[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷11及答案与解析.doc

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1、专升本（民法）模拟试卷 11 及答案与解析一、单项选择题1 平等原则是指( ) 。（A）法律面前人人平等（B）男女平等（C）民事法律关系中当事人地位平等（D）民事活动的结果应当平等2 在民事法律关系中，民事权利和民事义务( )。（A）平等（B）对等（C）公平（D）一致3 下列各项中，不属于民事法律关系的构成要素的是( )。（A）主体（B）客体（C）内容（D）形式4 支配权和请求权的划分，是按照( )。（A）权利人的不同（B）权利客体分别是物和行为（C）法律的具体规定（D）权利的作用不同5 下列行为中属于侵犯肖像权的是( )。（A）为寻找失踪人而使用其肖像（B）公安机关为通缉犯罪嫌疑人而使用具肖

2、像（C）为新闻报道目的而使用他人的照片（D）未经许可而将他人的肖像张贴在照相馆前招揽生意6 以他物权设立目的的不同为标准对他物权进行分类，可以分为( )。（A）动产物权和不动产物权（B）主物权与从物权（C）用益物权与担保物权（D）自物权与他物权7 在下列选项中，表述错误的是( )。（A）物权具有排他性（B）物权的排他性不排除一物之上有所有权和他物权同时存在（C）物权的排他性不排除一物之上有互不影响的数个他物权同时存在（D）物权的排他性不允许一物之上有所有权和他物权同时存在8 下列有关动产和不动产的法律地位的说法中，错误的是( )。（A）动产和不动产的流通性质和范围有区别（B）动产和不动产物权变

3、动的法定要件不同（C）动产和不动产是主物和从物的关系（D）动产和不动产在纠纷管辖方面有差异9 在让与动产物权时，让与人仍将继续占有动产的，可以同受让人订立契约，使受让人因此取得间接占有以代交付，同时受让人已经取得物权。这种交付方式称为( )。（A）现实交付（B）简易交付（C）占有改定（D）指示交付10 根据民法中物的分类标准，不属于主物与从物关系的是( )。（A）拖拉机和拖犁（B）上衣和裤子（C）电视机和遥控器（D）自行车和车筐11 甲已借用乙家具一套，现经双方协商，乙同意将家具卖给甲。于是两人决定终止借用合同，签订买卖合同。在签订的买卖合同中，对交付的时间没有约定，那么，该家具所有权移转于甲

4、的时间应是( )。（A）借用合同生效的时间（B）买卖合同生效的时间（C）甲从乙处搬走家具的时间（D）借用合同终止的时间12 在下列情况中，债务人可以用提存的方式履行合同的是( )。（A）债权人拒不接受债务人履行（B）债权人死亡（C）债权人为二人以上（D）债务人履行会增加负担13 定金的数额得由当事人约定，但不得超过主合同标的额的( )。（A）0.2（B） 0.15（C） 0.3（D）0.514 下列人中享有先诉抗辩权的是( )。（A）一般保证人（B）连带保证人（C）担保物权人（D）债权人15 下列不屈于我国法律所规定的担保方式的是( )。（A）保证（B）质押（C）典卖（D）留置16 保证担保的

5、范围不包括( )。（A）实现债权的费用（B）违约金（C）损害赔偿金（D）定金17 不当得利的构成要件不包括( )。（A）一方取得利益（B）造成他人损失（C）受益与受损之间有因果关系（D）侵犯他人权利18 关于要约生效的错误表述为( )。（A）要约自到达受要约人之时生效（B）要约自要约人发出之时生效（C）采用数据电文形式发出要约的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间为要约生效时间（D）采用数据电文形式发出要约的，收件人没有指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间为要约生效时间19 甲、乙间订立赠与合同，甲将其房产一处赠与乙，并已做所有权移

6、转登记，2个月后，乙与甲发生争执，将甲打伤致死。下列说法中正确的是( )。（A）甲、乙之间的赠与合同已履行，不能撤销（B）甲的继承人可以撤销对乙的赠与，要求乙返还财产（C）甲的继承人无权请求返还受赠房屋（D）甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后 6 个月内行使撤销权20 甲公司委托乙外贸公司代理出口其产品，乙外贸公司以自己的名义与国外买方订立了出口合同，并且未向买方透露代理关系。根据我国合同法的规定，下列表述正确的是( ) 。（A）如买方不支付贷款，乙公司应当向委托人披露该买方，甲公司因此可以直接向买方行使合同权利（B）如因为甲公司的产品质量不合格，造成买方损失，乙公司应当对外承担责任后向甲公

