【考研类试卷】法律硕士(专业课)28及答案解析.doc

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1、法律硕士(专业课)28 及答案解析(总分：28.01，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.下列犯罪中，不可以由单位构成的是（ ）（分数：1.00）A.偷税罪B.拒不执行判决、裁定罪C.重大环境污染事故罪D.行贿罪2.甲为投身恐怖主义活动而参加了某国国际恐怖主义组织，法院认定甲构成参加恐怖组织罪。甲的行为属于（分数：1.00）A.预备犯B.实行犯C.帮助犯D.未遂犯3.保险事故的证明人故意提供虚假的证明文件，为他人骗取保险金提供条件的，应当认定为（分数：1.00）A.保险诈骗罪的共犯B.伪证罪C.诈骗罪的共犯D.提供虚假证明文件罪4.下列行为中不构成犯罪的

2、是（ ）（分数：1.00）A.拐卖已满 14 岁的男童B.非以出卖牟利为目的，拐骗不满 14 岁的儿童脱离家庭或监护人C.盗卖婴、幼儿的D.杀死正在实施强奸行为的犯罪人5.汽车司机甲开车时突然被公路边小孩投掷的石块击中眼部，血流不止，慌乱中，失去对方向盘的控制，将正在路边行走的乙撞死。甲的行为是（ ）（分数：1.00）A.交通肇事罪B.过失致人死亡罪C.玩忽职守罪D.意外事件6.依照刑法的规定，行贿罪的构成在主观方面必须是（分数：1.00）A.具有谋取非法利益的目的B.具有谋取个人利益的目的C.具有谋取不正当利益的目的D.具有谋取利益的目的7.按照刑法的规定，下列犯罪人中，不可能被减刑的对象是

3、（分数：1.00）A.被判处管制的犯罪分子B.被单处罚金的犯罪分子C.作为累犯被判处有期徒刑的犯罪分子D.被宣告缓刑的犯罪分子8.下列属于我国刑法中规定的共同犯罪的主犯的是（ ）（分数：1.00）A.甲受人胁迫加入某盗窃集团，为集团提供作案工具及进行销赃B.乙为聚众扰乱社会秩序罪的参与者，没有组织、策划、指挥该犯罪C.丙为抢劫集团的军师”，集团的每次犯罪均由其组织策划，但其从未亲自参与行动D.丁受“大哥”约请与另外四人一起参与殴斗廖某，打了两拳即离开，其他人竟将廖某殴打致死9.下列强制方法中属于财产刑的是（ ）（分数：1.00）A.罚款B.查封财产C.追缴赃款、赃物D.没收财产10.甲伪造国家

4、机关公文用于实施诈骗活动，分别构成伪造国家机关公文罪和诈骗罪，这种情形属于罪数论中的（分数：1.00）A.牵连犯B.想象竟合犯C.继续犯D.连续犯11.甲正在追击逃跑之窃贼时，猛然被别人拉住。因事情紧急甲并未回头看，而误认为是窃贼的同伙，便顺手用手中的木棒砸向对方，将其砸倒在地，造成重伤。结果发现，砸倒的竟是自己的邻居，邻居是要来帮自己的。则甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.正当防当B.对物防卫C.假想防卫D.偶然防卫12.甲、乙二人合谋抢夺财物。一日，甲向一坐在汽车内的妇女假装问路，乙乘该妇女不备，拉开车门，从其手中抢过提包就跑，甲也随即与乙一同逃跑，当场被群众抓获。群众从甲、乙二人身

5、上各搜出一把匕首。甲、乙二人的行为构成（分数：1.00）A.盗窃罪B.抢夺罪C.抢劫罪D.诈骗罪13.洗钱罪上游犯罪不包括（ ）（分数：1.00）A.恐怖组织犯罪B.贪污贿赂犯罪C.走私犯罪D.金融犯罪14.下列行为中属于犯罪中止的是（ ）（分数：1.00）A.犯罪分子自认为犯罪行为已实施完毕而自动停止犯罪B.犯罪分子因为癫痫突发而停止犯罪C.盗窃他人财物后，又返还财物D.主动停止犯罪预备行为15.下列做法中不违背罪刑法定原则要求的是（分数：1.00）A.重法效力溯及既往B.法律规定不确定的刑罚C.适用行为后的轻法D.适用类推解释16.下列行为中已满 14 周岁不满 16 周岁的人应当负刑事责

