[司法类试卷]国家司法考试(卷四)模拟考试217及答案与解析.doc
《[司法类试卷]国家司法考试(卷四)模拟考试217及答案与解析.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《[司法类试卷]国家司法考试(卷四)模拟考试217及答案与解析.doc(12页珍藏版)》请在麦多课文档分享上搜索。
1、国家司法考试(卷四)模拟考试 217 及答案与解析一、分析题1 案情:2004 年 9 月 19 日,甲公司(买方)与乙公司(卖方)签订一份钢材买卖合同。合同约定:买方向卖方购买钢材一万吨,每吨单价 80 万元人民币,分四批交货。交货地点:第一、二批在卖方工厂交货验收,其余在买方交货验收。由汽车运输,运费由卖方负担三分之一,买方负担三分之二。买方先付第一批运费 1000 元,结算方式:第一批由卖方派一人押车,买方通过银行办理托收。卖方按照合同约定于12 月 2 日通知验收了第一批货物。货物验收后,买方未提出异议。 2005 年 1 月 30日,由卖方派车,双方各派一人押车,向买方送货。途中货车
2、遭遇事故,部分钢材掉入河中。2 月 2 日,运送货车到达买方后,买方以质量不符合标准为由,拒付货款。双方发生争议,后经协商达成书面仲裁协议。事后,卖方向某仲裁委员会申请仲裁,而买方却向人民法院提出诉讼,人民法院不予受理。某仲裁委员会受理了该案。在仲裁委员会受理之后,买方辩称:我方虽然派员在卖方仓库验收了货物,但只是目测,未用仪器检测,卖方交付货物不符合国家质量标准。买方同时提出:卖方向仲裁委员会提交的仲裁协议,未经买方同意,请求仲裁委员会决定该仲裁协议无效。问题:1 本案仲裁委员会能否受理该案? 2 双方当事人在事后达成的书面仲裁协议是否成立? 3 甲公司(买方) 有权向仲裁委员会主张仲裁协议
3、无效吗? 4 甲公司(买方) 提出仲裁协议无效的理由成立吗? 5 古董商人谢嘉福居住于白云市秦山区,老伴于文革中去世。有一独子谢小福,未婚,1993 年外出经商后一直下落不明。经谢嘉福申请,秦山区人民法院于 1999 年5 月 8 日宣告谢小福死亡。2000 年 7 月,谢嘉福因病去世,留下 20 万元存折一张、价值 100 万元的房产及古董。谢嘉福生前所在的街道办事处在为其办理后事时发现,他没有留下遗嘱,也没有其他亲人,于是向秦山区人民法院提出申请,请求认定谢嘉福的遗产为无主财产。法院受理申请后,经审查核实,于 2000 年 9 月 2 日发布财产认领公告。2001 年 10 月 26 日,
4、该法院的独任审判员孙志经审理做出裁定,认定财产无主,收归国有,终结此案。2002 年 4 月,谢嘉福被宣告死亡的儿子谢小福重新出现在白云市,向秦山区法院申请撤销死亡宣告,并要求继承遗产。根据以上案情介绍,请回答下列问题:5 秦山区法院在审理认定财产无主案件时,在程序上有哪些不符合法律规定?并说明理由? 6 如果在公告期间,有人对该遗产主张债权,法院应如何处理? 7 案件审结后,如果街道办事处发现谢嘉福在台湾有一个失散了 50 年的妹妹,认为案件审理有错误,能否上诉?为什么? 8 法院对于谢小福的要求,应如何处理? 9 赵某拖欠张某和郭某 6000 多元的打工报酬一直不付。张某与郭某商定后,将赵
5、某 15 岁的女儿甲骗到外地扣留,以迫使赵某支付报酬。在此期间(共 21 天),张、郭多次打电话让赵某支付报酬,但赵某仍以种种理由拒不支付。张、郭遂决定将甲卖给他人。在张某外出寻找买主期间,郭某奸淫了甲。张某找到了买主陈某后,张、郭二人以 6000 元将甲卖给了陈某。陈某欲与甲结为夫妇,遭到甲的拒绝。陈某为防甲逃走,便将甲反锁在房间里一月余。陈某后来觉得甲年纪小、太可怜,便放甲返回家乡。陈某找到张某要求退回 6000 元钱。张某拒绝退还,陈某便于深夜将张某的一辆价值 4000 元的摩托车骑走。问题:请根据上述案情,分析张某、郭某、陈某的刑事责任。 9 1995 年 6 月 17 日,某市林区议
