【学历类职业资格】专升本民法-148及答案解析.doc

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1、专升本民法-148 及答案解析(总分：121.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.按照我国民法通则的规定有权使用、依法转让自己名称的法人是 _（分数：2.00）A.事业单位法人B.社会团体法人C.机关法人D.企业法人2.饲养动物造成他人损害的，其原因如果是第三人的过错造成的，在受害人不知第三人为何人的条件下，应当_（分数：2.00）A.只能由第三人进行赔偿B.由第三人与管理人共同负责C.同第三人与所有人共同承担责任D.先由所有人或管理人进行赔偿3.15 周岁的少年大学生李某属于_（分数：2.00）A.无民事行为能力人B.视为完全民事行为能力人C.完全民事

2、行为能力人D.限制民事行为能力人4.定金的数额得由当事人约定，但不得超过主合同标的额的_。（分数：2.00）A.20%B.15%C.30%D.50%5.下列选项中，不能作为遗产被继承的是 _（分数：2.00）A.文物B.股票C.荣誉称号D.稿酬6.甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这 800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，甲则以乙已送自己 800 元为由要求乙退回500 元。下列说法中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.甲应再还 300 元B.乙应退回 500 元C.乙不必退回甲 500 元，甲也不

3、必再还乙 300 元D.乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息7.甲购买乙的一头耕牛，双方约定第二天牵牛付款。当晚，天下大雨该牛被雷电击死。第二天甲来付款牵牛时，乙要让甲拉走死牛留下买牛款而发生纠纷。下列说法正确的是 _（分数：2.00）A.牛归甲，甲付款B.牛归乙，甲不用付款C.牛归甲乙共有，甲付 1/2 款D.牛归乙，甲付 1/3 款8.民事权利能力的内容是民事主体能够（分数：2.00）A.享有权利B.行使权利C.承担义务D.享有权利和承担义务9.宣告失踪引起的法律后果是 _ 。（分数：2.00）A.婚姻关系解除B.失踪人民事主体资格消灭C.财产发生代管D.财产发生继承10.以下关于合同

4、解除的行使和效力的叙述正确的是_（分数：2.00）A.法定的合同解除权是形成权，但约定的解除权则是抗辩权B.我国合同法对合同解除赋予了溯及力C.法定解除权的行使不必通知对方当事人D.合同解除后，解除合同的一方不得要求另一方当事人赔偿损失11.光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机一台，该电视机应当_。（分数：2.00）A.归光明学校所有B.归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿C.归王某所有D.归光明学校与王某共有12.下列可以作为遗嘱见证人的是_（分数：1.00）A.

5、甲某(14 岁)B.乙某(受遗赠人)C.丙某(继承人的合伙人)D.丁某(继承人的朋友)13.下列不属于我国继承制度基本原则的是 _（分数：2.00）A.继承权男女平等原则B.养老育幼原则C.权利义务一致原则D.诚实信用原则14.王某拾得他人耕牛一头，在寻找失主的同时对该牛进行喂养，在喂养期间该牛生下一头牛犊。下列说法中，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.耕牛和牛犊应当归还给失主，王某有权要求失主偿还喂养牛犊和耕牛所支付的费用B.耕牛应当归还失主，王某有权取得牛犊的所有权C.王某有权取得耕牛及牛犊的所有权，但应补偿失主的损失D.耕牛和牛犊应当归还失主，王某有权要求失主偿还喂养耕牛的费用及牛犊

6、的市场价格15.遗嘱人须有遗嘱能力，依我国法律的规定，下列人员中，哪类人是无遗嘱能力的人_（分数：2.00）A.17 周岁的大学生B.盲人C.正在服刑的罪犯D.又聋又哑的人二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.民事法律关系是指当事人之间符合民法规范的有民事权利义务内容的社会关系。 （分数：2.00）A.正确B.错误17.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误18.同时履行抗辩权是当事人双方同时抗辩。 （分数：2.00）A.正确B.错误19.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。

7、_ （分数：2.00）A.正确B.错误20.产品质量的民事责任，实行过错责任。 （分数：2.00）A.正确B.错误21.录音录像制作者的权利属于邻接权，保护期为 50 年，从录音录像制品的首次出版之日起算。 （分数：2.00）A.正确B.错误22.转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的情形。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误23.模特甲从摄影师乙为自己拍摄的照片中选择了 100 张，汇编成摄影集，并由出版社版。该汇编作品的作者是模特甲本人。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误24.死亡宣告被撤销，配偶再婚但又离婚的，夫妻关系自行恢复。 （分数：2.00）A.正确B.错误25

