[司法类试卷]国家司法考试卷四模拟试卷89及答案与解析.doc
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1、国家司法考试卷四模拟试卷 89 及答案与解析一、分析题1 2006 年 2 月 1 日,梁某与刘某夫妇与张某签订了一份房屋购买合同,从张某那里购买一套二手的商品房。2006 年 3 月 1 日,梁某向张某交纳了 30 万元的购房款,同时,张某将房屋的钥匙交给了梁某。2006 年 4 月 1 日,梁某和刘某二人搬进了该房。在 2006 年 7 月 1 日时,梁某与张某二人到房产局办理房屋登记,2006 年?月 1.5 日,房产局向梁某颁发了房产证。2006 年 7 月 20 日,刘某发现虽然房产证上登记的是自己和梁某的名字,但是房屋登记机关的登记簿上房主的名字只有梁某而没有自己的名字。刘某对此提
2、出了异议。2006 年 8 月 1 日,梁某与邻居冯某签订了一份合同,约定冯某建造房屋时,不应当超过梁某房屋的高度,以免妨害梁某家的采光权。2006 年 8 月 15 日,梁某与冯某对此进行了登记。2006 年 11 月 1 日,梁某瞒着刘某把房子卖给了官某。官某查询了房屋登记簿,得知梁某是房屋的所有人,于是支付了 25 万元的购房款购得了该房屋。2007 年 1 月 3 日,官某因患有胃癌死亡,官某的儿子官小平继承了官某的房屋和其他的遗产。2007 年 2 月 15 日,官小平办理了该房屋的变更登记。1 梁某和刘某何时取得了房屋的所有权?为什么?2 刘某发现登记簿上没有自己名字时有什么救济措
3、施? 3 梁某对冯某的土地取得了何种权利?何时取得? 为什么 ?4 官某可否取得房屋的所有权?为什么? 5 官某对冯某的土地是否同样享有梁某享有的权利?为什么? 6 官小平可否取得房屋的所有权?如果不可以,为什么? 如果可以,什么时候取得?7 2003 年 12 月 31 日,方某将自己的 2 所房屋出租给刘某使用,月租金 2 000 元,租赁期限 5 年。但是,双方并没有签订书面的房屋租赁合同。2004 年,房屋由于大雨出现了裂缝,刘某多次要求方某修理,方某都没有修理,刘某因此自己花费400 元钱,请人将房屋加以修理。同时,又花费了 2 000 元将房屋装修了一下,然后以 1 500 元将其
4、中的 1 间转租给了肖某,租赁期限为 2 年半,方某知道后没有表示异议。2005 年 3 月,肖某在倒车时,将其居住的房屋的一墙撞倒,方某要求肖某和刘某承担责任。2006,年 3 月 20 日,方某在没有通知刘某的情况下将其租给刘某使用的房屋卖给王某,并且双方办理了房屋买卖的过户手续。2006 年 4 月 25日,王某要求居住的刘某搬出房屋。7 方某与刘某的房屋买卖合同是否有效?为什么? 8 刘某是否有权要求方某返还自己的 2400 元修理和装修费?为什么? 9 方某在房屋被撞以后应当要求谁承担房屋损失的赔偿责任?为什么? 10 肖某应当怎样支付刘某租金?11 王某能否取得房屋的所有权? 12
5、 王某可否要求居住的刘某搬出房屋?为什么? 13 王某是某股份有限公司董事长,李某是其下属分公司经理。在上任 2 年多的时间内,王某先后接受他人送来的贿赂款 50 万多元,并在自己公司内为他们提供包括安排工作在内的尽可能的便利。其中有 10 万多元是通过李某介绍来的人送的,王某将其中 1 万元送给李某作好处费。李某后因赌博欠别人一大笔赌债,于是找到王某,说: “ 给我点钱花,否则我就告你。 ”王某很害怕,于是给了李某 1 万元。但是事过不久,李某又找王某要钱,王某说乎头没钱,李某要求其将工会活动的部分经费借给自己先用一用,1 个月后保证偿还,王某就把自己手中的工会活动经费2 万元给了李某。之后