6、任的是（分数：1.00）A.走私毒品B.贩卖毒品C.决水D.拐卖妇女、儿童17.楚某 1997 年 3 月 5 日犯甲罪，追诉期限应为 10 年，2002 年 3 月 5 日又犯乙罪，乙罪的追诉期限也是10 年。这时甲罪的追诉期限应（分数：1.00）A.从犯乙罪之日起计算，共计 10 年，即以甲罪的追诉期限 10 年加乙罪的追诉期限 10 年B.从犯乙罪之日起计算，共计 15 年，即以甲罪追诉期限剩余的 5 年加乙罪的追诉期限 l0 年C.从犯乙罪之日起计算，还有 5 年D.从犯乙罪之日起计算，还是 10 年18.纪某因为运输毒品罪被判处有期徒刑 7 年，刑满释放后 7 年，禁不住朋友的再三恳

7、求，帮助朋友贩卖了 30 克毒品。纪某的行为（分数：1.00）A.属于毒品犯罪的累犯，应当从重处罚B.属于毒品犯罪的惯犯，应当从重处罚C.属于毒品犯罪的再犯，应当从重处罚D.定贩卖毒品罪，加重处罚19.因刘某欠赌债不还，钱某邀集朋友林某、涂某一起将刘某骗到一空房内捆绑起来吊在房梁上，用竹板抽打，逼其还钱。2 天后，刘某被闻讯赶来的公安人员解救。经法医鉴定，刘某为轻微伤。对钱某等三人的行为应当（分数：1.00）A.以非法拘禁罪从重处罚B.以故意伤害罪从重处罚C.以非法拘禁罪和故意伤害罪并罚D.以绑架罪定罪处罚20.如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或

8、者中国公民，但中国对此案仍能行使刑事管辖权的，是基于（分数：1.00）A.属地管辖原则B.普遍管辖原则C.保护管辖原则D.属人管辖原则二、多项选择题(总题数：5，分数：5.00)21.我国刑法规定的量刑制度包括（分数：1.00）A.累犯B.立功C.减刑D.自首22.下列行为中，构成盗窃罪的有（分数：1.00）A.王某在商场盗窃他人信用卡后，随即用该信用卡在商场购买了价值 6 000 余元的手表B.李某在商场试衣间试穿大衣是否合适的时候，趁售货员在与其他的顾客聊天的机会，将价值 6 000 余元的大衣穿走C.张某在商场购买首饰的时候，趁售货员不注意，将自己准备好的假首饰与从售货员那里拿来的价值

9、8 000 余元的首饰调换D.郑某潜入他人家中，将他人价值 2 万余元的海洛因拿走23.下列表述中，正确的是（分数：1.00）A.甲盗走铁路上钢轨 10 米，因铁路巡道员发现钢轨被盗，采取紧急措施，才避免了火车颠覆事故的发生。对甲按照破坏交通设施罪的既遂适用法律B.乙为一 15 周岁的未成年人，绑架他人作为人质后，因勒索财物未成而杀害被绑架人，应当追究乙的刑事责任C.丙是某国有仓库保管员，利用职务之便，盗窃其保管的物资价值 2 万元。后听说单位要来盘点物资，担心事发，遂将所盗物资送回仓库，丙的行为成立犯罪中止D.丁设立一家公司，专门用于虚开增值税专用发票，谋取非法利益。对此虚开增值税专用发票的

10、行为，应当按照自然人犯罪处理24.下列行为不构成共同犯罪的是（ ）（分数：1.00）A.买凶杀人B.共同过失行为C.共谋犯D.甲教唆 12 岁的乙盗窃25.犯罪构成客观要件中的选择要件包括（分数：1.00）A.犯罪行为B.特定的犯罪方法C.特定的时间、地点D.犯罪客体三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.简述职务侵占罪与侵占罪的区别（分数：1.00）_四、分析题(总题数：2，分数：1.00)刑法第 133 条规定：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以

