【考研类试卷】专业基础课-民法学占有、债权概述、合同(八)及答案解析.doc

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1、专业基础课-民法学占有、债权概述、合同(八)及答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、案例分析题(总题数：2，分数：32.00)2012年 4月初，甲与乙、丙签订借款合同，约定：甲借给乙 120万元，期限 2年，乙每月偿还 5万元；丙承担保证责任，如乙到期无力还款，由丙向甲偿还全部借款。 合同签订后，乙请求甲再多借给自己 20万元，甲表示同意，并于 2012年 4月 28日将 140万元借款交给乙。乙出具借据，载明收到 140万元，还款期限顺延。丙对此不知情。 2012年 5月至 2012年 12月底，乙共计还款 40万元。2013 年 1月，甲与丁签订债权转让合同，将甲对乙的

2、债权转让给丁。合同签订后，甲向乙、丙发出债权转让通知书，乙收到后明确表示不同意，丙则未置可否。 请根据上述案情，回答下列问题并说明理由：（分数：12.00）(1).甲与乙之间的借款合同何时生效?（分数：4.00）_(2).丙的担保属于何种保证方式?对甲多借给乙的 20万元，丙是否应承担保证责任?（分数：4.00）_(3).甲与丁之间的债权转让合同是否因乙不同意而无效?（分数：4.00）_赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款 1000元。孙某因资金周转需要，向李某借款 20000元。双方约定，将该古董押给

3、李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。 问：（分数：20.00）(1).钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?（分数：4.00）_(2).孙某能否取得该古董的所有权?为什么?（分数：4.00）_(3).孙某将古董当给李某，形成何种法律关系?（分数：4.00）_(4).孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何?为什

4、么?（分数：4.00）_(5).钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系?若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款?为什么?（分数：4.00）_二、法条分析题(总题数：5，分数：68.00)中华人民共和国合同法第 66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_(2).试分析该制度的构成条件。（分数：4.00）_(3).试分析该制度

5、的法律效力。（分数：4.00）_中华人民共和国合同法第 68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： (一)经营状况严重恶化； (二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务； (三)丧失商业信誉； (四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_(2).试分析该制度的构成条件。（分数：4.00）_(3).试分析该制度的法律效力。（分数：4.00）_中华人民共和国合同法第 107条规定：“当

6、事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 请运用民法原理分析：（分数：16.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_(2).试分析该制度的法律特征。（分数：4.00）_(3).试分析该制度的构成要件。（分数：4.00）_(4).试分析该制度的主要责任承担方式。（分数：4.00）_中华人民共和国合同法第 74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情

7、形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_(2).试分析该制度的成立条件。（分数：4.00）_(3).试分析该制度的法律效力。（分数：4.00）_中华人民共和国合同法第 133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。” 请运用民法原理分析：（分数：16.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_(2).

8、何谓交付?交付规则在合同法中适用情形如何?（分数：4.00）_(3).合同法规定该制度的意义是什么?（分数：4.00）_(4).试分析该制度的法律后果。（分数：4.00）_专业基础课-民法学占有、债权概述、合同(八)答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、案例分析题(总题数：2，分数：32.00)2012年 4月初，甲与乙、丙签订借款合同，约定：甲借给乙 120万元，期限 2年，乙每月偿还 5万元；丙承担保证责任，如乙到期无力还款，由丙向甲偿还全部借款。 合同签订后，乙请求甲再多借给自己 20万元，甲表示同意，并于 2012年 4月 28日将 140万元借款交给乙。乙出具借据，

9、载明收到 140万元，还款期限顺延。丙对此不知情。 2012年 5月至 2012年 12月底，乙共计还款 40万元。2013 年 1月，甲与丁签订债权转让合同，将甲对乙的债权转让给丁。合同签订后，甲向乙、丙发出债权转让通知书，乙收到后明确表示不同意，丙则未置可否。 请根据上述案情，回答下列问题并说明理由：（分数：12.00）(1).甲与乙之间的借款合同何时生效?（分数：4.00）_正确答案：()解析：甲与乙之间的借款合同在甲提供借款时(即 2012年 4月 28日)生效。因为自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。(2).丙的担保属于何种保证方式?对甲多借给乙的 20万元，丙是否应承担保