6、,王某多次向其催要,但李某一直无力偿还。6 个月后,王某被人告发。在王某被公安机关立案侦查期间,王某向公安机关提供了市工商局局长万某巨额受贿的犯罪线索。经反贪局侦查,侦破了万某受贿 240 万元的特大案件。根据上述案情,请回答下列问题:13 分析王某接受他人 50 万多元贿赂的行为的性质。14 分析李某介绍他人向王某行贿并从中得到部分“好处费” 的行为的性质。15 李某向王某要钱还赌债的行为,构成什么罪? 16 王某把自己保管的工会活动经费给李某用的行为构成了什么罪? 17 在本案中,李某与王某是否构成共同犯罪?若不构成,为什么? 若构成,构成何种共同犯罪?18 对王某应如何处理? 19 20
7、06 年 1 月,A 公司、B 公司、C 公司作为发起人,募集设立了 M 股份公司,注册资本 l 000 万元。在创立大会上,经出席会议的认股人过半数通过,选举出了董事会成员五名(其中没有职工代表)和监事会成员五名(其中职工代表一名)。后经董事会选举, A 公司董事李某任 M 公司董事长兼任总经理,C 公司董事王某任 M公司副董事长兼任公司监事。M 公司的章程规定,董事的任期为一年,期满再选。M 公司长期租赁 S 公司在市郊的厂房用于生产经营,2006 年 3 月,双方约定 S公司以 100 万元的价格将厂房转让给 M 公司。但传言该厂房会因城市规划而被拆迁,故双方约定,若厂房三年内被拆迁,合
8、同解除。M 公司尚未支付 100 万元的转让金。2006 年 8 月,B 公司将其所持的 20 000 股 M 公司的股票交付转让给贺某。2006 年 10 月,董事长李某在任期后满前突然离开公司。由于与大股东长期不和,李某在离开时带走了 M 公司的营业执照、税务登记凭证、公章、合同章、财务章、人名章,造成公司无法经营。其他董事召集召开临时董事会,选举原副董事长王某为董事长,但是由于所有手续均在李某手中,M 公司无法到工商管理部门进行法定代表人的变更登记。C 公司对此心急如焚,多次书面与董事会、监事会交涉起诉李某,后者均表示无奈。2006 年年底分红时,A 公司与 M 公司发生争议。A 公司怀
9、疑 M 公司没有按照股东大会的决议比例,而是提高比例提取任意公积金,从而减少了分配给股东的盈利。故 A 公司要求 M 公司提供近期股东大会记录和近期董事会会议记录以及公司的财务报告。董事会商议后由董事长王某予以答复,A 公司作为公司发起人之一,至今未履行其出资义务,根据权利与义务一致的原则,其不得查看上述资料,也无权享有公司盈余分配请求权。董事会已经全票通过决议,在其制订的年度利润分配方案中,不将 A 公司列入名单。经查,A 公司未履行出资义务属实。2007 年 10月,M 公司终因管理混乱,严重资不抵债,股东大会决定解散公司,并对公司财产予以清算。请根据以上案例,回答下列问题:19 M 公司
10、设立之初的组织机构及人员安排是否符合公司法的规定?20 A 公司与 M 公司就可否查阅相关文件发生争议后,董事长王某的答复是否有理?如果 A 公司就其知情权提起诉讼,原、被告应分别是谁 ? 21 董事会全票通过决议,在其制订的年度利润分配方案中不将 A 公司列入名单。董事会的做法是否正确? 如果正确,请说明理由;如果错误,给股东造成损失的,A 公司的权利如何救济?22 B 公司将其股票转让给贺某是否合法?为什么?23 对于李某的行为,C 公司可否提起诉讼?若可以,其提起之诉的性质为何 ?贺某在 2006 年 10 月份可否提起诉讼?为什么?24 M 公司实施破产清算时,S 公司是否可以申报债权
