[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷227及答案与解析.doc

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1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 227 及答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 万某于 1996 年 12 月 2 日因投机倒把罪被判处有期徒刑 2 年，缓期 3 年执行，万某未上诉。1997 年 10 月 1 日新刑法生效后，万某以新刑法中取消投机倒把罪为由，向人民法院提出申诉，要求依新刑法改判其无罪。对此，以下说法正确的是( )。（A）对万某的申诉法院应支持，因按刑法从旧兼从轻原则，万某应无罪（B）对万某的申诉不能支持，但可以对其减刑（C）对万某的申诉不能支持，因新刑

2、法对已经生效的判决不具有溯及力（D）对万某的申诉不能支持，还应撤销其缓刑，改判实刑，因其不服管理2 甲违反国家规定，偶尔吸食、注射毒品，则甲的行为( )。（A）构成吸毒罪（B）构成非法持有毒品罪（C）因不具有社会危害性，不构成犯罪（D）因不具有应受刑罚惩罚性，不构成犯罪3 某甲是间歇性精神病人。某日，某甲喝醉了酒，把某酒店老板打成重伤，在群众抓捕他时，某甲因惊恐而精神病发作。则某甲( )。（A）应当负刑事责任，但可以减轻处罚（B）应当负刑事责任，但可以从轻处罚（C）不负刑事责任，因其是精神病人（D）应当负刑事责任4 赵某欲毒杀萧某，萧某中毒后，腹痛难忍，赵某见状，顿生悔意，急将解药给萧某服下，

3、并将其送往医院，但萧某因抢救无效仍然死亡，赵某的行为属于( )。（A）犯罪预备（B）犯罪未遂（C）犯罪中止（D）犯罪既遂5 赵某教唆李某杀死王某，李某接受唆使后于深夜潜入王家，适逢王某外出未归，李某便将熟睡中的王某的妻子强奸后逃离。本案中，赵某的行为( )。（A）不构成犯罪（B）属于意外事件（C）应当从重处罚（D）可以从轻或者减轻处罚6 张某被判处死刑缓期 2 年执行，于 2001 年 9 月 7 日考验期满，其服刑的监狱于当日报送了将张某的死缓减为无期徒刑的材料。两天后即 9 月 9 日，张某因同监舍的郑某无故辱骂他而将郑某打聋了。对张某应该( )。（A）撤回减刑材料，延长考验期限（B）以无

4、期徒刑和故意伤害罪判决的刑罚数罪并罚（C）报请最高人民法院核准执行死刑（D）报请当地高级人民法院核准执行死刑7 郑某 1998 年 3 月因故意伤害罪被判处有期徒刑 3 年，2001 年 3 月释放。2005年 8 月，郑某又因酒后开车，轧死一路人。对此案的认识正确的有( )。（A）郑某构成过失致人死亡罪（B）郑某构成累犯，因后罪在前罪执行完毕后 5 年内所犯（C）郑某不构成累犯（D）郑某的行为应当从重处罚8 甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，两人潜入博物馆同时向丙各开一枪，甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物，造成文物毁损的严重后果；乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为，下列哪一选项是正确的?(

5、 )（A）甲成立故意毁损文物罪，因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的（B）甲、乙成立故意杀人罪的共犯（C）对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚（D）甲的行为属于一行为触犯数罪名，成立牵连犯9 陈某在街上趁刘某不备，将其手机(价值 2590 元)夺走。随后陈某反复使用该手机拨打国际长途电话，致使刘某损失话费 5200 元。一周后，陈某将该手机丢弃在某邮局门口，引起保安人员的怀疑，经询问案发。下列有关此案的说法中，哪个选项是正确的?( )（A）对陈某的行为以抢夺罪从重处罚即可（B）对陈某的行为以盗窃罪从重处罚即可（C）对陈某的行为以抢夺罪与盗窃罪实行数罪并罚（D）对陈某的行为以抢夺

6、罪与故意毁坏财物罪实行数罪并罚10 甲犯抢劫罪被判处 15 年有期徒刑，刑罚执行 2 年后又发现他在判决前还犯有盗窃罪，应判处 10 年有期徒刑，则甲必须执行的最高刑期为( )。（A）18 年（B） 20 年（C） 23 年（D）25 年11 甲因以危险方法危害公共安全被判处无期徒刑，则下列表述正确的有( )。（A）对甲不得假释（B）在实际执行 10 年以后，如果满足假释的其他条件，则可以对甲假释，但应当考虑其假释后对所居住社区的影响（C）如果对甲实施假释，在假释考验期限内，依法实行社区矫正（D）如果对甲实施假释，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院公安部门关于假释的监督管理规定的