11、下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。” 试说明：（分数：0.51）(1).本条所规定的罪名、罪状的描述类型。（分数：0.17）_(2).本条所规定的犯罪构成特征。（分数：0.17）_(3).本条所规定的“交通肇事后逃逸”和“因逃逸致人死亡”的含义。（分数：0.17）_27.法条评析(要求符合立法原意和刑法理论) 刑法第 384 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用。进行非法活动的，或者挪用公款数额较大。进行营利活动的。或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处

12、十年以上有期徒刑或者无期徒刑。” （分数：0.50）_五、论述题(总题数：1，分数：1.00)甲(女，1984 年 7 月 20 日生)因其同居男友乙已另有新欢丙而生恨意。2004 年 6 月 7 日，甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋，连叫来好友丁(男，1986 年 12 月 13 日生)，要其晚上去强奸丙，并给了 500 元“报酬”给丁，丁同意。晚 9 点，甲领着丁来到丙住处附近，指认了出租屋，并给了丁一把其从男友处偷来的钥匙。晚 10 点左右，丁找到出租屋，因房门未锁而顺利进入房间，正欲强奸时，遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙体撞去，见被害人不再反抗，于是拉开电灯。丁

13、准备强奸时发现被害人已没有了气息，遂匆忙逃走。回家后，丁越想越怕，便告知父母。其父母反复规劝，并硬拉着丁到公安机关去交代了罪行。案发后查明：甲已有三个月身孕；甲于 2003 年 1 月 4 日因盗窃罪被判处有期徒刑 6 个月，缓刑 1 年，并处罚金 500 元；被害女子并非丙，而是丙的另一同室女友戊，丙当晚因加班未归；戊因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题： （分数：1.00）(1).甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要说明理由。（分数：0.20）_(2).甲、丁原想强奸丙，实际上加害了丙的同室女友戊。这对甲、丁的定罪量刑有无影响?为什么?（分数：0.20）_(

14、3).对甲能否判处死刑缓期二年执行?为什么?（分数：0.20）_(4).甲是否构成累犯?为什么?（分数：0.20）_(5).指出丁具备的法定量刑情节及其处罚原则。（分数：0.20）_法律硕士(专业课)28 答案解析(总分：28.01，做题时间：120 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.下列犯罪中，不可以由单位构成的是（ ）（分数：1.00）A.偷税罪B.拒不执行判决、裁定罪 C.重大环境污染事故罪D.行贿罪解析：2.甲为投身恐怖主义活动而参加了某国国际恐怖主义组织，法院认定甲构成参加恐怖组织罪。甲的行为属于（分数：1.00）A.预备犯B.实行犯 C.帮助犯D.未遂犯解析

15、： 本题考查的知识点：实行犯的概念。所谓实行犯，就是实施刑法分则规定的直接威胁或者侵害某种具体犯罪的直接客体并为完成该种犯罪所必需的行为的犯罪人。在本题中，根据我国刑法第 120 条的规定，参加恐怖活动组织的行为，就是组织、领导、参加恐怖组织罪的实行行为，所以，甲是组织、领导、参加恐怖组织罪的实行犯。并且甲的参加恐怖组织罪已经犯罪既遂，甲不是预备犯、帮助犯，也不是未遂犯，本题的正确答案是 B。3.保险事故的证明人故意提供虚假的证明文件，为他人骗取保险金提供条件的，应当认定为（分数：1.00）A.保险诈骗罪的共犯B.伪证罪C.诈骗罪的共犯 D.提供虚假证明文件罪解析： 本题考查的知识点：保险诈骗

16、罪的共犯。刑法第 198 条第 4 款规定：“保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。”根据这一规定，本题的正确答案是 C。4.下列行为中不构成犯罪的是（ ）（分数：1.00）A.拐卖已满 14 岁的男童B.非以出卖牟利为目的，拐骗不满 14 岁的儿童脱离家庭或监护人C.盗卖婴、幼儿的D.杀死正在实施强奸行为的犯罪人 解析：5.汽车司机甲开车时突然被公路边小孩投掷的石块击中眼部，血流不止，慌乱中，失去对方向盘的控制，将正在路边行走的乙撞死。甲的行为是（ ）（分数：1.00）A.交通肇事罪B.过失致人死亡罪C.玩忽职守罪D.意外事件

