【学历类职业资格】行政法学自考题-30及答案解析.doc

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1、行政法学自考题-30 及答案解析(总分：90.00，做题时间：90 分钟)一、简答题 lilist-style-typ(总题数：11，分数：33.00)1.简述司法审查的特征。（分数：3.00）_2.简述司法审查的宪法依据。（分数：3.00）_3.我国司法审查的理论基础是什么?（分数：3.00）_4.简述人民法院主管行政案件的范围。（分数：3.00）_5.我国行政诉讼为什么不审查抽象行政行为?（分数：3.00）_6.为什么在行政诉讼中由被告负举证责任?（分数：3.00）_7.为什么在司法审查中要采用司法变更权有限原则?（分数：3.00）_8.移送管辖与移转管辖的区别是什么?（分数：3.00）_

2、9.成为司法审查的被告必须具备哪些条件?（分数：3.00）_10.司法审查中的第三人应具备哪些条件?（分数：3.00）_11.简述诉讼代理人的特点。（分数：3.00）_二、论述题(总题数：3，分数：12.00)12.试述司法审查的作用。（分数：4.00）_13.试述司法审查的范围。（分数：4.00）_14.试论述行政诉讼中的共同诉讼人。（分数：4.00）_三、案例分析题(总题数：6，分数：45.00)某市教育局处长王某，出国考察返回大陆时，被某海关查获若干黄色光盘。海关依法没收光盘并当场作出罚款 1200 元。某市教育局了解情况之后，又给予王某撤职的行政处分。王某对海关的行政处罚和教育局的行政

3、处分均不服，分别以海关和市教育局为被告，向法院提起行政诉讼，要求撤销行政处罚和行政处分。（分数：6.00）(1).在本案中，海关当场作出罚款 1200 元是否合法?为什么?（分数：3.00）_(2).人民法院是否应该受理王某对某海关和某市教育局的起诉，为什么?（分数：3.00）_某市 A 区居民张某在本市 B 区经营一家酒店。2009 年 10 月 2 日，游客江某等人在酒店吃饭，饭后江某等人出现了食物中毒症状，被送至医院救治。B 区卫生监管部门接到举报后，立即对张某的酒店进行调查，发现酒店使用了大量的过期发霉大米。B 区卫生监管部门对张某的酒店作出了责令停业整顿 1 个月，并处 2 万元罚款

4、的处罚决定。（分数：12.00）(1).在卫生监管部门作出处罚决定之前，张某能否要求卫生监管部门组织听证?为什么?（分数：3.00）_(2).张某若申请复议，行政处罚决定能否停止执行?（分数：3.00）_(3).若复议机关作出维持原处罚决定，张某仍不服，拟提起行政诉讼，被告是谁?（分数：3.00）_(4).本案应由何地何级法院管辖?（分数：3.00）_王某居住在 A 市 B 区，系 B 区某镇镇政府公务员。2009 年 5 月某日，王某与同学聚会，喝了一点啤酒驾车回家。在 A 市 C 区路上遇到 C 区交警执法检查。交警认为王某属于醉酒驾车，于是对王某拘留 15 天，并吊销其驾驶执照。王某认为

5、自己喝酒不多，血液中酒精含量不高，不属于醉酒驾车，向上一级主管部门申请复议(上一级主管部门所在地为 A 市 B 区)。（分数：6.00）(1).若复议机关维持原处罚决定，王某不服，提起行政诉讼。 本案的被告是谁?为什么? 王某应向哪个法院起诉?为什么?（分数：3.00）_(2).若复议机关撤销了原处罚决定，改为罚款 500 元。王某仍不服，提起行政诉讼。 本案被告是谁?为什么? 王某应向哪个法院起诉?为什么?（分数：3.00）_某市 A 县化工有限公司未经批准擅自在本县一河流内设置排污口，排放大量工业废水，造成严重环境污染。A 县环保局经过调查，对化工有限公司作出了停业整顿，并处 9 万元罚款

6、的处罚决定。对此，化工有限公司不服，认为处罚太重。（分数：6.00）(1).如果化工有限公司申请行政复议，应该向哪些机关提出?为什么?（分数：3.00）_(2).如果复议机关作出维持决定，化工有限公司不服，欲提起行政诉讼，则应该由哪个法院管辖?为什么?（分数：3.00）_某市 A 区居民李某在 B 区开办了甲独资企业，B 区工商分局接到举报李某从事假冒伪劣商品销售活动，遂对该企业作出了责令停业整顿 1 个月，并处 3 万元罚款的行政处罚决定。李某不服，向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿 1 个月，变更罚款为 1 万元的复议决定。其中，1 万元的罚款业已执行完毕。李某仍不服，打算起诉