7、行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚12 望某为一家国有企业的总经理，一日望某去仓库找仓库保管员梁某，梁某不在，但是忘了将仓库的门锁上。望某发现仓库的门没锁，顺手拿走两台笔记本电脑，后来将一台送给朋友，一台留给正在上大学的独生子使用，梁某因仓库丢失笔记本电脑被单位开除，望某的行为如何认定?( )（A）构成贪污罪（B）构成盗窃罪（C）构成侵占罪（D）构成职务侵占罪13 下列选项中，按故意杀人罪一罪定罪处罚的有( )。（A）犯走私罪又使用暴力手段抗拒缉私，致缉私人员死亡的（B）犯妨害公务罪的过程中故意杀害被害人的（C）绑架后又杀害人质的（D）犯组织恐怖活动组

8、织罪又实施了故意杀人犯罪的14 甲某驾驶汽车因为超速行驶将丙某撞成重伤。坐在副座的乙某下车察看丙某的情况，发现伤势很重。为了逃避责任，乙某和甲某将丙某抬上车，拉到一个僻静的地方，将丙某藏在草丛中。丙某在 12 小时后因为失血过多死亡。关于此案( )。（A）甲某构成交通肇事罪和故意杀人罪，乙某构成包庇罪（B）甲某、乙某构成交通肇事罪的共犯（C）甲某、乙某构成故意杀人罪，属于共同犯罪（D）甲某、乙某构成交通肇事罪和故意杀人罪，应当实行数罪并罚15 甲在一豪宅外将一个正在玩耍的小男孩(4 岁)骗走，意图勒索钱财，但孩子说不清自己家里的联系方式，无法进行勒索。甲担心时间长了被发现，于是将小孩带到异地以

9、 3000 元卖掉，对甲应当如何处理?( )（A）以绑架罪定罪（B）以拐卖儿童罪定罪（C）以绑架罪和拐卖儿童罪并罚（D）以绑架罪与拐卖儿童罪的牵连犯择一重罪处断16 甲爱好打猎，自制一支猎枪多次使用后又借给乙使用，则甲的行为构成( )。（A）非法持有、私藏枪支、弹药罪（B）违规制造、销售枪支罪（C）非法出租、出借枪支罪（D）非法制造枪支罪17 某甲对某乙谎称某丙有一处房产要出售，让某乙带 20 万元现金。当某甲和某乙在该待出售房屋内等候“ 房主 ”某丙到来时，某甲建议某乙把现金放在该房屋的一个壁柜中。现金放人壁柜后，某甲将柜门锁上，钥匙交给某乙拿着。某甲抽机会给好友某丁打电话称自己这有人来捣乱

10、，让某丁打电话过来说家中出事让某甲赶紧回去处理一下，因而借故走开，从壁柜的背面将 20 万元现金取走。某乙久等未见某甲回来，打开柜门才发现壁柜中的钱款不见了。对于本案应当如何认定?( )（A）某甲构成诈骗罪（B）某甲构成盗窃罪（C）某丁构成诈骗罪的共犯（D）某丁构成盗窃罪的共犯18 张某在某摩托车商城趁试车的机会，利用店主疏于防备，突然驾车离开商城，将车骑到另一金店，挑选了价值 2000 元的白金项链，付款时谎称自己钱没带够，将自己的摩托车作为抵押，回头再拿钱来换，金店老板见摩托车较新，价值在2000 元以上，就同意了张某的要求，张某随即带着项链离开。对于张某的行为应当如何认定?( )（A）张

11、某构成抢夺罪和诈骗罪，数罪并罚（B）张某构成盗窃罪和诈骗罪，数罪并罚（C）张某构成抢夺罪（D）张某构成盗窃罪19 1993 年 2 月，陈某、唐某先后在广东省汕头市注册成立了汕头市甲公司、汕头市乙公司，与香港丁船务有限公司相互勾结，买通部分监管码头的武警、海关官员，大肆进行走私食品、汽车、通讯器材、不锈钢板等犯罪活动。陈某参与走私 108 次，偷逃应缴税额人民币 5 亿多元；唐某参与走私 23 次，偷逃应缴税额 4800 多万元。下列关于本案应当如何处理的正确认识有( )。（A）陈某、唐某构成走私共同犯罪（B）陈某、唐某、甲公司、乙公司构成走私共同犯罪（C）甲公司、乙公司构成走私共同犯罪（D）