7、司追偿（C）如买方不支付贷款，乙公司应当向委托人披露该买方，但甲公司不得直接向买方行使权利（D）如因为甲公司的产品质量不合格，造成买方损失，乙公司应当向买方披露甲公司，甲公司即直接对买方承担责任21 根据我国的著作权取得制度，中国公民的著作权( )。（A）随作品的首次发表而自动产生（B）随作品的创作完成而自动产生（C）在作品开始构思时自动产生（D）在作品上加注版权标记后自动产生22 小民 5 岁，有绘画天才。他作的画很受人们的喜爱，有的还获了奖。小民对他的绘画作品( ) 。（A）享有著作权。因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利能力（B）享有著作权。因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有民

8、事行为能力（C）不享有著作权。因为绘画是一种民事法律行为，要求作者应具有相应的民事行为能力（D）不享有著作权。因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力23 根据我国法律的规定，当几种继承之间发生冲突时，按效力的高低排列顺序应是( )。（A）法定继承，遗嘱继承和遗赠，遗赠扶养协议（B）遗嘱继承和遗赠，法定继承，遗赠扶养协议（C）遗赠扶养协议，法定继承，遗嘱继承和遗赠（D）遗赠扶养协议，遗嘱继承和遗赠，法定继承24 遗嘱人在危急情况下，可以订立口头遗嘱，危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或录音形式订立遗嘱的，所立的口头遗嘱( )。（A）无效（B）继续有效（C）部分有效（D）由遗嘱人自己决定是否有

9、效25 没有公证遗嘱的数份遗嘱中，如果内容相抵触的，以( )为准。（A）自书遗嘱（B）代书遗嘱（C）录音遗嘱（D）最后所立的遗嘱26 因堆放物品倒塌造成他人损害的，如果当事人均无过错，应当( )。（A）根据无过错责任原则处理（B）由堆放物品的人承担责任（C）根据公平原则酌情处理（D）由受害人自己承担责任27 甲、乙、丙三人进山打猎，见草丛中有动静，三人同时开枪，结果造成采药人李某重伤。现无法确定是谁射中的。李某的损害应由( )。（A）甲、乙、丙共同承担（B）甲、乙、丙与李某共同承担（C）李某自己承担（D）山林的管理人承担28 甲、乙二人路过丙家门口时，甲提议赛跑，乙表示同意。二人刚开始跑，即引

10、得丙家的狼狗追赶，仓皇中，乙摔倒在地，左臂骨折。对乙的损害应负责任的是( )。（A）甲（B）丙（C）甲、乙（D）甲、乙和丙29 商标是用以区别同类商品或商业服务的标记，其构成可以是文字、图形或其组合。按照不同的标准，可以对商标进行不同的分类，按其使用对象的不同可以划分为( )。（A）文字商标、图形商标及其组合（B）集体商标和证明商标（C）商品商标和服务商标（D）驰名商标和普通商标30 因运输者的原因，使产品质量不合格，造成他人财产或人身损害的，应依法承担民事责任的是( ) 。（A）产品的销售者（B）产品的运输者（C）产品的运输者和销售者（D）受害人自己二、判断题31 企业法人分立的，应当向工商

11、行政管理机关办理登记。( )（A）正确（B）错误32 根据民法通则第 100 条的规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。( )（A）正确（B）错误33 根据我国担保法的规定，留置担保的范围包括主债权及利息、损害赔偿金、留置物保管费等费用。( )（A）正确（B）错误34 在债务人履行债务或者债务人已经另行提供担保而使留置权成立的原因消灭时，留置权人应将留置的财产归还给债务人。( )（A）正确（B）错误35 在我国，免除须经债务人同意才发生终止债的关系的效力。( )（A）正确（B）错误36 当事人约定以给付定金作为债权的担保的，给付定金的一方不履行约定无权要求返还；收