11、? 为什么?若可以,清算组对该债权该如何处理? 25 2003 年 1 月,甲市成风制衣厂与乙市顺昌贸易有限责任公司在丙市签订了一份服装买卖合同。双方当事人在合同中约定,如果日后发生争议,则由原告住所地或者合同签订地人民法院管辖。2003 年 5 月,成风制衣厂按照合同约定向顺昌贸易有限责任公司提供了服装若干。但在成风制衣厂提供服装后,顺昌贸易有限责任公司一直拒绝支付货款,经成风制衣厂多次催要,顺昌贸易有限责任公司仍拒绝支付。于是,2003 年 11 月 2 日,成风制衣厂以顺昌贸易有限责任公司为被告向丙市人民法院提起诉讼,要求顺昌贸易有限责任公司支付货敏 26 万元。丙市人民法院于2003
12、年 11 月 12 日受理本案。在举证期限后满前,原告成风制衣厂向一审法院提出变更诉讼请求,一审法院告知原告,根据民事诉讼法的规定,在案件受理后,不得变更诉讼请求。经过一审法院审理,于 2004 年 2 月 12 日判决被告顺昌贸易有限责任公司于判决发生法律效力之日起 30 日内向原告成风制衣厂支付货款 26 万元。顺昌贸易有限责任公司对一审判决不服,在上诉期间内,直接向第二审人民法院提起上诉,二审法院当即予以受理。成风制衣厂未提起上诉。后二审法院在审理本案的过程中查明,该案一审时的审判长李某系原告成风制衣厂法定代表人的大学同宿舍同学,应当回避而未回避,且一审法院判决认定事实部分不清。此外,在
13、二审法院审理过程中,上诉人顺昌贸易有限责任公司提出反诉,认为被上诉人成风制衣厂提供的服装在质量上与双方签订的买卖合同约定不符,根本无法予以销售,影响了公司的效益,因此,要求成风制衣厂承担违约责任,二审法院将上诉人顺昌贸易有限责任公司的上诉请求和反诉请求合并处理,经审理查明,认定成风制衣厂提供的服装符合合同约定,但顺昌贸易有限责任公司应当支付的货款为 23 万元,遂于2004 年 6 月 20 日撤销一审判决,并判决顺昌贸易有限责任公司于判决发生法律效力之日起 30 日内支付货款 23 万元。2005 年 5 月 12 日,成风制衣厂向二审法院申请对顺昌贸易有限责任公司的强制执行。二审法院受理后
14、,在执行过程中,成风制衣厂与顺昌贸易有限责任公司达成和解协议,双方在协议中约定顺昌贸易有限责任公司于协议生效之日起 2 个月内支付货款,数额由 23 万元减少为 20 万元。但两个月后,顺昌贸易有限责任公司仍未支付货款,于是执行法院根据申请人的申请,恢复对原生效判决的执行。经查,顺昌贸易有限责任公司虽无财产可供执行,但阳光公司对谊公司有到期债务尚未偿还。根据成风制衣厂的申请,执行法院向阳光公司发出了履行到期债务通知书。阳光公司收到通知后,向法院提交了书面异议。经法院审查,异议成立。在这种情况下,法院最终做出了终结执行的裁定。25 成风制衣厂与顺昌贸易有限责任公司之间的协议管辖是否有效?依据何在
15、?26 如何评价一审法院的做法? 27 如何评价法院在二审程序中的做法? 28 二审法院是否应当受理甲市成风制衣厂的强制执行申请?理由何在? 29 在顺昌贸易有限责任公司到期不履行和解协议的情况下,执行法院恢复对原生效判决执行的做法是否正确?理由何在?30 执行法院对阳光公司书面异议进行审查的做法是否正确?为什么? 31 执行法院最终做出终结执行的裁定是否正确?理由何在? 32 2007 年夏季某日,甲与乙在某建筑工地上从事工程监理。酷暑难耐,二人结伴去工地附近的小酒馆内喝酒。在喝酒过程中,乙由于在过道中同丙相碰撞,产生纠纷,乙对丙恶言相向,出言不逊,后二人打斗在一起。丙自幼习武,身手敏捷,不
