[考研类试卷]法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷144及答案与解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 144 及答案与解析一、单项选择题1 下列不具有法人资格的是( )。(A)北京市人民政府(B)新华社(C)上海市人民医院(D)中国工商银行北京市分行2 在按份共有关系中,按份共有人的权利( )。(A)不管有无约定,都及于共有财产的全部(B)仅及于按份共有人的份额(C)如果有约定,应当依约定,无约定时及于共有财产的全部(D)以上都不对3 甲企业与乙银行签订借款合同,借款金额为 10 万元人民币,借款期限为 1 年,由丙企业作为借款保证人。合同签订 3 个月后,甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与乙银行协商,将贷款金额增加到 15 万元,甲和银行通知了丙企业,丙
2、企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担( )。(A)丙企业不再承担保证责任,因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意(B)丙企业对 10 万元应承担保证责任,增加的 5 万元不承担保证责任(C)丙企业应承担 15 万元的保证责任,因为丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默认(D)丙企业不再承担保证责任,因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效4 甲、乙双方约定,由丙每月代乙向甲偿还债务 500 元,期限 2 年。丙履行 5 个月后,以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉,要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理( )。(A)判决乙承担违约责任
3、(B)判决丙承担违约责任(C)判决乙、丙连带承担违约责任(D)判决乙、丙分担违约责任5 甲公司于 6 月 10 日向乙公司发出要约订购一批红木,要求乙公司于 6 月 15 日前答复。6 月 12 日,甲公司欲改向丙公司订购红木,遂向乙公司发出撤销要约的信件,于 6 月 14 日到达乙公司。而 6 月 13 日,甲公司收到乙公司的回复,乙公司表示红木缺货,问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效( )。(A)6 月 12 日(B) 6 月 13 日(C) 6 月 14 日(D)6 月 15 日6 张某 1 岁时被王某收养并一直共同生活。张某成年后,将年老多病的生父母接到自己家中悉心照顾。2
4、000 年,王某、张某的生父母相继去世。下列哪种说法是正确的( )。(A)张某有权作为第一顺序继承人继承生父母的财产(B)张某有权作为第二顺序继承人继承生父母的财产(C)张某无权继承养父王某的财产(D)张某可适当分得生父母的财产7 甲以正常速度驾驶汽车(已投保)途中,突遇行人乙在非人行道处横穿公路,甲紧急刹车,但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后,乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题,下列哪一种说法是正确的( )。(A)由保险公司承担赔偿责任(B)由乙自行承担(C)由甲承担部分赔偿责任(D)由甲承担全部赔偿责任二、多项选择题8 所有权
5、的取得方式( ) 。(A)建造房屋(B)接受赠与(C)买卖合同(D)生产9 下列各项中可以获得专利的有( )。(A)光电效应(B)新型手机(C)遗传植物品种的生产方法(D)宇宙飞船10 乙向甲借款十万元,丙又欠乙款项十万元,经过协商由丙直接向甲偿还,下列表述中哪些是正确的( ) 。(A)如果甲乙之间协商一致,再通知丙,为债权转移(B)如果乙丙之间协商一致,再得到甲的同意,为债务承担(C)如果甲丙之间协商一致,再得到乙的同意,为债权债务概括承受(D)如果甲乙丙订立一个协议,对甲与乙为债权转移,对甲与丙及乙与丙为债务承担11 下列各项中,可导致合伙企业解散的情形有( )。(A)23 合伙人决定解散
6、(B)合伙人已不具备法定人数满 15 天(C)合伙企业被依法吊销售营业执照(D)合伙协议约定的合伙目的已经实现三、简答题12 简述我国民法的调整对象。13 简述法人的设立与法人的成立的区别。14 简述效力未定法律行为与可撤销法律行为的区别。15 简述代理权行使的原则。16 简述房屋区分所有的内容。17 用益物权的法律特征。18 简述债权人的代位权成立的条件。19 简述买卖合同风险责任的负担。四、辨析题20 有人说,“ 无保障的权利不是权利 ”,请用民法的相关理论进行分析。五、案例分析题20 甲为一个体工商户,因经营不善,欠乙 50 万元,现还款期已到。为还款,甲将其好友丙因出国而寄放在甲处的一
7、辆摩托车,以自己的名义出售给丁。戊知晓甲的处境,遂提出要以 30 万元的价格购买甲一件祖传古玩(估价为 50 万元),甲因一时无法找到买主,只好答应了戊的要求。请回答下列问题:21 甲与丁之间的买卖摩托车行为效力如何?为什么?22 甲与戊之间的买卖古玩的行为效力如何?为什么?22 甲厂自 1984 年起在其生产的衬衫上使用“长城” 商标;1986 年,乙服装厂也开始使用“长城 ”商标。1988 年 3 月,乙厂的“长城”商标经国家商标局核准注册,其核定使用的商品为服装等。1989 年 1 月,乙厂发现甲厂在衬衫上使用“长城” 商标,很容易引起消费者的误认,因此甲、乙双方发生侵权纠纷。根据案情请
8、分析:23 甲、乙两个厂谁构成侵权?为什么?24 侵权行为始于何时? 请说明理由。25 侵权方能否继续使用“长城” 商标?25 石女士家有一只黑贝犬。一天早上,石女士给狗带上犬链,将狗牵到楼门准备遛旱此时,恰逢邻居王大妈出门,王大妈见狗很可爱便站在狗的前边观看,谁料这只狗一时兴起,竞扑向王大妈,老人在躲闪时不慎摔倒在地,致造成“右手腕克雷式骨折,腰椎体压缩骨折”住院治疗。支出医疗费共计 12 万元。王大妈请求石女士赔偿因此而支出的各项费用。石女士认为,当时狗虽有扑人的动作,但并没有碰到王大妈,而是王大妈自己不小心摔伤的,狗的主人没有过错。因此,石女士不同惠承担赔偿责任。在此情况下,王大妈诉至某
9、人民法院。问:26 王大妈所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?27 石女士应否承担赔偿王大妈医疗费等经济损失?为什么?法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 144 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查法人资格的判断和法人类型的划分。A 选项北京市人民政府属于机关法人,能够在服务于其职权需要的范围内进行民事活动。B 选项新华社和 C 选项上海市人民医院属于事业单位法人,皆是为了社会公益事业目的,分别从事新闻和卫生公益事业的单位。D 选项中国工商银行北京市分行属于中国工商银行这一企业法人在北京市范围内设置的完成其部分职能的业务活动机构,但是该分支机构仍然是法人的组成部
