解析】 依据专利取得的先申请原则，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的专利权授予最先申请的人，本题错误。

25、38 【正确答案】 A【试题解析】 依照最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 10 条的规定，本题表述正确。39 【正确答案】 A【试题解析】 依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 14 条的规定，本题是正确的。40 【正确答案】 B【试题解析】 养子女与其生父母的权利义务关系自被收养时起消除，除对生父母扶养较多的情况以外，无权继承生父母的遗产，本题错误。三、简答题41 【正确答案】 人格权指公民、法人具有法律上独立人格所必须享有的民事权利。而身份权指公民、法人基于其身份而享有的权利。二者的主要区别在于：(1)产生的条件和基础不同。人格权是法

26、律赋予民事主体普遍享有的人身权；身份权则基于主体的某种行为(如收养)或某种法律事实而产生。(2)权利主体的范围不同。人格权是民事主体都享有的，没有限制，身份权因只有在发生一定事实的情况下才享有，所以身份权的享有是有限制的。(3)权利开始的时间不同。人格权的取得是与公民的出生和法人的成立同时发生的；身份权则须具备一定条件后才能取得。42 【正确答案】 保证的设定须具备下述几项条件：(1)主债务有效存在。保证是从债，必须主债有效存在，保证才能生效。主债无效、被撤销或解除时，除当事人另有约定外，保证亦无效、被撤销或解除。(2)保证人须具备法定资格。担保法规定，保证人须是有代偿能力的自然人、法人或其他

27、经济组织。企业法人的分支机构在获得法人书面授权后，可以充当保证人。国家机关、以公益事业为目的的法人、社会团体原则上不得作保证人。(3)保证合同须采用书面形式。保证合同可由保证人与债权人订立，也可在主债合同中以保证条款载明。保证合同为要式合同，必须以书面形式在合同中就保证标的、保证期限、保证方式、保证范围、主债履行期限等明确约定。43 【正确答案】 无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。须具备以下条件方能成立无因管理之债：(1)须无法定或约定义务。管理人有约定或法定义务为他人管理事务的，其管理行为属于履行行为，不构成无因管理。(2)须为他人管理事务。

28、管理人管理的事务必须是他人的事务，管理自己的事务不能构成无因管理。此处的管理不限于单纯的保管、料理、改良等行为，也包括处分行为和设定权利义务以及其他的服务行为。(3)有为他人谋利益的意思。为他人谋利益的意思，指管理人管理他人事务的目的和动机，是为避免他人的利益受损失，且有使管理行为所取得的利益最终归于本人的意思。管理人有否为他人谋利益的意思，一般应从管理行为的客观后果上判定。四、论述题44 【正确答案】 遗嘱的有效条件是指遗嘱设立的效力。根据我国法律的规定，遗嘱的成立必须符合下列条件：(1)立遗嘱人应具有遗嘱能力。所谓遗嘱能力在此指立遗嘱人必须具有完全民事行为能力。(2)意思表示真实。立遗嘱人

29、的意思表示必须真实。受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效，被篡改的遗嘱、假造的遗嘱无效。(3)遗嘱形式合法。遗嘱必须采取法律规定的形式，否则，所订立的遗嘱无效。(4)遗嘱内容合法。指遗嘱必须遵守法律的规定，接受法律的限制，不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权；必须为胎儿保留必要的遗产份额；遗嘱所处分的财产必须是立遗嘱人个人所有的合法财产。五、案例分析题45 【正确答案】 丙可以主张由甲支付剩余 1 万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人

30、追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。【试题解析】 本题考查合伙人的责任问题。根据我国法律的规定，就合伙的债务，合伙人对外承担连带责任，只有在合伙人内部，合伙人才承担按份责任。46 【正确答案】 丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还 6 万元欠款的义务，且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的 4 万元贷款，丙公司没有清偿义务，因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务，不承担保证责任。【试题解析】 本题考查保证人的责任问题。根据我国法律的规定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。但保证人对于保证合同成立后未经其同意增加的债务不承担保证责任。