17、 解析：6.依照刑法的规定，行贿罪的构成在主观方面必须是（分数：1.00）A.具有谋取非法利益的目的B.具有谋取个人利益的目的C.具有谋取不正当利益的目的 D.具有谋取利益的目的解析： 本题考查的知识点是：行贿罪的法定目的。刑法第 389 条规定：“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。”这是刑法对行贿罪的规定。根据这一规定，行贿罪的法定目的是以谋取不正当利益为目的，如果行为人为谋取正当利益为目的而行贿，则不构成行贿罪，所以，本题的正确答案是

18、 C。7.按照刑法的规定，下列犯罪人中，不可能被减刑的对象是（分数：1.00）A.被判处管制的犯罪分子B.被单处罚金的犯罪分子 C.作为累犯被判处有期徒刑的犯罪分子D.被宣告缓刑的犯罪分子解析： 本题考查的知识点是：减刑的对象。刑法第 78 条第 1 款规定：“被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：(1)阻止他人重大犯罪活动的；(2)检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；(3)有发明创造或者重大技术革新的；(4)在日常生产、生活中舍己救人的；(5)在抗御自然灾

19、害或者排除重大事故中，有突出表现的；(6)对国家和社会有其他重大贡献的。”根据这一规定，减刑的对象就是管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑。而最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定第五条规定：“对判处拘役或者三年以下有期徒刑、宣告缓刑的犯罪分子，一般不适用减刑。如果在缓刑考验期间有重大立功表现的，可以参照刑法第七十八条的规定，予以减刑，同时相应的缩减其缓刑考验期限。减刑后实际执行的刑期不能少于原判刑期的二分之一，相应缩减的缓刑考验期限不能低于减刑后实际执行的刑期。判处拘役的缓刑考验期限不能少于两个月，判处有期徒刑的缓刑考验期限不能少于一年。”对于死刑缓期执行的减刑，随主刑刑种的

20、性质改变而引起的附加刑的相应改变，以及罚金刑的酌情减少或者免除，均不属于刑法第 78 条的规定的减刑制度的范围。所以，本题的正确答案是 B。8.下列属于我国刑法中规定的共同犯罪的主犯的是（ ）（分数：1.00）A.甲受人胁迫加入某盗窃集团，为集团提供作案工具及进行销赃B.乙为聚众扰乱社会秩序罪的参与者，没有组织、策划、指挥该犯罪C.丙为抢劫集团的军师”，集团的每次犯罪均由其组织策划，但其从未亲自参与行动 D.丁受“大哥”约请与另外四人一起参与殴斗廖某，打了两拳即离开，其他人竟将廖某殴打致死解析：9.下列强制方法中属于财产刑的是（ ）（分数：1.00）A.罚款B.查封财产C.追缴赃款、赃物D.没

21、收财产 解析：10.甲伪造国家机关公文用于实施诈骗活动，分别构成伪造国家机关公文罪和诈骗罪，这种情形属于罪数论中的（分数：1.00）A.牵连犯 B.想象竟合犯C.继续犯D.连续犯解析： 本题考查的知识点是：牵连犯的概念和特征。所谓牵连犯，是指行为人实施某种犯罪(即本罪)，而方法行为或结果行为又触犯其他罪名(即他罪)的犯罪形态。根据牵连犯的概念，本题的题干显然构成牵连犯。选项 B 想象竞合犯和 C 继续犯都只有一个行为，而选项 D 连续犯是数行为触犯同一罪名，所以，本题的正确答案是 A。11.甲正在追击逃跑之窃贼时，猛然被别人拉住。因事情紧急甲并未回头看，而误认为是窃贼的同伙，便顺手用手中的木棒

