[司法类试卷]国家司法考试(卷四)模拟考试212及答案与解析.doc
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1、国家司法考试(卷四)模拟考试 212 及答案与解析一、分析题1 案情:蓝天公司是 2000 年 3 月成立的一家股份有限公司,公司总资产 2000 万元,总负债 1000 万元。因业务开展顺利,董事会于 2006 年 6 月 1 日决定,即日起正式实施以下方案:(1)以蓝天公司名义投资 100 万元,与大地公司组建合伙企业;(2)以蓝天公司名义向跃进有限责任公司投资 600 万元; (3)聘任赵某为公司经理;(4)在公司内增设市场发展部,重点开拓海外市场。事后不久当蓝天公司的股东大会得知董事会的上述方案后,提出以下异议:(1)聘任公司经理是股东大会的职权,董事会无权聘任;(2)公司内部管理机构
2、的设置也是属于股东大会的职权范围,董事会不得做出; (3)董事会会议必须由 9/3 以上董事出席方可举行,而该次董事会会议出席人数只达到 1/2 以上,不符合法定人数;(4)董事会会议,应由董事本人席,该次会议有 1 名董事因出差在外,书面委托了另一位董事代为出席董事会,是非法的。同时,股东大会认为董事王某能力低下,不能尽职,遂由出席股东大会的股东所持表决权的半数以上通过将其更换。董事会则认为,董事会的方案(3)与(4) 完全是在董事会的职权范围内做出的,并未越权。董事会的举行程序完全是合法的,所有力案均已得到了出席会议的董事的过半数通过,应当执行。而且,股东大会更换董事必须经出席会议的股东所
3、持表决权的 2/3 以上通过。股东大会更换董事王某的行为在程序上不合法。1 董事会的第(1)、(2) 项决议方案是否合法,为什么? 2 股东大会对董事会方案(3)、(4) 项的质疑是否成立,为什么? 3 股东大会对董事会召开程序的质疑是否成立?董事会的辩解是否完全合法? 4 董事会对股东会更换董事程序的质疑是否成立?为什么? 5 股东大会应由谁来主持?董事会会议由谁来主持?5 张三、李四、王五、赵六、周七五人为研究生同学。2009 年 7 月份研究生毕业时,五人商议欲创立一家经营法律类图书的华星英杰有限责任公司。五人订立了设立公司的协议,约定张三以遗嘱继承的其祖父所留给他的临街的一处二层商业房
4、作为出资;李四以货币作为出资;王五以其草原风情系列丛书的著作权作为出资;赵六以家中的一辆东风卡车作为出资;周七欲以其在翡翠城有限责任公司的股权作为出资。于是公司决定以注册资本 500 万元设立。华星英杰有限公司于 2009 年 8 月1 日正式成立。请结合上述题干内容,根据下列设定情形,分别回答问题。情形一:2009 年 8 月 1 日,张三将其作为出资的二层商业房交付公司作为办公场所使用,但一直没有办理相关手续;李四出资的 100 万元经过公司章程约定 5 年内缴清,到2010 年李四已经如约缴付 60 万元;王五的其草原风情系列丛书的著作权已经办理了完整的权属转移手续给华星英杰公司,但一直
5、未将相关作品以及稿件实际移交给公司;赵六的东风卡车实际上为其兄赵武所有;周七的股权未经过评估就直接作价为 100 万元载人章程并办理了股权转移手续。2010 年公司董事会就各股东的出资情形咨询于律师项羽,并寻求妥善解决方案。请针对上述出资瑕疵情形,和项大律师一起提出解决方案。6 依据物权法的相关规定,张三以该房屋出资,应当如何办理相关出资手续?若张三于 2010 年 6 月 1 日才办理商业房过户手续给华星英杰公司,张三现主张其应在 2009 年 8 月起即享有股权,张三的主张是否合理?理由是什么? 若张三继承之房屋,系其祖父张三多受贿所得,则该房屋的出资效力如何,依据法律应当如何处理?7 李
