[司法类试卷]国家司法考试卷四(刑法)模拟试卷21及答案与解析.doc
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1、国家司法考试卷四(刑法)模拟试卷 21 及答案与解析一、名词解释1 危害国防利益罪2 故意提供不合格武器装备、军事设施罪3 雇用逃离部队军人罪4 斡旋受贿5 介绍贿赂罪6 私分罚没财物罪7 谋取不正当利益二、简答题8 简述阻碍军人执行职务罪与妨碍公务罪的异同。9 简述冒充军人招摇撞骗罪与诈骗罪的异同。10 简述战时拒绝军事征用罪的概念及构成要件。11 简述利用影响力受贿罪的构成要素。12 试分析挪用公款罪的构成特征。13 试述贪污罪的概念及其特征。14 述刑法理论关于受贿罪构成要件的各种观点。15 试述聚众赌博的含义。16 简述贪污罪与侵占罪、职务侵占罪的区别。17 试述受贿罪的构成要件。18
2、 刑法及人大立法解释中的国家工作人员。19 被告人甲某,女,23 岁,某街道加工厂女工。2007 年 12 月 10 日晚 7 时许,乙某、丙某等人酒后寻衅滋事,无故打人,将杨某砍成重伤。在公安机关侦查此伤害案的过程中,被告人甲某在亲眼看到杨某是被乙某、丙某砍伤的情况下,却对侦查人员说:“我亲眼看到是王某(与被告人甲某有矛盾 )从杨某父亲手中夺过一把菜刀,照杨某头上砍去,杨某用手一挡,其胳膊被砍伤。”甲某出具了所谓王某犯罪的证据。问:甲某的行为构成诬告陷害罪还是伪证罪?19 2009 年 10 月 7 日,农民贾某在集市上见农民张某在出卖一头大犍牛。贾某上前仔细观察以后,决定买下此牛,遂向张某
3、问价。张某开价 4000 元,贾某还价2000 元,张某不允。贾某拿出 2000 元硬塞入张某的口袋里后,牵起牛就走。张某见状急忙上前阻拦,告知贾某 2000 元买一头牛无论如何太少,并将贾的 2000 元塞还给贾某。贾某大怒扬言:“这头牛,老子今天要定了!” 又见张某仍要阻拦,贾某遂将张某打倒在地,扔下 2000 元钱,牵起牛扬长而去。案发后经法医鉴定,张某右耳被贾某打聋。贾某将牛牵走后,来到邻村好友屠户齐某处,将牛的来历告诉齐某并声称“有好处大家一起得” ,提出以 3000 元将此牛卖给齐某。齐某表示同意,将牛买下后屠宰出售。案发后,公安机关找齐某了解案情,齐某称贾某 2009 年 10月
4、 7 日一直与其在齐家,并未到集市上去。问:20 贾某的行为是否构成犯罪?如果不构成犯罪请说明理由,如果构成犯罪,请说明罪名和理由。21 齐某的行为是否构成犯罪?如果不构成犯罪,请说明理由,如果构成犯罪请说明罪名和理由。22 甲与乙等四人承包了一家饭店,为了招徕顾客,甲等人于 2009 年 4 月组织了17 名妇女在该饭店卖淫,对不愿意卖淫的丙等三人在强奸后迫使其卖淫。另外,甲还引诱丁等 4 名卖淫女吸食毒品。2009 年 7 月 8 日,嫖客朱某因费用问题发生争执,甲指使他人将朱某打成轻伤,并当场将朱某身上的 3000 元现金抢走。朱某报案后,甲以降温费的名义向办案警察送去现金 1 万余元,
5、得以逃脱制裁。2010年 2 月 13 日,某区公安分局突击检查该饭店,甲指使饭店工作人员围攻警察,并将一个警察打成重伤。后甲被抓获。问:甲的行为构成哪些犯罪?23 社会青年甲,伪造了一份本市公安局的工作证,又去黑市上买到一套警服,一天其穿上警服,带上工作证,到某厂女工乙女家中,告知乙的父母说乙被怀疑犯罪,近期将会被逮捕。乙的父母吓得胆战心惊,甲趁机骗说如果乙家出 5 万元钱,他可以摆平此事。乙父感激不尽,连忙从银行取出 5 万元给甲。甲又称要与乙单独谈话,借机要与乙发生性关系,乙不从,说自己没有犯罪。甲威胁乙无论其是否犯罪,他都能把她抓起来。乙害怕,不得已与甲发生了性关系。后甲又多次与乙性交
6、。问:甲的行为构成什么罪? 为什么 ?24 某村无业游民甲、乙、丙三人经常到集市上游逛,惹是生非,在半个月内先后制造出以下事端:(1)三人一起来到一家苹果摊前,拿起苹果就吃,吃好后每人又拿起一个转身就走。当摊主向他们要钱时,甲伸手就是一个耳光,并骂道:“你是活腻了,敢找老子要钱!” 然后 3 人将苹果摊掀翻,扬长而去。(2)甲乙丙三人正在闲逛时,见迎面走来 3 个穿着时髦的小伙子,顿时对他们的衣服发生了兴趣,便截住三位小伙子,要他们把衣服脱下来看看。遭到拒绝后,对他们一阵拳打脚踢,把 3 个小伙子打得鼻青脸肿。(3)甲乙丙三人正在街道边吃苹果时,见一对年轻恋人相拥走过来,甲、乙就上前挑逗女青年