7、并要求行政赔偿。（分数：6.00）(1).本案中行政诉讼的原告、被告分别是谁?（分数：3.00）_(2).本案中的管辖法院是哪个?（分数：3.00）_A 县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑 1 年，刑满释放后，想在 B 县开办一家饭店。各项准备工作就绪后，当他向 B 县工商局申请营业执照时，B 县工商局认为此人过去有劣迹，虽然刑满释放，尚需继续教育，因而经请示市工商局同意后，明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服，欲向人民法院提起行政诉讼。（分数：9.00）(1).李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼，本案的被告是谁?（分数：3.00）_(2).本案有管辖权的法院

8、是哪个?（分数：3.00）_(3).本案中县工商局拒发营业执照的行为违反了哪一原则?（分数：3.00）_行政法学自考题-30 答案解析(总分：90.00，做题时间：90 分钟)一、简答题 lilist-style-typ(总题数：11，分数：33.00)1.简述司法审查的特征。（分数：3.00）_正确答案：(司法审查的特点主要表现在以下几个方面：(1)行使司法审查权的主体是人民法院；(2)司法审查的对象是具体行政行为；(3)司法审查的依据是法律、行政法规、地方性法规；(4)司法审查的方式是诉讼程序。)解析：2.简述司法审查的宪法依据。（分数：3.00）_正确答案：(1)我国宪法确立了公民控告违

9、法、失职的国家机关和国家工作人员的主体资格和权利。(2)我国宪法规定一切国家机关必须遵守宪法和法律，否则将被追究违法的责任。(3)我国宪法确立了人民法院独立行使审判权的审判主体地位。)解析：3.我国司法审查的理论基础是什么?（分数：3.00）_正确答案：(我国司法审查的理论基础集中体现在以下四个原则上： (1)民主原则。在我国建立行政诉讼制度，由公民对行政机关的违法行为提起诉讼，请求人民法院予以审查，既是社会主义民主应当具备的重要内容，又是对社会主义民主的重要保障。 (2)法治原则。法治原则不仅是建立司法审查制度的重要依据，而且决定着司法审查制度模式的选择。 (3)权力制约原则。我国行政机关和

10、司法机关在人民代表大会的统一领导下，既各司其职，相互配合，又相互监督，相互制约。建立具有中国特色的司法审查制度，无疑是我国权力制约机制的一个重要方面。 (4)人权保障原则。我国司法审查制度的建立，既是社会主义人权理论的成果，也是社会主义人权原则的重要保障。)解析：4.简述人民法院主管行政案件的范围。（分数：3.00）_正确答案：(1)只主管因具体行政行为引起争议的案件，不管辖因抽象行政行为发生争议的案件。(2)只主管行政机关在管理国家事务时与公民、法人、其他组织发生争议的案件，不管辖行政机关在管理内部事务时发生争议的案件，和行政机关内部职权争议的案件。(3)按照国际惯例，政府所为的国家行为，不

11、属于行政诉讼范围，人民法院不能管辖。)解析：5.我国行政诉讼为什么不审查抽象行政行为?（分数：3.00）_正确答案：(1)根据我国宪法和组织法确定的体制，对抽象行政行为的审查权交由权力机关和行政机关系统本身行使。(2)抽象行政行为涉及政策问题，政策问题不宜由法院判断。(3)抽象行政行为涉及不特定的相对方，甚至涉及一个或几个地区乃至全国的公民，其争议不适于通过诉讼途径解决。)解析：6.为什么在行政诉讼中由被告负举证责任?（分数：3.00）_正确答案：(1)行政诉讼的客体是具体行政行为，作为被告的行政机关是具体行政行为的主体，它最清楚其作出具体行政行为的事实与法律依据。因此，被告具有较强的举证能力

12、，在行政诉讼中，应当负举证责任。(2)被告负举证责任原则，既可以促进行政机关依法行政，防止其滥用职权，又可以对行政相对方的合法权益予以保障，使行政相对方不因行政机关滥用权力，而自己又无法举证，而得不到实际有效的司法保护。)解析：7.为什么在司法审查中要采用司法变更权有限原则?（分数：3.00）_正确答案：(确立这一原则的理由是：(1)行政诉讼的实质和核心是审查具体行政行为的合法性，所以一般情况下对于合法的具体行政行为予以维持，而对于违法的具体行政行为则予以撤销。(2)审判权与行政权有一定的权力分工，分别由司法机关与行政机关行使，而在法定的幅度和范围内，如何酌情选择适用并作出决定属于行政机关的自