12、属于单位走私，陈某、唐某作为单位主要负责人应当承担刑事责任20 甲为某市畜牧局动物卫生监督所执法人员，2007 年 12 月 7 日，甲执法检查时，在发现乙非法携带“ 瘦肉精 ”(学名盐酸克仑特罗)的情况下，不正确履行职责，既未将乙所携带的“ 瘦肉精” 全部查扣，亦未将乙携带 “瘦肉精”的情况移交职能部门进行处理，当场收取乙 3 800 元罚款(以检疫费名义入账)后，放任乙将一件“瘦肉精” 带走。2008 年 6 月至 11 月期间，乙将未被查扣的一件“瘦肉精” 非法销售给饲料加工者丙，丙在生产饲料时添加了这种“瘦肉精” 。则甲、乙、丙的行为分别构成 ( )。（A）甲构成玩忽职守罪，乙构成生产

13、、销售有毒、有害食品罪，丙构成生产、销售伪劣产品罪（B）甲构成食品监管渎职罪，乙、丙构成生产、销售有毒、有害食品罪（C）甲构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，乙、丙构成以危险的方法危害公共安全罪（D）甲构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，乙、丙构成非法经营罪21 下列情形中，属于事实行为的是( )。（A）诉讼时效的经过（B）债权转让的通知（C）不当得利（D）无因管理22 根据侵权责任法规定，下列机动车交通事故责任中，保险公司不承担强制责任保险的情形是( ) 。（A）租赁、借用机动车发生交通事故的责任承担（B）盗抢机动车发生交通事故后的责任承担（C）转让机动车但未办理所有权转移手续期间发生交通事故后的责

14、任承担（D）发生交通事故后机动车驾驶人逃逸的责任承担23 甲将作品四进士改编成京剧剧本，乙开办的大舞台使用该剧本表演京剧。则下列表述正确的是( ) 。（A）甲将四进士改编成剧本属于著作权的合理使用（B）甲将 四进士改编成剧本应当经四进士作者许可并支付报酬（C）乙使用剧本表演京剧须四进士作者许可并支付报酬，但无须经甲许可（D）乙享有剧本的表演权，该权利属于邻接权24 根据物权法的规定，下列财产可以适用善意取得的是( )。（A）黄金（B）海洛因（C）盗赃（D）不动产25 下列关于承揽合同的表述，正确的是( )。（A）承揽合同适用留置（B）承揽合同的双方当事人都享有法定解除合同的权利（C）甲将一辆吉

15、普车交给乙寄售并达成的合同属于承揽合同（D）甲、乙达成的产品安装、性能调试新产品开发合同属于承揽合同26 依法可以转让的人格权是( )。（A）监护权（B）姓名权（C）名称权（D）名誉权27 甲离家出走 6 年杳无音信，则下列表述正确的是( )。（A）甲妻可以申请宣告甲失踪，但不能申请宣告甲死亡（B）甲父可以不经甲妻同意宣告甲失踪，但不能申请宣告甲死亡（C）甲妻不能申请宣告甲失踪，但可以申请宣告甲死亡（D）甲父不能申请宣告甲失踪，但可以申请宣告甲死亡28 我国法律规定，债权的撤销权，自债权人 5 年内不行使而消灭。该 5 年期间属于( )。（A）除斥期间（B）取得时效期间（C）期日（D）长期诉讼

16、时效期间29 既属于双方法律行为，又属于单务法律行为的是( )。（A）遗赠（B）遗赠扶养协议（C）赠与合同（D）单方允诺30 甲、乙、丙、丁、戊合购了一套住房，并约定为按份共有，则下列表述正确的是( )。（A）如果甲欲将房屋出租，则必须征得乙、丙、丁、戊的一致同意，除非五人另有约定（B）如果乙的父亲病重，则乙有权请求分割共有的房屋，除非五人另有约定（C）如果丙欲出卖其份额，则甲、乙、丁、戊都享有优先购买权（D）如果房屋墙皮脱落导致行人受伤的，五人应当对受害人承担按份责任31 根据侵权责任法规定，下列情形导致患者损害的，医疗机构应当承担侵权责任的是( )。（A）医疗机构限于当时的医疗水平难以诊疗

17、，医疗机构和医务人员无过错的（B）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗（C）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务（D）医疗机构未经患者同意公开其病历资料造成患者损害的32 下列选项中可以适用代理的情形是( )。（A）代为讲演（B）捎口信（C）代立遗嘱（D）代办法人注销登记33 下列选项中，应当认定为合同法中要约的是( )。（A）某商店在门外打出一则商业广告称：本商店有冰箱若干，欲购从速（B）无权处分电脑的电脑占有人向善意第三人发出的出售该电脑的意思表示并告知对方价格（C）要约中明确表示，受要约人无须对要约人的意思表示进行承诺（D）表意人向相对人发出订婚的