12、受定金的一方不履行债务的，应当返还定金。( )（A）正确（B）错误37 买卖合同标的物意外灭失的风险，由出卖人负担。( )（A）正确（B）错误38 研究开发人转让专利申请权的，委托人享有优先受让的权利。( )（A）正确（B）错误39 依我国商标法的有关规定，本商品的通用名称不得作为商标。( )（A）正确（B）错误40 依我国民法通则的规定，受害人对损害的发生有过错的，应当承担相应的民事责任。( )（A）正确（B）错误三、简答题41 简述动物致人损害的民事责任的构成要件。42 简述专利权人的主要权利和义务。43 简述动产质押和抵押的主要区别。四、论述题44 简论债权人的代位权。五、案例分析题45

13、 张某为购买彩电，将自家的一头耕牛卖给李某，二人协议卖价 900 元。李某当即付款 500 元，并约定第二天再给 400 元，共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷电击死。第二天，李某知情后要求张某归还 500 元。张某认为牛已归李某，不是自己过错造成死亡，不同意还 500 元。问：(1)本案中耕牛的所有权是否移转? 为什么?(2)耕牛被雷电击死的风险应由谁承担? 理由是什么?(3)本案如何处理 ?46 甲研究所根据与乙公司签订的委托开发合同，完成一项发明。合同没有对专利权的归属作出规定。现甲研究所单独向专利局提出了专利申请，而乙公司未经甲研究所同意便已开始使用这项发明。双方均对他方表示异议。问

14、：(1)专利申请权应当归准享有?(2)乙公司是否有权不经甲研究所的许可而实施该项专利?专升本（民法）模拟试卷 11 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 本题中，法律面前人人平等和男女平等是宪法的精神，而民事活动的结果应当平等不符合民法上平等原则为机会平等的含义，故只有 C 正确。2 【正确答案】 B【试题解析】 平等、公平、一致等都不能准确表达民事权利和民事义务相互之间的关系，联系享有权利就应负有对应的义务，在双务合同中一方的权利，在对方就有对应的义务的规则，故 B 正确。3 【正确答案】 D【试题解析】 A、B、C 均为民事法律关系的构成要素，D 为正确答案。4 【正确

15、答案】 D【试题解析】 A、B 分别是按主体、客体的特点进行的划分， C 不是划分标准，支配和请求表现了不同权利的不同作用，故 D 正确。5 【正确答案】 D【试题解析】 A 是为失踪人及其利害关系人利益使用肖像， B、C 是依法使用肖像，D 违反了民法通则关于肖像权的规定，是侵权行为，故答案为 D。6 【正确答案】 C【试题解析】 A 是按财产性质进行的划分；B 是从两物权之间有主从关系的角度作的分类； D 是所有权与他物权的划分；只有用益物权与担保物权的分类，是他物权的分类，而且这两种他物权的设立目的分别是“用益”和“担保”，故答案为 C。7 【正确答案】 D【试题解析】 物权有排他性是个

16、大前提，在此前提下再分析排他性的含义。D 的表述不符合物权排他性的含义，故答案为 D。8 【正确答案】 C【试题解析】 主物和从物是两个有主从关系的物的区分，动产和不动产是根据物可否移动进行的分类；按照物权法，动产和不动产流通条件不同，权利变动是否需要登记不同，司法管辖不同，故 A、B、D 俱正确，惟 C 错。9 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查对“交付”的理解。其中，因为现实交付是实际转移占有，本题中没有这个情形，可以首先排除。应从拟制交付中思考选择，需要调动对这三种拟制交付的知识储备：简易交付的特点是受让人交付时事先已占有了交付标的，指示交付是由第三人完成占有转移，B、D 与题意不合

17、，故只有 C 占有改定，即出让人由自主占有改变他主占有的“占有改定”为正确。10 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对主物和从物的理解。需要思考：主物和从物是两个独立物之间存在主从关系的时候才有的分类，上衣和裤子各自独立存在并且单独发挥作用，不具有主从关系，应选 B。11 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查占有人买受占有物关系中所有权转移时间的问题。题目中提供的已知条件实际上是“简易交付”，即买受人在占有出卖物的条件下，出卖物所有权在买卖合同生效时就转移到买受人。因此，B 是正确的。12 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对提存条件的理解。其中 C、D 俱不会发生疑难，在A、B 之