16、久将乙打倒在地,后丙起身走向门口,欲离去。此时甲见状,起身抱住丙,将其摔倒在地。两人纠缠在一起。甲随乎拿起啤酒瓶猛敲丙的头部。到民警接报警来时,丙已经昏迷不醒,随即被送往医院抢救,次日死亡。民警将甲与乙带入警车后,送入警局。经过一系列侦查后,公安机关将案件移送到人民检察院请求起诉,人民检察院以故意杀人罪将甲与乙起诉到当地的中级人民法院,要求对甲判处死刑。在审判过程中,甲与乙没有委托辩护人。甲在审理时提出丙是助理法官丁的同父异母的哥哥,要求丁回避,法庭以不是法律规定的回避事项为由当庭予以驳回。乙辩称, 自己在本案中只是发生原因的受害者,并没有参与到后来的犯罪中,因此自己不应当受到追究。中级人民法
17、院没有接受甲和乙的辩解,判定甲故意杀人罪成立,乙为寻衅滋事罪;判处甲死刑立即执行。高级人民法院经过复核程序核准死刑立即执行。高级人民法院在复核过程中没有提审甲,且判处甲承当一定数额的赔偿责任。甲之妻在案件的审理过程中,同甲办理离婚手续,甲同意且放弃自己的财产。甲之妻将;人所有财产都转到自己的名下,使得甲在执行时没有财产可供执行。对于甲的赔偿责任,法院不了了之。丙的家属对民事赔偿没有实现,非常不满,多次到当地法院及政府机关上访闹事,要求解决问题。在甲被执行死刑三年后,甲的亲属获知当时在场的另外一人听到,丙在打人之后,并不是要离去,而是说要到门外自己的车内拿刀,砍乙。甲的弟弟向原审法院申诉,要求再
18、审。法院认为刑罚执行已经超过两年,不予受理。后最高人民法院对此案指定再审。指定原审法院重新审理。此中级人民法院重新审理后,认定了甲的行为属于正当防卫,撤销了死刑判决。甲的亲属要求国家赔偿,原审法院仅仅是在当地的报纸发布了甲无罪的公告,没有支付赔偿金。 请根据刑法和刑事诉讼法以及相关司法解释的规定,分析此案中的事实与法律问题,并写出理由。33 河北省泊头市青源县为发展本县经济,借鉴“要想富、先修路” 的古训,计划在本县内修建两条通往北京和天津的公路,打通这两条道路后,青源县的农副产品等就可以运到北京、天津两个城市,另外又有交通便利,这样也可以吸引两个大城市的投资者来本县投资,最终达到促进本县经济
19、发展的目的。青源县政府认为这是有百利而无一害的大好事,功在千秋,于是决定集中全县的人力、物力、财力修建这两条公路。财政资金不够,就要求本县的所有公职人员每人至少捐款 50 元,不捐者就从工资里面扣。青源县政府与该县路路通道路建筑公司签订协议,由路路通公司承建这两条道路的建设,县政府的各个部门主动将建筑道路所需的各种许可证件发给路路通公司。道路的施工占用了周边的农民耕地用作工地,贮存建筑材料,另外因为其中一条道路要在一个村庄内穿过,需要将村民王老虎家的房子拆掉。青源县政府给王老虎 5 000 元的安家费,在村中其他地方给王老虎一处宅基地,要王老虎搬走,王老虎不满意县里给的安家费数量,执意不搬。施
20、工在印,县政府命令路路通公司强制拆迁,路路通公司在强制拆迁的过程中,把王老虎家的电视、洗衣机等家电摔坏。王老虎不服,提起复议,复议机关维持了县政府的决定,王老虎对复议决定仍不服,坚持起诉。请问:33 对于青源县政府要求本县公职人员捐款的行为,该县公职人员可以寻求何种救济?为什么?34 青源县政府与路路通建筑公司签订的上述协议是行政合同还是民事合同?为什么?35 各行政机关主动发给路路通公司许可证件的做法是否正确?为什么? 36 道路施工占用周边耕地用作工地,青源县县政府应给予何种补救措施?为什么?37 因路路通公司强制拆迁给王老虎造成的损失,应由谁承担? 38 王老虎对强制拆迁行为不服申请复议