6、价粮油经营部受委托将某粮油食品进出口公司从澳大利亚进口的 150 吨小麦销售给邻市林海面粉厂,外运时因未办理本市粮油出境准运证被本市山区工商行政管理局查获。山区工商行政管理局根据市人民政府关于加强粮食管理,严厉打击套购、倒卖非法活动的若干规定,对其作出没收的处理。林区议价粮油经营部不服,于同年 7 月 15 日向位于同区的市工商行政管理局申请复议。9 月 17 日,林区议价粮油经营部在没有接到任何复议答复的情况下,向林区人民法院起诉。问题:10 本案原告起诉应以谁为被告?为什么?11 本案原告起诉是否符合法定期限?为什么?12 本案林区人民法院是否享有管辖权?为什么?13 林区人民法院应如何处
7、理原告的起诉?13 某市南关区岳阳税务征管所肖某、李某和陈某在对市造纸阀门厂进行税务检查时,认为该厂偷逃税款,遂将其会计账簿带回所内查验。经查认定其偷逃税 3 万元,即责令限期缴纳并处罚款 6 万元。该厂不服,申请复议,复议机关维持原处罚决定。在该厂柜不履行期间,税务局扣押了其生产设备,致其停产 5 个月,日常开支 3.6万元,损失可得利润 8.2 万元;并会同公安局将其法定代表人梁某行政拘留 15 日。该厂向人民法院提起赔偿诉讼。此间,该厂并入华伟纸业有限公司。请问:14 谁有权以原告身份起诉?为什么?15 行政相对人可通过哪几种方式向法院起诉要求赔偿?为什么?16 谁为本案的赔偿义务机关?
8、为什么?17 本案赔偿额如何确定?为什么?18 梁某可否要求精神损害赔偿?为什么?二、论述题19 材料:2009 年 9 月 8 日,上海张某开车时,一男子要求捎一段,被张某拒绝。但男子央求称胃痛等不到出租车。于是张某答应其上车。车上男子提出给他十元钱,张某不要。当张某按男子要求停车时,男子迅速拔走车钥匙,早已等候在车外的闵行区城市交通行政执法大队人员一拥而上,事后以张某因“非法出租营运” 对其进行行政处罚。事后调查,那名男子是专门从事举报黑车工作的社会人员,通过此方式获取交通行政执法部门的奖金。最终,有关方面撤销了行政处罚,还张某以清白。问题:根据上述材料,请运用法学有关理论和相关知识阐述你
9、的观点。答题要求:1应结合相关法律规定,运用部门法知识及法理学知识进行论述;2观点明确,逻辑合理,说理充分,表述清晰;3字数不少于 500 字。三、选答题19 提示:本题为选作题,分甲、乙两题。请选择一题作答;答题时请务必标明甲题或乙题;甲、乙两题均作答的,仅对书写在前的进行评阅。20 甲题:案情:2006 年 4 月 21 日,山西青年许霆利用位于广州黄埔大道西平云路 163 号广州市商业银行 ATM 机故障,进行恶意提款。当晚,许霆回到住处,将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款,之后反复操作多次。后经警方查实,许霆先后取款 171 笔,合计 17.5 万元;郭安山则取款 1.8 万
10、元。同年 11 月 7 日,郭安山向公安机关投案自首并全额退还赃款 1.8 万元。经天河区法院审理后,法院认定其构成盗窃罪。而潜逃 1 年的许霆,于 2007 年 5 月在陕西宝鸡火车站被警方抓获。2007 年 11 月 6 日许霆经广州市中级人民法院审理后认为,被告许霆的行为已构成盗窃罪,遂判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产,同时追缴被告人许霆的违法所得 17.5 万元归还广州市商业银行。2008 年 1 月 9 日广东省高级人民法院认为原一审判决事实不清、证据不足,撤销原一审判决,发回广州市中级人民法院重新审理该案。2008 年 2 月 22 日,“ 许霆案 ”在广州市中
11、级人民院再次开庭审理。在开庭审理过程中,控辩双方围绕是否构成犯罪展开了激烈的辩论,争论的焦点是实名取款是不是盗窃?ATM 机算不算金融机构?3 月 31 日下午广州市中级人民法院以盗窃罪判处许霆有期徒刑 5 年,罚金 2 万元,追讨其取发的 173826 元。此案在法庭之外引发了广泛的思考和争论。广东省委常委、常务副省长、省人大代表黄龙云指出,当前广东正处于社会转型期,社会结构、思想观念都存在很大变化。“许霆案 ”成为社会关注的焦点,折射出社会观念的巨大变化,代表着社会的价值取向,法院如何审判是对社会价值的一种引导。全国人大代表、最高人民法院副院长姜兴长说,“ 许霆案”属于恶性取款,定罪判刑是