18、间，B 有一点迷惑，但细想一下，债权人死亡时，发生继承，不发生提存，就可排除它，显然 A 正确。13 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对定金数额规定的掌握，只要记清担保法有关定金数额不得超过主合同标的额 20%的规定即可选定答案为 A。14 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对先诉抗辩权发生条件的理解。其中 D 可先排除，因抗辩权是债务人的权利，债权人无此权；另外，C 也可随之排除，因担保物权人有物权而无抗辩权；B 也能排除，连带保证人对债务人负连带保证义务，无先诉抗辩权。仅剩 A 为可选对象。15 【正确答案】 C【试题解析】 本题比较简单明了，根据我国担保法的规定，担保的形式有保

19、证、抵押、质押、留置、定金，故可排除“典卖”，即 C 是应选之项。16 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查担保的责任范围，要求对担保法有关规定有准确理解，保证人要对违约、损害赔偿、有关费用等负保证义务，而定金本身是一种担保方式，不在保证责任范围内，可排除之，应选 D。17 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对不当得利要件的理解。思路应先从不当得利的概念开始，不当得利是没有合法依据有损他人而获得利益，它不同于侵权行为，基本条件是一方得到利益没有合法依据，有损他人，因此 D 不是其要件， C 明显是要件，故应选 D。18 【正确答案】 B【试题解析】 本题应思考要约的生效是发信主义还是收信

20、主义(到达主义)。根据我国合同法的规定，要约生效采用到达主义，即 A 之表述，在此基础上，A、C、D 俱正确，B 错误。19 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对合同法第 193 条关于赠与撤销的理解。根据该条规定，受赠人的违法行为致使赠与人死亡的，赠与人的继承人可以撤销赠与，但应自知道或者应当知道撤销原因之日起 6 个月内行使撤销权，据此，只有 B 为正确。20 【正确答案】 A【试题解析】 本题为法条题。根据合同法关于间接代理的规定，A 为正确答案。21 【正确答案】 B【试题解析】 我国采用著作权自动取得的原则，作品完成即取得著作权。因此，B 正确。22 【正确答案】 B【试题解析】

21、 绘画是事实行为，与当事人的行为能力无关。为鼓励人们的创作，我国法律规定，只要完成作品，即产生著作权，故 B 正确。23 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查对不同遗产移转方式效力的理解。按照继承法的有关规定， D 正确。24 【正确答案】 A【试题解析】 本条考查对口头遗嘱效力的理解，题目内容实际上是继承法的规定，在思路上要清醒地认识口头遗嘱只是紧急情况下的产物，紧急情况解除后，遗嘱人完全可以另立遗嘱，因此，法律上规定紧急情况消除后口头遗嘱无效，故A 为正确答案。25 【正确答案】 D【试题解析】 本条是考查遗嘱效力的问题，根据继承法有关规定，应选择D。26 【正确答案】 C【试题解析】

22、本条实际是考查民法通则规定的当事人对损害都无过错的损失分配问题，应依该法之规定，选择 C。27 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查侵权行为理论中的共同危险问题。在二人以上的侵权人共同实施加害危险行为难以确定具体行为人时，由共同实施危险行为的人负担，故应选 A。28 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查对饲养动物致人损害责任的理解。应按照民法通则的有关规定，分析甲、乙、丙三人谁有过错，然后确定有过错者承担责任，丙对狼狗未尽善良管理人之责，有过错，对乙的损害应负责任，故 B 为正确答案。29 【正确答案】 C【试题解析】 四个选项中只有商品商标和服务商标是按商标使用对象的不同划分的，故应选

23、C。30 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则关于产品质量责任的规定，应选择销售者承担责任，即应选 A。二、判断题31 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则第 44 条的规定。32 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则第 100 条的规定。33 【正确答案】 A【试题解析】 这是我国担保法第 83 条的规定。34 【正确答案】 A【试题解析】 留置权消灭，留置权人不再具有占有留置物的合法原因，应该将留置物返还给债务人。35 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国民法理论，免除是债权人的单方法律行为，不需要债务人的同意。36 【正确答案】 B【试题解析】 这不符合担保法第 89