10、证责任?（分数：4.00）_正确答案：()解析：丙的担保是一般保证。借款合同约定，丙在乙到期无力还款时承担保证责任，此种约定应依法认定为一般保证。对甲多借给乙的 20万元，丙不承担保证责任，因为这 20万元系未经保证人同意加重保证责任，保证人依法对加重的部分不承担保证责任。(3).甲与丁之间的债权转让合同是否因乙不同意而无效?（分数：4.00）_正确答案：()解析：不因此而无效。债权人转让债权的，应当通知债务人，但无须征得债务人同意。赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款 1000元。孙某因资金周转需要，

11、向李某借款 20000元。双方约定，将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。 问：（分数：20.00）(1).钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：钱某与孙某之间签订的合同为有效合同，虽然钱某只是古董的保管人，而不是所有权人，钱某处分古董的行为为无权处分行为，但该无权处分行为并不影响钱某

12、与孙某之间买卖合同的效力。(2).孙某能否取得该古董的所有权?为什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：孙某可以根据善意取得而取得古董的所有权。因为孙某是善意无过失的第三人，而且其支付对价而取得古董。同时，钱某对古董的占有是基于所有人赵某的意思，而不属于非基于所有人意思的占有。孙某的取得行为符合善意取得的条件。(3).孙某将古董当给李某，形成何种法律关系?（分数：4.00）_正确答案：()解析：孙某将古董当给李某，两者之间形成动产质押的法律关系。(4).孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何?为什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：孙某与李某之间有关孙某

13、到期不回赎、古董归李某所有的约定，属于“流质契约”，根据担保法的规定，出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。因此，孙某与李某之间的约定无效。(5).钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系?若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款?为什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某与赵某之间形成无因管理法律关系。若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向钱某请求付款。因为钱某是施工合同的当事人。二、法条分析题(总题数：5，分数：68.00)中华人民共和国合同法第 66条规定：“

14、当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：该条是关于同时履行抗辩权的规定。同时履行抗辩权是指双务合同的当事人在没有约定履行顺序或约定应同时履行的情况下，一方当事人在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己债务的权利。同时履行抗辩权有利于当事人在对方未为对待给付时通过拒绝履行而免受损害。(2).试分析该制度的构成条件。（分数：4.00）_正确答案：()解析：

15、同时履行抗辩权的构成条件有：须当事人就同一双务合同互负债务；须双方互负的债务均届至清偿期；须对方未履行债务或履行债务不符合约定；须对方的对待给付是可能履行的。(3).试分析该制度的法律效力。（分数：4.00）_正确答案：()解析：同时履行抗辩权属于延期抗辩权，其效力表现在：在对方未履行或履行债务不符合约定时，有拒绝履行自己债务的权利。如果对方履行了债务，该权利即消灭。中华人民共和国合同法第 68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： (一)经营状况严重恶化； (二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务； (三)丧失商业信誉； (四)有丧失或者可能丧失履行

16、债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：该条是关于不安抗辩权的规定。不安抗辩权是指在双务合同中，先履行一方在有证据证明后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下，可暂时中止履行的权利。不安抗辩权有助于平衡当事人的利益和避免先履行方因自己的履行造成不应有的损失。(2).试分析该制度的构成条件。（分数：4.00）_正确答案：()解析：不安抗辩权的构成条件有：当事人基于同一双务合同互负债务；主张不安抗辩权的一方应当先履行债务