7、,女青年骂他们“流氓” ,甲冲过来一把按住女青年,抠摸其胸部、下身。女青年拼命反抗,男青年冲过来打甲,这时乙随手从包中掏出一把三角刀给男青年一刀,造成男青年重伤。问:对甲、乙、丙的行为应如何定性?如何处罚? 为什么 ?25 甲某是农行某支行信贷部主任,为了给自己的儿子所开办的电器商场提供周转资金,而将收到的某化肥厂存人的委托贷款 100 万元,采取不入账的方式,转归电器商场使用,后因经营不善,电器商场严重亏损而使这批贷款在贷款期满后,长期不能返还,后因年度账目检查即将开始,为了逃避查账,甲某又擅自采取自制取款凭条透支储户存款的手段归还了上述 100 万元的委托贷款,为弥补透支行的 100 万元
8、的储蓄存款的亏空,达到账面平衡的目的,甲某找到乙某,让乙某以乙某单位的名义与该支行签订了一份虚假的借款 100 万元的合同,借此冲抵支行 100 万元账面亏空,而在年度审查时,支行发现了这一贷款合同,责令甲某立即收回贷款,由此案发。案发后甲某对银行的 100 万元贷款已经无法归还。对甲某的行为如何定罪处罚?国家司法考试卷四(刑法)模拟试卷 21 答案与解析一、名词解释1 【正确答案】 危害国防利益罪,是指违反国防法律、法规,拒绝或者逃避履行国防义务,危害作战和军事行动,危害国防物质基础和国防建设活动,妨害国防管理秩序,损害部队声誉,依法应受刑罚处罚的行为。【知识模块】 危害国防利益罪2 【正确
9、答案】 故意提供不合格武器装备、军事设施罪,是指明知是不合格的武器装备、军事设施而故意提供给武装部队的行为。【知识模块】 危害国防利益罪3 【正确答案】 雇用逃离部队军人罪,是指明知是逃离部队的军人而雇用,情节严重的行为。【知识模块】 危害国防利益罪4 【正确答案】 斡旋受贿,也称间接受贿,是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托入财物的行为。【知识模块】 贪污贿赂罪5 【正确答案】 介绍贿赂罪,是指在行贿人与国家工作人员之间进行沟通、撮合,使行贿与受贿得以实现,情节严重的行为。【知识模块】 贪污贿
10、赂罪6 【正确答案】 私分罚没财物罪,是指司法机关、行政执法机关违反国家规定,将应当上缴国家的罚没财物,以单位名义集体私分给个人的行为。【知识模块】 贪污贿赂罪7 【正确答案】 根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2012 年 12 月 16 日法释201222 号)第十二条的规定。行贿犯罪中的“ 谋取不正当利益 ”,是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定,或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定,为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则,在经济、组织人事管理等活动中,谋取竞争优势的,应当认定为“谋取不正当利益
11、” 。【知识模块】 贪污贿赂罪二、简答题8 【正确答案】 两罪的相同之处:两罪在犯罪主体、犯罪主观方面都有相同或相似之处。两者区别的关键在于侵犯的客体与对象不同:【知识模块】 危害国防利益罪9 【正确答案】 冒充军人招摇撞骗罪与诈骗罪的相同之处:(1)犯罪主体都是一般主体。(2)在主观方面都表现为故意。都有犯罪目的,因而都是目的犯。冒充军人招摇撞骗罪与诈骗罪的不同之处:【知识模块】 危害国防利益罪10 【正确答案】 战时拒绝军事征用罪是指在战时拒绝依法进行的军事征用,情节严重的行为。本罪的构成特征有:(1)本罪的犯罪客体是军事征用的管理制度。(2)本罪在客观方面的表现是在根据刑法规定的战时,行
12、为人有能力、有条件提供军事调用或征购的物资、车辆、设备和设施等军事需用品而拒绝征用的行为。情节严重指的是煽动他人的、以暴力、威胁方法的、战时急需的等等。(3)犯罪主体是一般主体,既包括自然人,也包括单位。(4)本罪的主观方面是故意,既可以是直接故意,也可以是间接故意。即明知是战时出于军队或作战需要的目的,征用公民房屋、运输工具、通信设施等而予以拒绝。动机如何不影响定罪。【知识模块】 危害国防利益罪11 【正确答案】 利用影响力受贿罪的构成要素包括以下方面:1犯罪客体:职务行为的廉洁性。2犯罪主体:自然人特殊主体,具体包括国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,离职的国家工作人