24、 条的规定。根据该条的规定，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。37 【正确答案】 B【试题解析】 这不符合合同法第 142 条的规定。根据该条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后，由买受人承担，除非法律另有规定或者当事人另有约定。38 【正确答案】 A【试题解析】 这是我国合同法第 339 条第 2 款的规定。39 【正确答案】 A【试题解析】 这符合我国商标法第 11 条的规定。40 【正确答案】 A【试题解析】 这符合我国民法通则第 131 条的规定。三、简答题41 【正确答案】 饲养动物致人损害的民事责任构成要件包括：(1)须为饲养的动

25、物。即它须为特定的人所有或占有，并对动物具有适当的控制力。饲养的动物在逃逸、迷失期间，原则上仍视为饲养的动物。(2)须为动物加害。即必须是指基于动物本身的性质(本能行为)所造成的损害。如果是在人的驾驭下造成的损害，则应属于人的行为，而不是动物造成的损害。(3)须有损害后果。如被狗咬伤、青苗被损害等。(4)须损害后果与动物的加害行为之间有因果关系。在下列情况下，动物的饲养人、管理人可以免除责任：一是受害人有过错。如逗打他人之犬而遭咬伤等。如果受害人和动物的饲养人、管理人均有过错，即混合过错时，应由他们分担责任。二是第三人的过错造成损害发生时，应由第三人承担民事责任。三是其他抗辩事由。42 【正确

26、答案】 (1)专利权人的权利主要有；独占使用权；许可他人实施专利并收取专利使用费的权利；转让其专利权的权利；在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记或专利号的权利；阻止他人未经许可而为生产经营目的进口其专利产品或进口以其专利方法直接获得产品的权利；职务发明创造的发明人或者设计人还有得到报酬或奖励的权利；发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利；放弃自己的专利权的权利等。(2)专利权人的义务主要有：缴纳年费；保持充分公开专利；A 实施专利权；按国家计划推广专利(只限于中国专利权人)；在职务发明中，作为专利权人的单位有向发明人或设计人给予精神和物质奖励和在实施专利后给予法定

27、报酬的义务。43 【正确答案】 (1)标的物方面不同：动产质押以动产为标的；抵押的标的主要是不动产，也可以是动产及不动产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有；动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件，动产质押无须登记；(4)在抵押中，债权人无保管标的物的义务；在动产质押中，债权人有保管标的物的义务。四、论述题44 【正确答案】 债权人的代位权是债权人为了保全其债权，而以自己的名义代债务人行使对第三人债权的权利。其构成要件是：(1)须债务人怠于行使其权利。(2)债权人须有保全债权的必要。(3)须债权已届履行期。履行期届至前的债权，有无不能实现的危险，难以预料，而且债

28、务人于履行期届满前享有期限利益，债权人不能在履行期前行使代位权。债权人应以自己名义行使代位权。代位权行使的范围，以保全债权的必要范围为限。代位行使的权利，以非专属于债务人的财产权利为限，债务人的人身权及专属于债务人的财产权，不能代位行使。代位权行使的效力。债权人代位行使债务人权利的后果应直接归属于债务人。五、案例分析题45 【正确答案】 (1)耕牛的所有权没有移转。理由：根据我国民法通则的规定，财产所有权从交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定，所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛的所有权仍归张某

29、。(2)应由张某自己承担。理由：我国合同法明确规定，买卖合同标的物的风险自交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中，张某与李某对风险移转时间并未约定，所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将 500 元返还李某。【试题解析】 本题要求运用两个规则：(1)所有权转移的时间的规则。依据是民法通则第 72 条的规定。(2)买卖合同标的物意外灭失风险的负担的规则。依合同法规定，一般从交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。46 【正确答案】 (1)专利申请权应当归甲研究所单独享有。(2)乙公司有权实施该项专利，而无须取得甲研究所的许可。【试题解析】 本题涉及专利法和合同法规定的委托开发合同制度。依专利法规定，委托合同没有约定的，发明人有专利申请权。依合同法规定，委托人可以免费实施。