12、应该的,但这是一个特殊的盗窃案件,判处盗窃金融机构罪显然不合适,应该综合考虑法律效果和社会效果。同时姜兴长表示,最高人民法院将研究“许霆案” 暴露出的法律问题。请谈谈对此案例的看法。答题要求:1在分析、比较、评价的基础上,提出观点并运用法学知识阐述理由;2说理清楚,逻辑严谨,语言流畅,表达准确;3字数不少于 500 字。21 乙题:“在人类法律制度的发展史上,实体法和程序法原本不是合体并存的。不管是中国古代的法经、唐律,还是西方古罗马的十二铜表法、中世纪的加格林纳法典都是既有实体法的规定,也有程序法的内容。只不过是近代,随着人类法律关系的日益复杂,才产生了实体法和程序法分立的需要,并因之有了各
13、国的刑法和刑事诉讼法、民法和民事诉讼法的法典化实践。”“罗马十二铜表法 的次序为,第一表规定对当事人的传唤;第二表规定对证人的传唤以及缴纳诉讼保证金等事项;第三表规定债务人履行债务的方式。前三表的内容属于诉讼法,从第四表到第十表的内容才属于实体法。”作为一名法律工作者,请利用你掌握的法学理论及相关知识,谈谈对此事的看法。答题要求:1用相关的法学知识阐述你的观点和理由;2说理充分,逻辑严密,语言流畅,表达准确;3答题文体不限,字数不少于 500 字。国家司法考试(卷四)模拟考试 217 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 本题主要考查司法和仲裁发生冲突时所适用的规则。对此,仲裁法及民事诉讼法等
14、相关法律都已作了明确规定,即一项有效的仲裁管辖和司法管辖发生冲突时,仲裁管辖应当优先。其法理基础就在于充分尊重当事人的意思自治。我国仲裁法第 5 条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外。”民事诉讼法第 111 条第(2)项也规定:“ 依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁。”因此,本案中,买方在与卖方达成书面仲裁协议的情况下,仍向人民法院起诉,是违反仲裁协议约定的,人民法院对买方的起诉做出 不予受理的裁定是正确的。仲裁委员会有权受理该案,并依照仲裁程序进行仲裁
15、。2 【正确答案】 本题考查仲裁协议生效的条件。根据我国仲裁法第 16 条第 1款规定:“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。”根据该条的规定,仲裁协议必须是书面形式的。仲裁协议分为合同中的仲裁条款和当事人在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的书面仲裁协议书。本案中买方与卖方在争议发生之后达成书面仲裁协议,就属于事后达成的仲裁协议书,只要不违反仲裁协议生效的其他条件,就应该是有效的。所以本案中甲公司和乙公司达成的仲裁协议是有效的。3 【正确答案】 仲裁法第 20 条规定:“当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会做出 决定或者请求
16、人民法院做出 裁定。一方请求仲裁委员会做出 决定,另一方请求人民法院做出 裁定的,由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。”本案中买方在仲裁庭首次开庭作答辩时,对仲裁协议的效力提出异议,请求仲裁委员会做出 决定。买方的做法是符合法律规定的。4 【正确答案】 仲裁协议是否有效,要根据我国仲裁法及有关法律的规定进行审查。仲裁法第 2、3 条规定了仲裁的适用范围;第 17 条规定了仲裁协议无效的情形。在本案中买方仅仅是在签订仲裁协议后反悔,这并不能构成仲裁协议无效的理由,而该协议并无违反上述法律之处,仲裁委员会认定仲裁协议有效是正确的,买方的理由不能成立,本案应依照
- 1.请仔细阅读文档,确保文档完整性,对于不预览、不比对内容而直接下载带来的问题本站不予受理。
- 2.下载的文档,不会出现我们的网址水印。
- 3、该文档所得收入(下载+内容+预览)归上传者、原创作者;如果您是本文档原作者,请点此认领!既往收益都归您。
下载文档到电脑,查找使用更方便
2000 积分 0人已下载
下载 | 加入VIP,交流精品资源 |
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 司法 试卷 国家 司法考试 模拟考试 217 答案 解析 DOC