17、且其债务已届至清偿期；先履行一方有确切证据证明对方履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。(3).试分析该制度的法律效力。（分数：4.00）_正确答案：()解析：不安抗辩权属于延期抗辩权，其效力表现在：在具备上述条件时，先履行方有权中止自己的履行，并可要求后履行方提供担保。在后履行一方提供适当担保时，先履行一方应当恢复自己的履行。如果后履行一方在合理期限内未恢复履行能力而且未提供适当担保的，先履行一方可以解除合同。中华人民共和国合同法第 107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 请运用民法原理分析：（分

18、数：16.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：本条规定的是违约责任。违约责任是指当事人不履行或不适当履行合同义务而应承担的民事责任。(2).试分析该制度的法律特征。（分数：4.00）_正确答案：()解析：违约责任具有如下特征：违约责任属于民事责任。违约责任具有相对性。违约责任是当事人不履行合同债务而产生的责任。违约责任是一种财产性的民事责任。违约责任具有一定的任意性，可由当事人在法定范围内约定。(3).试分析该制度的构成要件。（分数：4.00）_正确答案：()解析：违约责任的构成要件主要包括：当事人之间存在有效合同。客观上有违

19、约行为。不存在免责事由。(4).试分析该制度的主要责任承担方式。（分数：4.00）_正确答案：()解析：违约责任的承担方式主要包括：继续履行。继续履行即强制违约方交付按照合同约定本应交付的标的。我国采取继续履行为主、赔偿为辅的救济原则。继续履行后对方还有其他损失的，应当赔偿损失。采取补救措施。采取补救措施具体包括恢复原状，修理、重作、更换，退货，减少价款或者报酬。采取补救措施后还有其他损失的，违约方还应赔偿损失。支付违约金。违约金只有在当事人约定时才适用。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。赔偿损失。赔偿损失即违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为而遭受的损失

20、。中华人民共和国合同法第 74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。” 请运用民法原理分析：（分数：12.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：该条是关于债权撤销权的规定。撤销权是指债权人享有的依诉讼程序申请法院撤销债务人实施的损害债权行为的权利。(2).试分析该

21、制度的成立条件。（分数：4.00）_正确答案：()解析：撤销权的成立条件因债务人所为的行为系无偿或有偿的不同而有所不同。若为无偿行为，只需具备客观要件；若为有偿行为，则需同时具备客观要件与主观要件。客观要件包括：债务人实施一定的处分财产的行为。债务人的处分行为已经发生效力。债务人的行为已给债权人造成损害。主观要件是指债务人实施以明显的不合理的低价转让财产而损害债权人利益的行为时，受让人知道该情形。(3).试分析该制度的法律效力。（分数：4.00）_正确答案：()解析：撤销权的效力表现在：撤销权人以自己的名义通过诉讼程序行使撤销权，其范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的费用，由债务人负担。

22、法院认定撤销权成立的，债务人处分财产的行为自始无效。债权人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起 1年内行使撤销权。自债务人的行为发生之日起 5年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。中华人民共和国合同法第 133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。” 请运用民法原理分析：（分数：16.00）(1).本条规定的是民法中的何种制度?该制度的含义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：该条是关于标的物所有权转移的法律规定。标的物所有权的转移，是指标的物所有权从原所有人手中转移到新的所有人手中。(2).何谓交付?交付规则在合同法中适用情形如何?（分数：4.00）_正确答案：()解析：所谓交付，是指标的物置于买受人控制之下的行为。标的物所有权自交付时起转移，除非法律另有规定或者当事人另有约定。(3).合同法规定该制度的意义是什么?（分数：4.00）_正确答案：()解析：确认标的物所有权转移时间的意义在于：由此确定所有权的归属和风险承担原则，尤其在确定二重买卖的效力方面具有十分重要的意义。(4).试分析该制度的法律后果。（分数：4.00）_正确答案：()解析：标的物一经交付，所有权即发生转移的法律后果，此后所发生的权属争议和风险，都应由转移时间确定。