13、员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人。3客观方面:国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件(离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人,利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件),通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的行为。4主观方面:故意。【知识模块】 贪污贿赂罪12 【正确答案】 挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营
14、利活动的,或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。挪用公款罪的构成特征如下:(1)犯罪客体是复杂客体,即国家工作人员职务行为的廉洁性、国家财经管理制度以及公款使用权。(2)客观方面表现为利用职务之便,挪用公款进行非法活动,或者挪用公款数额较大、进行营利活动,或者挪用公款数额较大,超过 3 个月未还的行为。所谓利用职务之便,是指利用主管、经手、管理公共财物的便利。可以构成犯罪的挪用公款行为,有以下三种不同情况:挪用公款归个人使用,进行非法活动的;挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的;挪用公款归个人使用,数额较大、超过 3 个月未还的。(3)犯罪主体是特殊主体,即国家工作人员。(4)主观
15、方面表现为故意,并以归个人使用为目的。【知识模块】 贪污贿赂罪13 【正确答案】 贪污罪,是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本罪具有如下构成特征:(1)本罪侵犯的客体是复杂客体,即同时侵犯了国家工作人员公务行为的廉洁性和公共财产所有权。其中,国家工作人员公务行为的廉洁性是本罪的主要客体。本罪的犯罪对象是公共财物。(2)本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的便利,以侵吞、窃取、骗取或者以其他方法非法占有公共财物的行为。所谓“利用职务上的便利” ,是指国家工作人员利用
16、职务范围内的权力和地位所形成的主管、管理、经手公共财物的有利条件,而不是指利用与其职务无关的仅因工作关系对作案环境比较熟悉、凭其身份便于进出某些单位、易于接近作案目标的方便条件。所谓“侵吞” ,是指国家工作人员利用职务上的便利,将暂时由自己合法管理、支配、使用或者经手的公共财物非法据为己有。所谓“盗窃 ”,是指国家工作人员利用职务上的便利,秘密窃取由本人暂时合法管理、支配、使用或者经手的公共财物,即通常所说的监守自盗,所谓“骗取” ,是指国家工作人员利用职务上的便利,采用虚构事实、隐瞒真相的方法,非法占有公共财物。“其他手段 ”,是指国家工作人员利用职务上的便利,使用侵吞、窃取、骗取以外的其他
17、手段、方法占有公共财物。如利用职权,巧立名目,私分大量公款、公物;冒名借出公款,存入银行取息归己等。本罪属于结果犯,行为人必须事实上非法占有了公共财物,并且数额较大或者情节较重的,才能构成本罪。(3)本罪的主体是特殊主体,即必须是国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。不具有上述特殊身份的一般公民与上述两类人员勾结,伙同贪污的,以贪污罪的共犯论处。(4)本罪在主观方面表现为故意,并且具有非法占有的目的。【知识模块】 贪污贿赂罪14 【正确答案】 (1)关于受贿罪的客体的争论:有的学者认为是国家机关的正常管理活动;有的认为是受贿罪的法益不仅包括
18、国家机关、企业、事业单位、军队、团体的正常活动,而且包括公私财产所有权:有的认为是国家工作人员职务行为的廉洁性。将保护法益理解为国家机关的正常管理活动不合适。因为这一概念内涵不清、外延不明;这种观点意味着国家机关的正常活动受到破坏是受贿罪的危害结果,只有当受贿行为客观上破坏了国家机关的正常管理活动时才成立既遂。但是,不符合实际。将公私财产视为该罪的法益,意味着在公私财产没有受到侵犯的情况下,索取、收受财物的行为不能构成本罪,其缺陷非常明显。因此刑法理论上一般采取廉洁性说。但是该说中的“ 廉洁” 本身含义不明,廉洁性指职务行为的廉洁性还是公务人员本身的廉洁也不明确。因此,我们认为受贿罪保护的法益
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