18、意思表示34 下列选项中，能够成为抵押权客体的是( )。（A）专利权（B）地役权（C）股权（D）商标专用权35 甲运输公司将已达到报废标准的一部汽车以低价卖给乙，乙在开车回家的路上将行人丙撞成重伤。下列表述正确的是( )。（A）甲、乙构成共同侵权（B）应当由乙单独承担侵权责任（C）如果丙有过错，应当减轻乙的侵权责任（D）甲、乙应当对丙的损失承担连带责任36 根据物权法规定，建设用地使用权的设立时间是( )。（A）建设用地使用权登记时（B）建设用地使用权合同生效时（C）建设用地使用权合同成立时（D）取得建设用地使用权证书时37 下列关于定金担保的表述，正确的是( )。（A）我国现行法律上规定的定

19、金具有证约定金兼违约定金的性质（B）不得超过合同约定的违约金的数额（C）确定数额的定金合同自主合同成立时起生效（D）约定定金数额超过法律规定数额限制的，定金条款无效38 下列选项中，构成缔约过失责任情形的是( )。（A）“一物二卖 ”（B）达成房屋买卖合同，但没有办理房屋登记过户手续（C）未办理登记的建设用地使用权出让合同（D）因家庭经济状况严重恶化不再履行赠与义务39 甲出差前将家中的一台彩电交由邻居乙保管。在甲出差期间，乙将彩电卖给丙，丙以为彩电为乙所有，便以合理价款购得。对此，下列选项表述正确的是( )。（A）甲不能要求乙承担违约责任（B）甲有权要求丙返还彩电（C）乙、丙之间的行为效力待

20、定（D）甲可以行使撤销权40 我国认定离婚的法定理由是( )。（A）夫妻感情是否确已破裂（B）夫妻双方是否经常吵嘴（C）夫妻一方是否有赌博习惯（D）有第三者插足多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。41 下列哪些情形体现出罪责刑相适应原则?( )（A）对累犯从重处罚（B）对自首、立功的从宽处罚（C）对中止犯处罚宽大于未遂犯、预备犯（D）对不满 18 岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚42 下列哪些情形只能以个人犯罪论处(即依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚

21、)?( )（A）盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的（B）刑法分则未明文规定犯罪主体包括单位的（C）个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的（D）公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的43 王某因犯盗窃罪被判处有期徒刑，执行完毕后第四年再次犯盗窃罪，被人民法院判处两年零九个月有期徒刑。人民法院不能对王某适用下列哪些制度?( )（A）减刑（B）缓刑（C）假释（D）保外就医44 崔某身穿警服，冒充交通民警，乘坐何某的出租车。车行至市郊时，崔某持假枪抢走何某人民币 1500 元，将何某一脚踹出车外，使何某身受重伤，崔某趁机将车开走。本案中属于抢劫罪法定

22、加重情节的有哪些?( )（A）持枪抢劫（B）冒充军警人员抢劫（C）抢劫致人重伤（D）在公共交通工具上抢劫45 关于走私、贩卖、运输、制造毒品罪，下列说法正确的是( )。（A）走私、贩卖、运输、制造毒品的，无论数量多少，都应当追究刑事责任（B）单位可以成为走私、贩卖、运输、制造毒品罪的主体（C）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，不另成立妨害公务罪（D）运输毒品罪仅限于在境内运输毒品，而不包括从境外运往境内和从境内运往境外46 根据侵权责任法规定，侵权人造成被侵权人残疾的，侵权人应当进行人身损害赔偿的范围包括( ) 。（A）残疾赔偿金（B）残疾生活辅助具费（C）为治疗和康复支出的合理费用（D）因误工减

23、少的收入47 甲与乙签订销售空调 100 台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的?( )（A）甲可以向有关部门提存这批空调（B）空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁 5 台，其损失应由甲承担（C）提存费用应由乙支付（D）若自提存之日起 5 年内乙不领取空调，则归甲所有48 根据婚姻法的有关规定，因夫或妻一方的过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿的情形有( )。（A）重婚的或者有配偶者与他人同居的（B）虐待、遗弃家庭成员的（C）实施家庭暴力的（D）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的49 下列选项中，属于附条件民事法律行为的有( )。（