10、分,不具有独立的法人资格。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 在按份共有中,如果有约定,根据民法的意思自治原则,应当依照约定。在无约定的情况下,各个共有人对共有物虽然享有小同的份额,但各个共有人的权利不是局限在共有财产的某一部分上,而是各共有人的权利及于共有财产的全部。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查保证责任与主债务的关系。担保法解释第 30 条第 1款规定:“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重
11、的部分不承担保证责任。”本题中,丙企业为甲企业向乙银行协商借款 10 万元人民币提供担保。后甲企业与乙银行协商将贷款金额增加到 15 万元,虽然通知了丙企业,但丙企业未予书面的答复。由于他人单方意思表示不能对相对人发生拘束力,故将沉默推定为默认必须有法律的明确规定,本案中沉默不能视为默认。因此丙企业对 10 万元仍应承担保证责任,而对于增加的 5 万元不承担保证责任。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查由第三人履行的合同,合同法第 65 条规定了由第三人履行的合同,即当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违
12、约责任。在涉他合同(由第三人履行的合同、向第三人履行的合同)当中,合同法严格按照合同相对性原理解决违约责任问题,也即只有合同的双方当事人可以相互请求承担违约责任,第三人不能被合同当事人请求违约责任。所以本题当中只有甲、乙是合同双方当事人,甲只能向乙要求违约责任的承担。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 19 条规定:“有下列情形之一的,要约不得撤销:(一)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。合同法第 20 条规定,有下列情形之一的,要约失效:(一)拒绝要约的通知到达要约人;(二)
13、要约人依法撤销要约;(三)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。”本题中,因为甲公司的要约中规定了承诺期限,所以要约不得撤销,要约也就不可能因为甲公司要撤销要约而失效,故排除 A、C 项。“6 月 13 日,甲公可收到乙公司的回复,乙公司表示红木缺货,问甲公司能否用杉木代替。”这实际上是乙公司对甲公司的要约内容作出了实质性变更,已经属于新要约,因此甲公司关于订购红木的要约在 6 月 13 日失效,失效的原因是乙公司对要约的内容作出实质性变更,故排除 D 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 D【试题解析】 收养法第 23 条规定:“自收养关系成立之日起
14、,养父母与养子女问的权利义务关系,适用法律关于父母子女关系的规定;养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系,适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系,因收养关系的成立而消除。”所以由于张某已被王某收养,张某无权继承生父母的财产,但可以继承其养父王某的财产。故A 项、B 项、C 项是错误的。继承法第 14 条规定:“对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人,或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人,可以分配给他们适当的遗产。”【知识模块】 民法学7 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查机动车第三者责任强制保险中超过责任限额部分的赔偿
15、责任承担。交通事故安全法第 76 条规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分,按照下列方式承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错一方承担责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的,由机动车一方承担责任;但是,有证据证明非机动车驾驶人已经采取必要处置措施的,减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的,机动车一方不承担责任。”在本题中,乙在非人行道处横穿公路,甲紧急刹车属于采取必要措施避免发生事故,因此要减
16、轻甲的责任。【知识模块】 民法学二、多项选择题8 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 建造房屋和生产为所有权的原始取得方式;接受赠与和买卖合同为所有权的继受取得方式。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据专利法第 25 条的规定,对下列各项,不授予专利权:(一)科学发现。(二)智力活动的规则和方法。(三)疾病的诊断和治疗方法。(四)动物和植物品种。(五)用原子核变换方法获得的物质。(六)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的起标识作用的设计。对前款第(四)项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权。此外,对于违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的
17、发明创造不授予专利权。光电效应属于科学发现,不能授予专利权。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 A,B【试题解析】 合同法第 80 条:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。”第 84 条:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”甲与丙之间既无债权也无债务,谈不上是债权让与还是债务承担,故 D 项不准确。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 C,D【试题解析】 选项 A 应当由“全体”合伙人决定解散。选项 B 合伙人已不具备法定人数满 30 人。【知识模块】 民法学三、简答题
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