22、砸向对方，将其砸倒在地，造成重伤。结果发现，砸倒的竟是自己的邻居，邻居是要来帮自己的。则甲的行为构成（ ）（分数：1.00）A.正当防当B.对物防卫C.假想防卫 D.偶然防卫解析：12.甲、乙二人合谋抢夺财物。一日，甲向一坐在汽车内的妇女假装问路，乙乘该妇女不备，拉开车门，从其手中抢过提包就跑，甲也随即与乙一同逃跑，当场被群众抓获。群众从甲、乙二人身上各搜出一把匕首。甲、乙二人的行为构成（分数：1.00）A.盗窃罪B.抢夺罪C.抢劫罪 D.诈骗罪解析： 本题考查的知识点是：抢夺罪向抢劫罪的转化。刑法第 267 条第 2 款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”对这一规

23、定，最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释第 6 条解释道：“刑法第 267 条第 2 款规定的携带凶器抢夺，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。”本题中，甲、乙携带管制刀具抢夺，应当以抢劫罪论处。所以，本题的正确答案是 C。13.洗钱罪上游犯罪不包括（ ）（分数：1.00）A.恐怖组织犯罪B.贪污贿赂犯罪 C.走私犯罪D.金融犯罪解析：14.下列行为中属于犯罪中止的是（ ）（分数：1.00）A.犯罪分子自认为犯罪行为已实施完毕而自动停止犯罪B.犯罪分子因为癫痫突发而停止犯罪C.盗窃他人财物后，又

24、返还财物D.主动停止犯罪预备行为 解析：15.下列做法中不违背罪刑法定原则要求的是（分数：1.00）A.重法效力溯及既往B.法律规定不确定的刑罚C.适用行为后的轻法 D.适用类推解释解析： 本题考查的知识点是：罪刑法定原则的适用。刑法第 3 条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”目前，世界各国刑法奉行的大多均为相对罪刑法定原则，而非绝对罪刑法定原则。相对罪刑法定原则的派生原则包括：排斥习惯法、排斥绝对不定期刑、禁止有罪类推、禁止重法溯及既往。相对罪刑法定原则的基本要求是：(1)罪刑法定化，即犯罪和刑罚必须由法律事先加以

25、明文规定，不允许法官擅断；(2)罪刑实定化，即对构成犯罪的行为和犯罪的具体法律后果，刑法应作出实体性的规定；(3)罪刑明确化，即刑法的条文必须文字表达确切、意思清楚，不得含糊其辞、模棱两可。本题中，选项 ABD 都不符合罪刑法定原则的要求，只有选项 C“适用行为后的轻法”即轻法的溯及既往，为相对罪刑法定原则所允许，所以，本题的正确答案是 C。16.下列行为中已满 14 周岁不满 16 周岁的人应当负刑事责任的是（分数：1.00）A.走私毒品B.贩卖毒品 C.决水D.拐卖妇女、儿童解析： 本题考查的知识点是：已满 14 周岁不满 16 周岁的未成年人的刑事责任。刑法第 17 条第 2 款规定：“

26、已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”根据这一规定，在走私毒品罪、贩卖毒品罪、决水罪、拐卖妇女、儿童罪中，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，只对贩卖毒品罪承担刑事责任，所以，本题的正确答案是 B。17.楚某 1997 年 3 月 5 日犯甲罪，追诉期限应为 10 年，2002 年 3 月 5 日又犯乙罪，乙罪的追诉期限也是10 年。这时甲罪的追诉期限应（分数：1.00）A.从犯乙罪之日起计算，共计 10 年，即以甲罪的追诉期限 10 年加乙罪的追诉期限 10 年B.从犯乙罪之日起计算，共计 15 年

27、，即以甲罪追诉期限剩余的 5 年加乙罪的追诉期限 l0 年C.从犯乙罪之日起计算，还有 5 年D.从犯乙罪之日起计算，还是 10 年 解析： 本题考查的知识点是：时效中断制度。刑法第 89 条第 2 款规定：“在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。”这是刑法对时效中断制度的规定。根据这一规定，本题中甲罪的追诉时效期限应从犯乙罪之日起重新计算，所以，本题的正确答案是 D。18.纪某因为运输毒品罪被判处有期徒刑 7 年，刑满释放后 7 年，禁不住朋友的再三恳求，帮助朋友贩卖了 30 克毒品。纪某的行为（分数：1.00）A.属于毒品犯罪的累犯，应当从重处罚B.属于毒品犯罪的惯犯，