13、由裁量权，司法机关一般不得越俎代庖，侵越行政权。(3)但是，实践中又往往发生行政机关严重滥用自由裁量权的现象。正是基于上述理由，行政诉讼法才确定行政处罚显失公正的，人民法院可判决变更。)解析：8.移送管辖与移转管辖的区别是什么?（分数：3.00）_正确答案：(1)移送管辖一般是在同级人民法院之间进行的，它是地域管辖的一种补充措施，其目的是将没有管辖权的行政案件移送有权管辖的人民法院；而移转管辖适用于有隶属关系的上下级法院之间，它是级别管辖的一种变通措施，其目的是为了在级别管辖方面调整具体案件的管辖权。 (2)移送管辖法院本身对本案没有管辖权而移送有权管辖的人民法院。移转管辖是有权管辖的人民法院

14、经上级人民法院决定或同意，将其受理的行政案件移送无权管辖的人民法院，从而使无权管辖的人民法院取得管辖权。移转管辖是管辖权的移转，必须慎重处理。非经法定人民法院(一般是上级人民法院)的决定或同意不得移转。)解析：9.成为司法审查的被告必须具备哪些条件?（分数：3.00）_正确答案：(1)必须是具有诉讼权利能力的行政机关或法律、法规授权的组织；(2)必须是具体行政法律关系中作出具体行政行为的行政机关或法律、法规授权的组织；(3)必须由人民法院通知其应诉。)解析：10.司法审查中的第三人应具备哪些条件?（分数：3.00）_正确答案：(1)同被诉具体行政行为有利害关系。(2)第三人应是行政法律关系的主

15、体。(3)经本人申请或人民法院通知而参加开始但未终结的诉讼。)解析：11.简述诉讼代理人的特点。（分数：3.00）_正确答案：(1)只能以被代理人名义进行诉讼活动，而不能以自己的名义进行诉讼活动。(2)参加诉讼的目的是维护被代理人的权益，而不是为了自身的权益。(3)诉讼代理人在其代理权限范围内实施的诉讼行为，其后果由被代理人承担。(4)只能代理当事人一方，而不能在同一诉讼中代理当事人双方。(5)必须是有诉讼行为能力的人。)解析：二、论述题(总题数：3，分数：12.00)12.试述司法审查的作用。（分数：4.00）_正确答案：(有利于进一步完善我国的宪政体制。这一制度的建立进一步完善了我国的宪政

16、体制。司法审查制度的确立，扩展、充实了我国国家审判的原有内容，使之更加完整。 (2)有利于保障公民的合法权益。司法审查制度就是一种最为公正、有效的申诉，并取得相应救济的制度。 (3)有利于促进行政机关依法行政。依法行政是现代国家的基本条件。司法审查对依法行政的促进作用体现在两个方面。一方面，司法审查机关对合法的具体行政行为以司法判决的形式加以肯定，以国家司法权保障并强化行政机关的合法行政；另一方面，经过公开、公正的程序，纠正违法的具体行政行为，有利于增加行政机关工作的透明度，教育相关的行政机关工作人员，并使其他的行政机关及其工作人员引以为鉴，促进行政机关及工作人员依法行政。 (4)有利于提高公

17、民的民主、法治意识。司法审查制度赋予公民控告国家行政机关及其工作人员的权利，并赋予行政相对方公民、法人、其他组织与行政主体平等的诉讼地位。因此，司法审查制度为提高公民的民主、法治意识提供了一种新的、更为直观的形式。)解析：13.试述司法审查的范围。（分数：4.00）_正确答案：(司法审查的范围是指哪些具体行政行为应当接受人民法院的司法审查。对我国司法审查的范围应从司法审查的受案范围和排除范围两个方面来加以完整地理解和把握。 行政诉讼法第 2 条普遍性地授予公民、法人和其他组织不服具体行政行为的诉权。行政诉讼法第 11 条具体规定了司法审查的受案范围：(1)不服拘留、罚款、吊销许可证和执照，责令

18、停产停业，没收财产等行政处罚的行政案件；(2)不服限制人身自由或者对财产查封、扣押、冻结等行政强制措施提起诉讼的行政案件；(3)因侵犯法定经营自主权而提起诉讼的行政案件；(4)因颁发许可证、执照或不答复而提起诉讼的行政案件；(5)因不履行保护人身权、财产权法定职责而提起诉讼的行政案件；(6)不依法发给抚恤金的行政案件；(7)违法要求履行义务的行政案件；(8)其他影响人身权、财产权的行政案件；(9)除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。 根据行政诉讼法第 12 条规定和最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第 1 条第 5 条，我国司法审查的排除