24、A）甲、乙两公司在租赁合同中约定，如果 6 个月后甲公司有空闲的建筑施工设备，则租给乙公司两台，租期 1 年（B）甲立下遗嘱：如果自己的儿子在 2 年之内犯罪，则将自己的遗产赠给朋友乙（C）丙立下遗嘱：如果自己的儿子不再数度虐待自己，就将遗产留给他（D）A 与 B 约定：如果 A 采矿不发生重大事故，则矿石买卖合同生效50 甲、乙系同事并有私仇。一日，甲、乙因口角厮打在一起，甲当场将乙的上衣撕坏，之后甲捏造事实散布乙与某女人有染，结果导致乙与其妻子离婚。甲的行为侵犯了乙的( ) 。（A）财产权（B）配偶权（C）名誉权（D）隐私权简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案

25、写在答题纸指定位置上。51 简述缓刑的概念及法律后果。52 简述洗钱罪与窝藏、包庇罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的区分。53 简述地役权的概念和特征。54 简述代位继承的概念和成立条件。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。55 请对“由于意志以外的原因导致犯罪没有完成的为犯罪未遂” 进行辨析。56 有人认为：“ 高度危险责任适用无过错责任原则，因此从事高度危险作业的行为人造成他人损害的，不能免除或减轻其责任。”请运用侵权责任法规定对这种观点加以辨析。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题

26、纸指定位置上。56 刑法第 305 条规定：在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。57 本条规定的“ 与案件有重要关系的情节 ”应如何理解 ? 58 本条规定的“ 意图陷害他人或者隐匿罪证 ”应如何理解 ? 59 在一合同纠纷案件中，原告甲为了争取胜诉，花了 500 元请乙对本案的关键情节作虚假陈述，乙明知这是虚假的陈述仍然出庭为甲作证，致使一审法院据此判令原告甲胜诉，并造成被告经济损失 5 万元。后被告不服上诉至二审法院，二审法院查明

27、了其中的原委，撤销了原审判决，发回一审法院重审。本案中乙的行为是否构成本条规定的罪? 请说明理由。59 物权法第 208 条规定：为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。请根据民法原理分析：60 请根据本条规定回答动产质权的含义和特征。61 如何理解本条第 1 款中“当事人约定的实现质权的情形”?请举例说明。62 如何理解质权和质押的关系?案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。62 陈某(

28、1985 年 12 月 31 日出生)为报复男朋友张某的始乱终弃，应聘到张某单位附近的饭店当了一名服务员，伺机下手。同时，饭店的杂工李某(1989 年 4 月 16日出生)因为工作不认真，经常被老板当众呵斥，工资也经常被克扣。陈某见状便暗中拉拢李某，并肆意挑拨其与老板的关系，撺掇李某“弄出点动静来，既然老头(指老板) 不给你好日子过，你也砸了他的买卖算了”。2003 年 12 月 24 日，张某来该饭店吃晚饭，陈某便暗地里将早已准备好的毒药交给在厨房里工作的李某，要李某在准备端给张某的菜里下毒。李某回到厨房，趁人不备，将小部分毒63 陈某和李某各构成何罪或何罪的共犯?64 就毒杀张某的行为，陈

29、某和李某是何种犯罪形态?65 指出李某具备的法定量刑情节。66 指出陈某具备的法定量刑情节及其处罚原则。66 张某(某市城镇居民) 承包了某集体组织的荒地以经营果园，但该承包并没有办理登记。由于资金短缺，张某遂将果园抵押给银行，并签订了抵押合同，但并未办理抵押登记。由于科学经营获得了大丰收，但张某并不懂得销售的途径和方法，遂委托市里的朋友李某在市里代为销售，双方约定，苹果每斤最低 1 元钱，李某按销售总额的 15提成，提成每年年底结算，并约定了其他事宜。合同签订后，李某以自己的名义给各家水果销售商供货。结算到期后，张某拒绝按照合同的约定向李某支付报酬，李某遂将水果留置。问：67 张某能否取得某

30、集体组织果园的承包经营权?为什么?68 张某与银行签订的抵押合同的效力如何?抵押权是否成立? 为什么?69 张某与李某签订的合同是委托合同，还是行纪合同?为什么?70 李某是否对张某的水果享有留置权?为什么?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 227 答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查从旧兼从轻原则。从旧兼从轻原则是指对现行刑法生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为，适用行为当时有效的法律；但是按照现行有效的法律不认为是犯罪或者处罚较