28、应当从重处罚C.属于毒品犯罪的再犯，应当从重处罚 D.定贩卖毒品罪，加重处罚解析：本题考查的知识点：毒品再犯制度。刑法第 356 条规定：“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”这是刑法关于毒品再犯制度的规定，根据这一规定，本题中，纪某因运输毒品罪被判过刑之后，又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，应当从重处罚。所以，本题的正确答案是 C。19.因刘某欠赌债不还，钱某邀集朋友林某、涂某一起将刘某骗到一空房内捆绑起来吊在房梁上，用竹板抽打，逼其还钱。2 天后，刘某被闻讯赶来的公安人员解救。经法医鉴定，刘某为轻微伤。对钱某等三人的行为应当（分数：1.00）A.以

29、非法拘禁罪从重处罚 B.以故意伤害罪从重处罚C.以非法拘禁罪和故意伤害罪并罚D.以绑架罪定罪处罚解析： 本题考查的知识点是：非法拘禁罪的认定。刑法第 238 条规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。”最高人民法院关于对为索取法律不予保护的债务，非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释中规定

30、，行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第 238 条的规定，即以非法拘禁罪定罪处罚。根据上述规定，钱某等人为索取赌债非法拘禁他人，应认定为非法拘禁罪，而不是绑架罪。在本题中，钱某等人非法拘禁行为造成被害人轻微伤，仍只认定为非法拘禁罪，不再认定为故意伤害罪，所以，本题的正确答案是 A。20.如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或者中国公民，但中国对此案仍能行使刑事管辖权的，是基于（分数：1.00）A.属地管辖原则B.普遍管辖原则 C.保护管辖原则D.属人管辖原则解析： 本题考查的知识点是：普遍管辖原则的适用。刑法

31、第 9 条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”这是我国刑法对普遍管辖原则的规定。在刑法空间效力原则中，普遍管辖原则处于补充地位，只有针对少数国际犯罪，不能适用属地原则、属人原则、保护原则时，才能适用普遍管辖原则。本题中，题干所给条件“如果某犯罪案件不是发生在中国领域，且该案犯罪人不是中国公民、被害人也不是中国国家或者中国公民”，这就显然排除了属地原则、属人原则、保护原则的适用，在这种情况下，我国刑法行使刑事管辖权时，只能适用普遍管辖原则，所以，本题的正确答案是 B。二、多项选择题(总题数：5，分数：5

32、.00)21.我国刑法规定的量刑制度包括（分数：1.00）A.累犯 B.立功 C.减刑D.自首 解析： 本题考查的知识点是：量刑制度的具体种类。根据我国刑法的规定，我国刑法中具体的量刑制度包括五种：累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑，减刑和假释属于刑罚执行制度，所以，本题的正确答案是 ABD。22.下列行为中，构成盗窃罪的有（分数：1.00）A.王某在商场盗窃他人信用卡后，随即用该信用卡在商场购买了价值 6 000 余元的手表 B.李某在商场试衣间试穿大衣是否合适的时候，趁售货员在与其他的顾客聊天的机会，将价值 6 000 余元的大衣穿走 C.张某在商场购买首饰的时候，趁售货员不注意，将自己准备

33、好的假首饰与从售货员那里拿来的价值 8 000 余元的首饰调换 D.郑某潜入他人家中，将他人价值 2 万余元的海洛因拿走 解析： 本题考查的知识点是：盗窃罪的认定。本题选项 ABC 中，主要涉及的问题是盗窃罪与诈骗罪的区别。区别盗窃罪和诈骗罪的关键在于非法占有财物的主要方式是“骗取”还是“窃取”。如果非法取得财物的主要方式是蒙蔽他人，盗窃行为并不能直接获取所要非法占有的财物，只是为实现诈骗创造条件的，其行为性质应认定为诈骗；如果获取财物的主要方式是秘密窃取，诈骗只是为实现窃取创造条件的，则其行为性质应认定为盗窃，在本题选项 ABC 中，虽然行为人非法占有财物的行为中包括了欺骗的成分，但其直接非