6、四出资之交付是否符合法律的规定?若李四的出资系李四在本科毕业后公务员工作时利用职务贪污所得,后被检察机关追究责任。则该货币出资的效力如何?依据是什么?8 若王五的草原风情系列丛书的相关作品及稿件于 2010 年 6 月 1 日才交付给华星英杰公司,王五现主张其应在 2009 年 8 月起即享有股权,王五的主张是否合理?理由是什么?9 公司对于赵六东风卡车的实际状况并不清楚,问该卡车出资的效力如何?10 对于周七的股权出资,有股东主张应当认定为周七未依法履行出资义务,你如何看待这种观点? 情形二:华星英杰有限公司于 2009 年 8 月成立后,2 年来获利颇丰。2011 年 6 月,公司股东会决
7、定斥资 6,000 万元与白云人才培训公司(以处被评估为 2,000 万元的土地使用权作为出资)和蓝天公司(以 2,000 万元货币出资)成立恒泰圣都房地产有限公司。该公司的董事长由华星英杰公司的董事长张三担任,副董事长由白云公司的总经理李南担任,监事会主席由蓝天公司董事长游靠山担任。2012 年 12 月 1 日,恒泰圣都公司经营突然出现重大问题,由于房屋质量以及交付迟延等问题,众多购房业主集体聚会要求恒泰公司承担责任,现场一度失控,险些酿成群体事件。经查,白云培训公司出资的土地使用权为划拨取得,一直为国土资源相关部门追查;蓝天公司的出资实际上为蓝天公司控股股东戴波所出资,在蓝天公司和戴波之
8、间有相关的投资协议。在恒泰圣都公司成立 1 年来,游靠山在张三的帮助下,已经将蓝天享有的 50的股权以 100 万元转让给龙江国际股份公司,并办理了相关手续。问题:11 对于白云公司的土地使用权出资,恒泰公司依法应当如何主张权利?12 龙江国际与蓝天公司之间的股权交易的效力如何?为什么?13 对于张三与游靠山的违法行为,李南可以什么身份、如何主张,以保护恒泰圣公司的合法权益?14 蓝天公司的戴波股东该如何依据法律的相关规定保护自己的合法权利?请你提供一些建议。14 案情:A 公司、B 公司、C 公司和伊某、程某共同出资设立了玉泉有限责任公司,其中 A 公司出资 40%,B 公司和 C 公司各出
9、资 20%,伊某和程某各出资10%。公司成立后,B 公司未征求其他股东的意见,直接将自己 10%的股份转让给C 公司。伊某拟将自己的股份转让给宋某,书面征求其他股东的意见,A 公司和程某表示同意,但都表示要购买伊某的股份,B 公司一直不作回复,C 公司明确表示反对。伊某与 A 公司、程某和宋某谈判,A 公司、程某和宋某的出价均为 20 万元,A 公司和程某表示要分期支付,宋某同意一次性支付,伊某遂将股份转 -让给宋某。宋某受让股权后,向董事会提议召开股东临时会议更换公司董事,董事会不予理会,宋某要求玉泉公司购买自己的股份,玉泉公司拒绝,宋某起诉玉泉公司要求收购自己的股份,法院判决宋某败诉。玉泉
10、公司总经理梁某购买的新设备质次价高,程某向监事会反映,监事会迟迟不予答复。根据以上情况,回答下列问题:15 B 公司直接将股权转让给 C 公司的做法是否合法? 请说明理由。 16 伊某将股份转让给宋某的做法是否合法?请说明理由。如果伊某最终决定将股份转让给 A 公司和程某,A 公司和程某对受让股份的比例协商不成,伊某应如何转让?17 法院判决宋某败诉是否正确?请说明理由。18 宋某可以如何保护自己的权益?19 程某可以如何保护公司利益? 19 案情:自然人甲欲买房屋若干,遂于 2005 年 5 月 1 日到乙房地产公司售楼处了解乙开发建设的 A 楼盘情况。乙的销售人员称楼盘销售火暴,房屋成交量