19、范围具体指下列不受司法审查的行为：(1)有关国防、外交等方面的国家行为，即指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。(2)行政机关制定、发布行政法规、规章或者其他具有普遍约束力的决定、命令的抽象行政行为。(3)对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定，即指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。(5)公安、国家安全机关等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。(6)调解行为以及法律规定的仲裁行为。(7)不具有

20、强制力的行政指导行为。(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。(9)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 随着政治体制改革的进行和经济体制改革的不断深入，我国司法审查的受案范围应当进一步扩大。尽快对现行的行政诉讼法作必要的修改、补充与完善，对受案范围部分作必要而适当的修改与调整，也是完全符合社会主义法治国家的发展要求和当代社会保障人权的发展潮流与趋势的。)解析：14.试论述行政诉讼中的共同诉讼人。（分数：4.00）_正确答案：(1)共同诉讼的概念。在行政诉讼中，当事人一方或双方为二人以上的诉讼，称为共同诉讼。原告为二人以上的称为共同原告，被告为二人以上的称为共同被告

21、。共同原告和共同被告统称为共同诉讼人。 (2)共同诉讼的构成条件。共同诉讼必须具备一定的条件。我国行政诉讼法第 26 条规定：当事人一方或双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼。从此条规定可以看出，共同诉讼的构成条件有：(1)当事人一方或双方必须是二人以上；(2)因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的。这里包括两种情形：由于同一具体行政行为发生的行政案件，即一个具体行政行为导致数个管理对象不服；因同样的具体行政行为发生的行政案件，且人民法院认为

22、可以合并审理的。 (3)共同诉讼的种类。共同诉讼可以从不同的角度进行分类。如果按原告、被告的人数分，原告为二人以上的称为积极的共同诉讼；被告为二人以上的，称为消极的共同诉讼。按共同诉讼成立的条件不同，可以分为必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。必要的共同诉讼。两个以上的原告或被告，因同一个具体行政行为发生的行政案件，人民法院必须一并进行审理，并作出判决的共同诉讼，称为必要的共同诉讼。其特点是：因同一个具体行政行为而发生；人民法院必须合并审理，无自由裁量是否合并的权利。普通的共同诉讼。行政机关因同样的数个具体行政行为，同二人以上的行政相对人产生行政争议，人民法院认为可以合并审理的，称为普通的共同诉讼

23、。其特点有：因数个同样的具体行政行为所引起；人民法院认为确有必要合并审理，即有自行决定的权利。)解析：三、案例分析题(总题数：6，分数：45.00)某市教育局处长王某，出国考察返回大陆时，被某海关查获若干黄色光盘。海关依法没收光盘并当场作出罚款 1200 元。某市教育局了解情况之后，又给予王某撤职的行政处分。王某对海关的行政处罚和教育局的行政处分均不服，分别以海关和市教育局为被告，向法院提起行政诉讼，要求撤销行政处罚和行政处分。（分数：6.00）(1).在本案中，海关当场作出罚款 1200 元是否合法?为什么?（分数：3.00）_正确答案：(不合法。依据行政处罚法的规定，适用当场处罚程序，即简

24、易程序的条件是：违法事实确凿；有法定依据；较小数额罚款或者警告的行政处罚。本案中，海关罚款 1200 元的行政处罚不属于较小数额罚款。)解析：(2).人民法院是否应该受理王某对某海关和某市教育局的起诉，为什么?（分数：3.00）_正确答案：(人民法院应该受理王某对海关的起诉。根据行政诉讼法和有关司法解释的规定，海关对王某的行政处罚是外部行政行为，属于人民法院受案范围。 人民法院不应该受理王某对某教育局的起诉。根据行政诉讼法和有关司法解释的规定，对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定，不属于行政诉讼的受案范围。)解析：某市 A 区居民张某在本市 B 区经营一家酒店。2009 年 10 月 2 日，

25、游客江某等人在酒店吃饭，饭后江某等人出现了食物中毒症状，被送至医院救治。B 区卫生监管部门接到举报后，立即对张某的酒店进行调查，发现酒店使用了大量的过期发霉大米。B 区卫生监管部门对张某的酒店作出了责令停业整顿 1 个月，并处 2 万元罚款的处罚决定。（分数：12.00）(1).在卫生监管部门作出处罚决定之前，张某能否要求卫生监管部门组织听证?为什么?（分数：3.00）_正确答案：(本案可以要求卫生监管部门组织听证。因为依据行政处罚法规定，责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当事人要求，须公开举行有利害关系人参加的听证会，在质证和辩论的基础上作出行政处罚决定。)