21、的复议机关是什么部门? 39 王老虎若提起诉讼,该案由哪一法院管辖,比较恰当? 二、论述题40 2005 年 2 月 5 日,律师郝劲松在乘坐北京西开往太原的 N275 次列车途中,先后在列车上购物三次共消费 60 元整。三次购物时,他均向列车服务人员索要发票,但列车服务人员都称没有发票,只出具了三份加盖北京局、北京西段房某某工作章的购物证明。郝认为,列车上货价昂贵,不开具发票,不但侵犯了旅客的合法权益,还有偷逃税款的嫌疑,遂以他获得发票的权益被侵犯为由提起诉讼,请求法院判令被告北京铁路局开具 60 元的正规发票。其实从 2004 年夏天开始,郝劲松已先后七次提起具有公益性质的诉讼,其中三次针
22、对铁路售货、用餐、退票费拒开发票,两次针对税务机关拒不履行“查处不开发票”的法定职责,还有两次针对地铁花费纳税人的钱却不设计公厕及收费不开发票。近年来,类似这种具有公益性质的“较真官司” 很多,有农民为土地、树木的承包权而将村委会告上法庭;有旅客为火车票春运的涨价而起诉铁路部门;有司机为汽车尾气排放的达标问题而向管理部门提起行政诉讼;“房屋采光权” 、“姓名更改权”等一些形式很新颖的权益不断出现,而讨薪农妇熊德明、揭露西安宝马彩票黑幕的当事人刘亮、揭开阜阳毒奶粉事件第一人高政等一大批依法维权名人也为公众所耳熟能详社会各界对消费者用法律手段来维护自身权利的做法多给予肯定。然而,也有些人认为,这些
23、官司“较真” 的无非是一些“鸡毛蒜皮”的小事,认为是在浪费国家宝贵的诉讼资源。答题要求1,运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由。2说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表述准确,3答题文体不限,字数要求 8001 000 字。 请谈谈你对这种“ 较真官司 ”合法性、合理性的认识。41 当前社会上存在大量的无被害人的危害行为,例如通奸、吸食毒品、性交易、赌博、自杀等行为。刑法学理论界将该类行为概括为“无犯罪人犯罪” 的行为。该类行为的主要特点有两点:一、行为本身具有反社会性,即与社会传统观念格格不入;二、行为中的当事人没有受害意识,如果是双方行为的话,实施行为的一方也没有加害意识,即双方不存在强
24、制或胁迫性,完全是自愿的。对于该类行为是否应该规定为犯罪,用刑罚的手段进行调整,是目前理论界和实务界颇有争议的问题。主要有肯定说和否定说两种,答题要求1可以从个人自由与社会秩序的关系、刑法与道德的关系、刑法的谦抑性等角度着手。2观点鲜明、逻辑清晰、论述充分。3宇数要求 600 宇以上,不超过 1 200 字。 请运用法学、社会学知识,结合具体的无被害人的危害行为,如上述的赌博、吸食毒品、性交易等行为,任选一角度对该行为是否应犯罪化发表自己的见解。国家司法考试卷四模拟试卷 89 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 梁某和刘某于 2006 年?月 1 日,取得了房屋的所有权。【试题解析】 我国物
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