31、轻的，适用现行有效的法律。依据行为当时有效法律已经作出的生效判决，继续有效。因本案已作出生效判决，故 C 项表述正确，A、B、D 项表述均错误。2 【正确答案】 D【试题解析】 行为只有具有应受刑罚惩罚性，才能构成犯罪。刑法没有对该行为规定刑罚处罚，故该行为不构成犯罪。D 为正确选项。3 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查精神病人的刑事责任的问题。刑法第 18 条第 2 款规定，间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。因此正确选项为D。4 【正确答案】 D【试题解析】 刑法第 24 条第 1 款规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。在行

32、为人实施完犯罪行为后，要想成立犯罪中止必须采取措施有效地避免犯罪结果的发生，否则不能成立犯罪中止。在本案中萧某死亡，犯罪结果还是发生了，故是犯罪既遂，而非犯罪中止。D 正确。5 【正确答案】 D【试题解析】 本题中李某并没有实施赵某所教唆的杀人行为，其强奸王某的妻子超出了赵某的教唆内容，应独立构成强奸罪，赵某并非其强奸罪的教唆犯。赵某的行为属于教唆未遂，根据刑法第 29 条第 2 款的规定，可以从轻或者减轻处罚。故正确答案为 D。6 【正确答案】 B【试题解析】 张某是在考验期满之后犯故意伤害罪的，所以不能核准执行死刑。延长考验期限的做法也没有法律依据。因此，只要在死缓执行期间没有故意犯罪，则

33、期满后就可以减为无期徒刑，若有重大立功表现则减为 25 年的有期徒刑。本题中对张某只能按无期徒刑与故意伤害罪判决的刑罚数罪并罚。7 【正确答案】 C【试题解析】 酒后开车轧死路人，属于典型的交通肇事罪。交通肇事罪是过失犯罪，过失犯罪是不能构成累犯的，所以郑某并不构成累犯，也不必从重处罚。8 【正确答案】 B【试题解析】 甲、乙二人有共同的杀人故意，亦有共同的杀人行为，二人成立故意杀人罪的共犯。打击错误是指由于行为本身的误差，导致行为人欲攻击的对象与实际侵害的对象不一致，应在故意内容与客观行为相统一的范围内认定犯罪。因此，对甲只能以故意杀人未遂论处，而不是一行为触犯数罪名。9 【正确答案】 C【

34、试题解析】 本题中，“陈某在街上趁刘某不备，将其手机(价值 2590 元)夺走”，这显然构成抢夺罪。本题的关键是陈某在抢得刘某手机后，“反复使用该手机拨打国际长途电话，致使刘某损失话费 5200 元”的行为应如何定性。刑法第 265 条规定，以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第 264 条的规定定罪处罚，也就是按照盗窃罪定罪处罚。最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第 2 条规定，刑法第 265 条规定的“以牟利为目的”，是指为了出售、出租、自用、转让等谋取经济利益的行为。据此，本题中陈某抢夺的只是刘某的手机

35、，他自己使用刘某的手机拨打国际长途，可以认定为以牟利为目的；陈某在刘某不知情的情况下使用其手机，属于盗用他人电信码号。因此，陈某构成抢夺罪和盗窃罪。故本题选 C 项。10 【正确答案】 B【试题解析】 本题旨在考查数罪并罚。根据刑法第 70 条和第 69 条的规定，很容易确定本题的答案。刑法第 70 条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第 69 条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。刑法第 69条规定，判断宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑

36、和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过 3年，拘役最高不能超过 1 年，有期徒刑总和刑期不满 35 年的，最高不能超过 20 年，总和刑期在 35 年以上的，最高不能超过 25 年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。11 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法第 81 条的规定，对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。以危险方法危害公共安全不属于此列，A 选项表述错误。被判

37、处无期徒刑的犯罪分子，实际执行 13 年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。B 选项表述错误。根据刑法第 85 条的规定，对假释的犯罪分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正。C 选项表述正确。刑法第 86 条第 3 款规定：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。D 选项表述错误。12 【正确答案】 B【试题解析】 贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国

38、有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他方式非法占有公共财物的行为。所谓利用职务之便，是指利用职务范围内的权力和地位形成的有利的条件，具体可以表现为主管、保管、出纳、经手等便利条件。利用因工作关系熟悉作案环境、凭工作人员的身份便于接近作案目标等与职务无关的便利条件，不属于利用职务之便。所以，本案中望某的行为不构成贪污罪，构成盗窃罪。13 【正确答案】 B【试题解析】 犯走私罪又使用暴力手段抗拒缉私，致缉私人员死亡的，应当数罪并罚。犯妨害公务罪的过程中故意杀害被害人的，按故意杀人罪一罪定罪处罚。绑架后又杀害人质的，以绑架罪一罪定罪