11、已达房屋总量的 80%以上,如果甲不及时购买,可能再也买不到该楼盘的房屋,即使能买到,也要多支付 10%以上的房款。甲领取了楼盘介绍资料后离去。建设部早在2003 年出台文件,要求房地产公司必须即时在政府主管部门开通的网站上登记房屋销售的进展情况。甲遂于 2005 年 5 月 1 日晚上登录当地建委的房地产销售网了解 A 楼盘的销售情况,发现已售房屋仅占房屋总量的 40%。不过,甲考虑到该楼盘的价格较合适,竣工时间也较快,遂决定购买。5 月 2 日,甲向乙公司交付定金 5 万元,双方约定 10 日内签订正式合同。5 月 10日,甲乙签订三份房屋预售合同,约定甲购买乙开发建设的 A 楼盘 B、C
12、、D 三套精装修房屋,价款为 500 万元。乙赠与甲位于地下一层的车位一个,甲对该车位享有永久使用权。乙应于 2006 年 3 月 31 日前将经竣工验收合格的房屋交付于甲,并应于 2006 年 6 月 30 日前为甲办妥房产证。甲应于合同签订之日起 10 月内付款 150 万元,余款 350 万元由甲通过向银行贷款来支付。甲、乙之间的房屋预售合同于 5 月 20 日在当地建委作了备案。甲依约支付了首付款 150 万元。2005 年 5 月 31 日,甲与丙银行签订贷款合同,约定甲向丙银行贷款 350 万元,甲以房屋一套向丙银行提供抵押。丙银行应于合同签订后 10 日内甲提供贷款。甲应自 20
13、05 年 7 月起向丙银行按月分期还款,期限为 30 年,每月还款14000 元。如甲未按时还款达 3 期以上,丙银行有权解除合同。另外,乙公司以保证人的身份在合同上签了字。随后,丙银行向甲贷款 350 万元,甲用此款向乙公司付清了房款。2005 年冬季,为乙承建房屋的丁建筑公司为了加快工程进度,在混凝土中使用了含有氨气的添加剂,以提高其凝结的速度。由于乙没有及时向丁支付工程款,致使工程未能如期完工。乙直至 2006 年 5 月 31 日才将房屋交付于甲,但并未向甲交付车位。甲入住后,发现房屋内弥漫着刺鼻的气味,由于这种气味的刺激使眼睛经常流泪。经相关部门检验,该气味确定为氨气,其浓度高于国家
14、标准数倍,且在 1 年内难以完全消除,氨气来源于丁使用的建筑材料。 2006 年 6 月,甲再次到房地产销售网查询发现 A 楼盘的已售房屋仅占房屋总量的 60%,甲遂将乙诉至法院,提出如下请求:(1)撤销甲、乙之间签订的房屋预售合同;(2)乙支付违约金,标准为每日按房价的万分之两点一计算,起算时间为 2004 年 6 月 1 日;(3)乙赔偿损失,包括:甲于 2006 年 6 月 1 日至 2006 年 8 月 31 日期间在外租房的租金 4000 元;甲因氨气刺激而受到的精神损害 20 万元。乙提出反诉,要求撤销其对甲车位的赠与。问题:20 甲、乙之间的房屋顶售合同的成立时间是哪一天? 21
15、 甲、乙之间的房屋预售合同的效力形态如何?22 在甲、丙之间的贷款合同中,如甲违约,乙应当向丙承担的是连带保证责任吗?为什么?23 在乙、丁之间建设工程合同的履行过程中,丁的违约行为是否同时构成加害履行与迟延履行? 为什么?24 甲、乙之间的买卖合同是否构成欺诈?为什么?25 对于甲请求赔偿损失的诉讼请求,应该全部得到支持吗?为什么?26 对于乙要求撤销赠与甲车位的诉讼请求,应如何看待?27 在贷款合同中,双方约定甲将房屋抵押给丙银行,该抵押合同何时生效?理由是什么?28 假设在甲未向丙银行还款达 3 期以上,丙银行欲行使解除权,合同解除后,可否追究甲的违约赔偿责任?依据何在?29 邢某系出租