26、解析：(2).张某若申请复议，行政处罚决定能否停止执行?（分数：3.00）_正确答案：(行政复议期间不能停止行政处罚的执行。)解析：(3).若复议机关作出维持原处罚决定，张某仍不服，拟提起行政诉讼，被告是谁?（分数：3.00）_正确答案：(被告是 B 区卫生监管部门。)解析：(4).本案应由何地何级法院管辖?（分数：3.00）_正确答案：(本案应由被告所在地的 B 区基层人民法院管辖。)解析：王某居住在 A 市 B 区，系 B 区某镇镇政府公务员。2009 年 5 月某日，王某与同学聚会，喝了一点啤酒驾车回家。在 A 市 C 区路上遇到 C 区交警执法检查。交警认为王某属于醉酒驾车，于是对王某

27、拘留 15 天，并吊销其驾驶执照。王某认为自己喝酒不多，血液中酒精含量不高，不属于醉酒驾车，向上一级主管部门申请复议(上一级主管部门所在地为 A 市 B 区)。（分数：6.00）(1).若复议机关维持原处罚决定，王某不服，提起行政诉讼。 本案的被告是谁?为什么? 王某应向哪个法院起诉?为什么?（分数：3.00）_正确答案：(被告是 C 区交警管理部门。复议决定维持原具体行政行为的，仍以作出原具体行政行为的行政机关为被告。应向 C 区基层人民法院起诉。行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。)解析：(2).若复议机关撤销了原处罚决定，改为罚款 500 元。王某仍不服，提起行政

28、诉讼。 本案被告是谁?为什么? 王某应向哪个法院起诉?为什么?（分数：3.00）_正确答案：(被告是市交警管理部门。经复议改变了原行政行为的，复议机关为被告。应向 C 区基层人民法院或 B 区基层人民法院起诉。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。)解析：某市 A 县化工有限公司未经批准擅自在本县一河流内设置排污口，排放大量工业废水，造成严重环境污染。A 县环保局经过调查，对化工有限公司作出了停业整顿，并处 9 万元罚款的处罚决定。对此，化工有限公司不服，认为处罚太重。（分数：6.00）(1).如果化工有限公司申请行政复议，应该向哪些机关提出?为什么?

29、（分数：3.00）_正确答案：(本案的行政复议机关是 A 县人民政府或 A 县环保局的上一级主管部门即某市环保局。 理由：根据行政复议法第 12 条规定，对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服，可选择向本级人民政府或上一级主管部门申请复议。)解析：(2).如果复议机关作出维持决定，化工有限公司不服，欲提起行政诉讼，则应该由哪个法院管辖?为什么?（分数：3.00）_正确答案：(本案应该由 A 县人民法院管辖。 理由：根据行政诉讼法第 17 条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经过复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖

30、。本案中，复议机关并没有改变原具体行政行为，所以本案应由 A县人民法院管辖。)解析：某市 A 区居民李某在 B 区开办了甲独资企业，B 区工商分局接到举报李某从事假冒伪劣商品销售活动，遂对该企业作出了责令停业整顿 1 个月，并处 3 万元罚款的行政处罚决定。李某不服，向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿 1 个月，变更罚款为 1 万元的复议决定。其中，1 万元的罚款业已执行完毕。李某仍不服，打算起诉并要求行政赔偿。（分数：6.00）(1).本案中行政诉讼的原告、被告分别是谁?（分数：3.00）_正确答案：(原告是甲独资企业，被告是该市工商局。)解析：(2).本案中的管辖法院是哪个?（

31、分数：3.00）_正确答案：(管辖法院可以是 B 区人民法院或某市工商局所在地的基层人民法院。)解析：A 县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑 1 年，刑满释放后，想在 B 县开办一家饭店。各项准备工作就绪后，当他向 B 县工商局申请营业执照时，B 县工商局认为此人过去有劣迹，虽然刑满释放，尚需继续教育，因而经请示市工商局同意后，明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服，欲向人民法院提起行政诉讼。（分数：9.00）(1).李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼，本案的被告是谁?（分数：3.00）_正确答案：(李某有权提起诉讼，因为根据行政诉讼法的规定，工商局拒绝颁发营业执照的行为属于行政诉讼的受案范围。本案的被告为 B 县工商局。)解析：(2).本案有管辖权的法院是哪个?（分数：3.00）_正确答案：(根据行政诉讼法关于级别管辖和地域管辖的规定，本案应由 B 县工商局所在地的基层人民法院管辖。)解析：(3).本案中县工商局拒发营业执照的行为违反了哪一原则?（分数：3.00）_正确答案：(县工商局拒绝颁发营业执照的行为考虑了不相关因素，违反了行政合理性原则。)解析：