34、法占有财物的关键手段是窃取，故都应认定为盗窃罪。选项 D 中，主要涉及的问题是盗窃违禁品的行为，能否认定为盗窃罪，根据最高人民法院关于盗窃罪的司法解释。盗窃违禁品的，以盗窃罪定罪，但不计入盗窃数额，根据情节轻重量刑。所以，本题的正确答案是 ABCD。23.下列表述中，正确的是（分数：1.00）A.甲盗走铁路上钢轨 10 米，因铁路巡道员发现钢轨被盗，采取紧急措施，才避免了火车颠覆事故的发生。对甲按照破坏交通设施罪的既遂适用法律 B.乙为一 15 周岁的未成年人，绑架他人作为人质后，因勒索财物未成而杀害被绑架人，应当追究乙的刑事责任 C.丙是某国有仓库保管员，利用职务之便，盗窃其保管的物资价值

35、2 万元。后听说单位要来盘点物资，担心事发，遂将所盗物资送回仓库，丙的行为成立犯罪中止D.丁设立一家公司，专门用于虚开增值税专用发票，谋取非法利益。对此虚开增值税专用发票的行为，应当按照自然人犯罪处理 解析： 本题考查的知识点是：破坏交通设施罪的既遂形态、未成年人的刑事责任、犯罪中止的时空性特征、单位犯罪的认定。选项 A 中，破坏交通设施罪的既遂形态是危险犯，即只要造成危险状态，不需要造成实害结果，就是犯罪既遂，所以，选项 A 是正确的；选项 B 中，已满 14 周岁不满 16 周岁的未成年人虽然对绑架罪不承担刑事责任，但是，对故意杀人罪承担刑事责任，所以，选项 B 是正确的；选项 C 中，犯

36、罪中止只能存在于犯罪过程中，如果犯罪既遂之后，事后挽回损失或者恢复原状的，不能成立犯罪中止，所以，选项 C 是错误的，此时的犯罪停止形态是犯罪既遂，不是犯罪中止；选项 D 中，最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释第 2 条的规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”所以，选项 D 是正确的。综上，本题的正确答案是 ABD。24.下列行为不构成共同犯罪的是（ ）（分数：1.00）A.买凶杀人B.共同过失行为 C.共谋犯D.甲教唆 12 岁的乙盗窃 解析：25.犯罪构成客观

37、要件中的选择要件包括（分数：1.00）A.犯罪行为B.特定的犯罪方法 C.特定的时间、地点 D.犯罪客体解析： 本题考查的知识点是：犯罪构成客观方面的选择要件。刑法学理论通说认为，在犯罪构成客观方面中，只有危害行为(犯罪行为)是其必要要件，其他客观方面的要件都是客观方面的选择要件，如犯罪的时间、地点、方法等。犯罪客体是与犯罪客观方面相并列的犯罪构成要件，不是犯罪构成客观要件中的必要要件，故本题的正确答案是 BC。三、简析题(总题数：1，分数：1.00)26.简述职务侵占罪与侵占罪的区别（分数：1.00）_正确答案：(1)主体不同：职务侵占罪的犯罪主体是公司、企业或者其他单位的人员，属于特殊主体

38、，而侵占罪的犯罪主体是一般主体。 (2)是否利用职务便利不同：职务侵占罪必须是利用职务上的便利而进行的，而侵占罪则不是利用职务上的便利实施的。 (3)犯罪对象不同：职务侵占罪的犯罪对象是本单位财物，而侵占罪的对象是代为保管的他人财物、他人的遗忘物、埋藏物。 (4)行为方式不同：职务侵占罪的行为方式主要表现为采用窃取、骗取、侵吞等方式将本单位财物非法占为己有，而侵占罪的行为方式主要表现为将代为保管的他人财物非法占为己有拒不退还，或将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有拒不交出。 )解析：四、分析题(总题数：2，分数：1.00)刑法第 133 条规定：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤

39、、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。” 试说明：（分数：0.51）(1).本条所规定的罪名、罪状的描述类型。（分数：0.17）_正确答案：(刑法第 133 条规定的犯罪是交通肇事罪。交通肇事罪的罪状是叙明罪状。)解析：(2).本条所规定的犯罪构成特征。（分数：0.17）_正确答案：(交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。交通肇事罪的构成特征为：(a)侵犯客体是交通运输安全。(b)客观方面表现为

40、违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。本罪的构成以违反交通运输管理法规为前提条件。同时违反交通运输管理法规的行为还导致了重大事故的发生，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失。(C)犯罪主体是一般主体，实践中主要是从事交通运输的人员。(d)主观方面表现为过失。)解析：(3).本条所规定的“交通肇事后逃逸”和“因逃逸致人死亡”的含义。（分数：0.17）_正确答案：(“交通肇事后逃逸”是指行为人在发生交通事故后，为了逃避法律追究而逃跑的行为。“因逃逸致人死亡”是指行为人在交通肇事后为了逃避法律追究而逃跑，致使被害人得不到及时救助而死亡的情形。)解

41、析：27.法条评析(要求符合立法原意和刑法理论) 刑法第 384 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用。进行非法活动的，或者挪用公款数额较大。进行营利活动的。或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。” （分数：0.50）_正确答案：(本条规定的是挪用公款罪。挪用公款罪是指国家工作人员利用职务的便利，挪用公款归个人使用。进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的行为。 挪用公款罪侵犯的客体是复杂

42、客体，是国家工作人员的廉洁性、国家财经制度及公款的使用权。客观方面表现为利用职务的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的行为。主体是特殊主体，即国家工作人员。主观方面是故意，以归个人使用为目的。 犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。不退还是指行为人主观上想还，但客观上不能还。如果主观上就不想还，应认定为贪污罪。 )解析：五、论述题(总题数：1，分数：1.00)甲(女，1984 年 7 月 20 日生)因其同居男友乙已另有新欢

43、丙而生恨意。2004 年 6 月 7 日，甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋，连叫来好友丁(男，1986 年 12 月 13 日生)，要其晚上去强奸丙，并给了 500 元“报酬”给丁，丁同意。晚 9 点，甲领着丁来到丙住处附近，指认了出租屋，并给了丁一把其从男友处偷来的钥匙。晚 10 点左右，丁找到出租屋，因房门未锁而顺利进入房间，正欲强奸时，遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙体撞去，见被害人不再反抗，于是拉开电灯。丁准备强奸时发现被害人已没有了气息，遂匆忙逃走。回家后，丁越想越怕，便告知父母。其父母反复规劝，并硬拉着丁到公安机关去交代了罪行。案发后查明：甲已有三个月身孕；甲

44、于 2003 年 1 月 4 日因盗窃罪被判处有期徒刑 6 个月，缓刑 1 年，并处罚金 500 元；被害女子并非丙，而是丙的另一同室女友戊，丙当晚因加班未归；戊因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题： （分数：1.00）(1).甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要说明理由。（分数：0.20）_正确答案：(甲、丁的行为构成了强奸罪一罪，不构成数罪；甲教唆丁实施强奸行为，并为丁的强奸行为提供了准备条件的帮助行为，丁接受教唆并实施强奸行为，符合强奸罪的构成要件，甲成立教唆犯，丁是实行犯，甲的帮助行为为教唆行为所吸收，不再独立评价。两人的行为成立强奸罪共同犯罪；丁在实施强奸中致被害人死亡的行为不需要单独定罪，因为刑法明确规定强奸致使被害人死亡的属于强奸罪的结果加重犯，甲也应对戊的死亡结果承担责任。)解析：(2).甲、丁原想强奸丙，实际上加害了丙的同室女友戊。这对甲、丁的定罪量刑有无影响?为什么?（分数：0.20）_正确答案：(这一事实对甲、丁的定罪量刑没有影响。因为戊虽然不是甲、丁预期的犯罪对象，但这属于法律性质相同的对象认识错误，不影响定罪与量刑。)解析：(3).