16、车司机,某日晚 10 时许,载一女士粱某回家。途中,邢某见梁某年轻漂亮衣着时尚,遂生歹念,将车开到僻静处停下,在车内用暴力奸污了梁某。梁某奋力反抗,将邢某的脸抓破。邢某认为这是给他犯罪留下罪证,唯恐罪行暴露,即决定杀人灭口。邢某揪住梁某头发,将梁某的头部猛撞车门数下后,梁某昏死过去。邢某以为梁某已经死亡,遂将梁某弃于荒野,后驾车逃逸。梁某被人发现后,送往医院经抢救脱离危险。试分析邢某的行为。二、论述题30 2012 年 8 月,某炼钢厂向焦炭厂购买一批焦炭,焦炭厂遂与郭某某达成货运合同,由郭某某负责运输焦炭至炼钢厂。运输途中,郭某某见财起意,将焦炭运至一隐蔽地点,秘密卸下 5 吨焦炭并在原焦炭
17、中掺入同等重量煤渣,最终蒙混过关。不久,炼钢厂发现了焦炭被掺假。将情况告知焦炭厂,焦炭厂经调查发现了郭某某的不法行为并报警。警方将郭某某抓获。在本案的定性问题上。存在三种分歧意见:第一种意见认为,郭某某构成侵占罪。理由是郭某某与焦炭厂签订运输合同,其在运输过程中对焦炭的占有属合法占有,因此,他将焦炭秘密卸下的行为是将合法占有权转为非法所有权符合侵占罪的特征。第二种意见认为郭某某构成盗窃罪。理由是侵占罪的打击对象是拒不返还行为,本案中不存在这一情节,而郭某某的行为仍属秘密窃取他人财产,应当构成盗窃罪。第三种意见认为。郭某某构成诈骗罪。理由是郭某某卸下焦炭并掺假。是一种诈骗行为。请谈谈你的意见。三
18、、选答题31 提示:本题为选作题,分甲、乙两题。请选择一题作答;答题时请务必标明甲题或乙题;甲、乙两题均作答的,仅对书写在前的进行评阅。甲题:1996 年,四川省夹江县某个体印刷厂仿冒印制另一企业的产品,被技术监督机构查封。该印刷厂认为该技术监督机构无权对其实施行政处罚,属于越权行政,遂向法院提起行政诉讼。对此,中央电视台“焦点访谈” 栏目以“打假者上了被告席”为题进行了报道。并以“ 恶人先告状 ”为道德模式,对“制假者”的起诉行为予以谴责。面对媒体形成的舆论压力,法院不得不违心地做出不利于“制假者” 的裁判。实际上,依照相关法律,“ 制假者”是有起诉权的,法院应当受理。媒体的报道把一个法律问
19、题变成了一个是非分明的道德问题,给司法审判带来了不利影响,也损害了当事人的权利。 请结合此案例谈谈你对我国目前司法公正的障碍及解决对策的理解和认识。答题要求:1观点明确,论证充分,逻辑严谨,文字通顺;2不少于 600 字。 乙题:据新华网重庆 2006 年 7 月 10 日报道,原规划为小区配套工程的幼儿园竟被开发商“合法”出卖,即将成为一座洗浴中心。为此,小区的 149 名业主集体起诉重庆市规划委,不服其做出的规划行政许可。而从重庆市龙坡区人民法院传出的消息证实,该院日前一审审判,撤销被告重庆市规划委向该房地产公司核发的建筑工程规划许可证。在此案中,九龙坡区人民法院审理认为,被告重庆市规划委
20、未能在法定期限内提供符合审批程序的相关立案、审核的证据,应当视为被诉的行政行为没有证据。故重庆市规划委做出变更规划许可的行为主要证据不足,理应予以撤销。 1依据行政许可法结合本案,谈谈你对该问题的认识。2依据物权法谈谈你对本案所涉及的物权法的相关问题进行阐释。答题要求:1运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由;2说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表述准确;3答题文本不限,字数要求 800 字以上。国家司法考试(卷四)模拟考试 212 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 股份有限公司只能承担有限责任,不可以成为合伙企业的合伙人而负无限责任,故决议(1)不合法。公司对外总投资没有法律限制,本案
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