39、处罚。犯组织恐怖活动组织罪又实施故意杀人犯罪的，应当数罪并罚。14 【正确答案】 C【试题解析】 参见关于交通肇事罪的司法解释。逃逸致人死亡的，是结果加重犯；指使他人逃逸的，以共犯论。但本案行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏，致使被害人无法得到救助而死亡，应以故意杀人罪论处。应注意交通肇事后逃逸问题的不同结果，具体如下：15 【正确答案】 C【试题解析】 甲意图绑架男孩勒索钱财，并已经控制了小孩，符合绑架罪既遂的标准；而后甲又实施了新的犯罪卖掉小孩，后罪和前罪之间不存在为了犯后罪而犯前罪的关系，因此构成两个独立的犯罪，应当数罪并罚。16 【正确答案】 D【试题解析】

40、违规制造、销售枪支罪的犯罪主体是特殊主体，即依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业。故 B 错误。非法出租、出借枪支罪的犯罪主体是特殊主体，即必须是依法配备公务用枪或者依法配置民用枪支的人员或单位。故C 错误。猎枪也属于枪支的范围，甲的行为满足了非法制造枪支罪的构成要件，成立非法制造枪支罪；甲的持有、私藏行为是制造行为的牵连行为。故 D 正确而 A错误。17 【正确答案】 B【试题解析】 认定诈骗行为一定要看相对人是否基于行为人的欺骗行为而“自愿交付财产，某甲骗某乙将钱款收于壁柜中，找借口离开趁机将钱款取走，某乙并没有将财物交付给某甲，而是客观地存于壁柜中，某甲的行为不符合诈骗罪的特征，不构

41、成诈骗罪。另外，某丁对于某甲的行为一无所知，只是出于朋友帮忙而给某甲打电话，与某甲无共同犯罪故意，不成立共犯。18 【正确答案】 A【试题解析】 张某趁店主不备将摩托车骑走，符合抢夺罪的特征，构成抢夺罪。认定诈骗罪的关键在于相对人基于错误认识而将自己财物自愿交付给行为人，本题中金店老板误以为摩托车属于张某所有，而同意其以之作为抵押将自己所有的金项链带走，张某的行为符合诈骗罪的特征，构成诈骗罪。诈骗罪与抢夺罪各自独立，应当数罪并罚。19 【正确答案】 A【试题解析】 根据 1999 年 6 月 18 日的最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释，下列两种情形不作为单位犯罪论处而

42、直接作为个人犯罪论处：(1)个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业、事业单位实施犯罪的；(2)公司、企业、事业单位设立后，主要进行违法犯罪活动的。本案中，甲、乙两公司成立后，主要的“业务”就是进行走私犯罪活动，所以不应当作为单位犯罪处理，应当是陈某、唐某两人构成共同犯罪。20 【正确答案】 D【试题解析】 甲作为对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有监管责任国家机关正式工作人员执行公务活动时，在发现违禁药品“瘦肉精”后，既未予以全部查扣，亦未移送职能部门进行处理，没有尽到法律规定的追究之责，导致未被查扣的“瘦肉精”部分流入社会，给国家食品卫生安全和人民群众生命健康造成严重威胁，侵犯了国家行政执法机关

43、打击生产、销售伪劣商品的活动和正常的工作管理秩序，符合放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的犯罪构成。由于放纵制售伪劣商品犯罪行为罪属于特殊的玩忽职守行为，故构成此罪后不再构成玩忽职守罪。食品监管渎职罪与放纵制售伪劣商品犯罪行为罪犯罪主体相同，即均为国家机关的工作人员，但两者的犯罪领域不同，前者为食品安全领域，后者为所有商品领域。本题中“瘦肉精”并不属于食品，因此甲的行为不构成食品监管渎职罪。根据有关司法解释的规定，未取得药品生产、经营许可证件和批准文号，非法生产、销售盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者在生产、销售的饲料中添加盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，情节严重

44、的，依照刑法第 225 条第(四)项的规定，以非法经营罪追究刑事责任。故乙、丙的行为构成非法经营罪。D 选项正确。21 【正确答案】 D【试题解析】 考查要点是事实行为的认定。事实行为是指行为人主观上不一定具有设立、变更或者终止民事法律关系的意思，但客观上却引起民事法律后果的行为。事实行为可能是合法行为，如无因管理，也可能是不合法行为，如侵权行为。事实行为最根本的特点是不以意思表示为构成要素，以此区别于民事法律行为。典型的事实行为包括无因管理、侵权行为、先占、添附、拾得遗失物、发现埋藏物、创作作品、实施发明创造、建造或加盖房屋等。可见，选 D 项。诉讼时效的经过和不当得利属于事件，而不是事实行

45、为。债权转让的通知属于准民事法律行为。22 【正确答案】 B【试题解析】 考查要点是机动车交通事故责任中保险公司不承担强制责任险的情形。综合侵权责任法第 4953 条规定，在机动车交通事故责任中，如果机动车办理了强制责任险，则保险公司不承担强制责任险的情形主要是指盗抢的机动车交通事故责任。侵权责任法第 52 条规定，盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。据此，虽然保险公司不承担强制责任险责任，但如果受害人要求保险公司垫付费用的，则保险公司应当在机动车强制保险责任限

46、额范围内垫付抢救费用，该垫付的费用不同于强制责任险。可见，选 B 项。23 【正确答案】 B【试题解析】 考查要点是著作权的使用及其权利判定。著作权的合理使用必须限定于为了个人欣赏、评论、新闻报道、教学与艺术研究以及公益事业等目的，即符合著作权法第 22 条规定的著作权合理使用的情形。对于符合著作权合理使用情形的，可以不经著作权人许可，也不支付报酬。本题表述中，甲将作品四进士改编成剧本，不符合著作权法第 22 条规定的合理使用情形，因此甲应当经四进士作者许可并支付报酬。故 A 项表述错误， B 项表述正确。乙使用甲创作的剧本表演京剧，要经四进士作者和甲的许可，并向他们支付报酬。可见，C 项表述

47、错误。如果甲经四进士作者许可并支付报酬，则甲便享有该剧本的表演权，乙不享有该剧本表演权，但乙享有表演者权。注意表演权和表演者权的差别，表演权属于狭义著作权范畴，而表演者权则属于邻接权。从本题表述看，乙属于邻接权人，享有邻接权，因而乙享有表演者权，而不是表演权。故 D 项表述错误。24 【正确答案】 D【试题解析】 考查要点是善意取得的适用。有关善意取得的适用，应注意以下问题：第一，动产和不动产都适用善意取得。故选 D 项。第二，善意取得的财产必须是法律允许自由流通的财产。法律禁止或限制流通的物，如爆炸物、枪支弹药、管制刀具、麻醉品(如杜冷丁)、毒品(如鸦片、大麻、海洛因、可卡因、冰毒等)、贵重

48、金属(黄金、白银、铱、铂等)、珍贵稀有动植物等，不适用善意取得。故排除A、B 项。第三，无记名证券适用善意取得，但记名证券不适用善意取得。第四，物权法没有明确规定盗赃是否适用善意取得，故应认定盗赃仍不适用善意取得。如果所有人因为被盗而丧失对其财产的占有，不论财产辗转于何人之手，所有人都有权请求最后占有人返还，如果最后占有人是善意的，所有人在取回该物时，应当补偿占有人的损失。第五，遗失物、隐藏物、埋藏物和失散的饲养动物不适用善意取得。应注意：其一，遗失的货币和无记名有价证券适用善意取得。其二，如果遗失物符合物权法第 107 条规定的条件，则适用善意取得，即遗失物有权占有人在 2 年期间没有行使回

49、复请求权；遗失物有权占有人没有向受让人足额支付相应的费用；遗失物有权占有人通过拍卖、公共市场或向具有经营资格的经营者购得的。25 【正确答案】 A【试题解析】 考查要点是承揽合同的认定及其相关知识点。承揽合同、行纪合同、仓储合同、保管合同和运输合同中的承揽人、行纪人、保管人、托运人等对标的物都享有留置权，合同法第 264 条对承揽合同的留置权作出了相应规定，故 A项表述正确，为应选项。在承揽合同中，只有定作人享有法定解除权，承揽人不享有此项权利，合同法第 268 条对此作出了相应的规定，故 B 项表述错误。甲将一辆吉普车交给乙寄售并达成的合同属于行纪合同，而不是承揽合同，故 C 项表述错误。如果某项合同仅仅涉及单纯的产品安装或者性能调试等内容，则该合同属于承揽合同，但是如果这类产品安装、性能调试属于新产品开发的辅助性工作，则该合同应当认定为技术合同(具体地说应当属于技术服务合同)，故 D 项表述错误。26 【正确答案】 C【试题解析】 考查要点是可以转让的人格权。人格权作为人身权的一种，由于和人身不可分离，因此，一般而言，人格权是不能转