8、.提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债务人承担。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：26.00)26.简述条件和期限的构成要件各有哪些? （分数：10.00）_27.简答行纪合同和委托合同的主要区别。 （分数：8.00）_28.简述共有的概念及其分类。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)29.论述邻接权。 （分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.张某原为王某公司的职员，与王某在 1995 年结婚，1996 年生育一子之后便在家做起了“全职太太”，生活幸福而平静。由 1998 年起小孩进入幼儿

9、园，其他家务有家政服务员料理，张某逐渐觉得生活单调无聊，于是参加了一个公益团体，专门义务照料住在福利院的老人，由于经常早出晚归，引起了王某的强烈不满。王某认为自己工作繁忙，张某应该全心全意照顾好丈夫和孩子，不应再去参加一点收入没有的公益活动，况且在福利院照顾病人容易招致传染疾病，会影响家人的健康，坚决要求张某不再外出。张某则认为自从到福利院义务照料老人并没有传染性疼病，不会危及家人。二人僵持不下，王某便扬言，如果张某坚持己见，家庭就会破裂，除了离婚别无选择。张某非常苦恼，便找到居委会，请求他们帮助解决。 丈夫能否干涉妻子自由参加社会活动? （分数：15.00）_31.个体户甲租赁了乙商场的柜台

10、出售保健品，根据租赁合同中乙商场所作“为甲的经营活动提供一切便利”的承诺，商场经常提供公章或合同章给甲，供其对外签订进货合同时用。甲后来经营不善，经与乙协商提前结束合同撤出商场。而此后不久，丙公司持盖有乙商场公章的合同，将一批货物运到商场，并要求其按约支付 10 余万元货款。乙看此货实际是甲在租赁期间所订，且自己并不需要，遂拒收货物。 问：丙公司能否要求乙商场受领并付款?为什么? （分数：15.00）_专升本民法-148 答案解析(总分：121.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.按照我国民法通则的规定有权使用、依法转让自己名称的法人是 _（分数：2.0

11、0）A.事业单位法人B.社会团体法人C.机关法人D.企业法人 解析：2.饲养动物造成他人损害的，其原因如果是第三人的过错造成的，在受害人不知第三人为何人的条件下，应当_（分数：2.00）A.只能由第三人进行赔偿B.由第三人与管理人共同负责C.同第三人与所有人共同承担责任D.先由所有人或管理人进行赔偿 解析：3.15 周岁的少年大学生李某属于_（分数：2.00）A.无民事行为能力人B.视为完全民事行为能力人C.完全民事行为能力人D.限制民事行为能力人 解析：本题考查了自然人民事行为能力的知识点。 民法通则规定，10 周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。16 周岁以上不满 18 周岁的公民，以

12、自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。4.定金的数额得由当事人约定，但不得超过主合同标的额的_。（分数：2.00）A.20% B.15%C.30%D.50%解析：解析 本题考查对定金数额规定的掌握，只要记清担保法有关定金数额不得超过主合同标的额 20%的规定，即可选定答案为 A。5.下列选项中，不能作为遗产被继承的是 _（分数：2.00）A.文物B.股票C.荣誉称号 D.稿酬解析：6.甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这 800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，甲则以乙已送自己 800

13、 元为由要求乙退回500 元。下列说法中正确的是 _ 。（分数：2.00）A.甲应再还 300 元 B.乙应退回 500 元C.乙不必退回甲 500 元，甲也不必再还乙 300 元D.乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息解析：7.甲购买乙的一头耕牛，双方约定第二天牵牛付款。当晚，天下大雨该牛被雷电击死。第二天甲来付款牵牛时，乙要让甲拉走死牛留下买牛款而发生纠纷。下列说法正确的是 _（分数：2.00）A.牛归甲，甲付款B.牛归乙，甲不用付款 C.牛归甲乙共有，甲付 1/2 款D.牛归乙，甲付 1/3 款解析：解析 风险负担移转以标的物的交付时间为准。标的物交付前，风险负担由出卖人承担；标的物

14、交付后，风险负担移转于买受人。法律另有规定或当事人另有约定的除外。8.民事权利能力的内容是民事主体能够（分数：2.00）A.享有权利B.行使权利C.承担义务D.享有权利和承担义务 解析：9.宣告失踪引起的法律后果是 _ 。（分数：2.00）A.婚姻关系解除B.失踪人民事主体资格消灭C.财产发生代管 D.财产发生继承解析：10.以下关于合同解除的行使和效力的叙述正确的是_（分数：2.00）A.法定的合同解除权是形成权，但约定的解除权则是抗辩权B.我国合同法对合同解除赋予了溯及力 C.法定解除权的行使不必通知对方当事人D.合同解除后，解除合同的一方不得要求另一方当事人赔偿损失解析：11.光明学校委

15、托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机一台，该电视机应当_。（分数：2.00）A.归光明学校所有 B.归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿C.归王某所有D.归光明学校与王某共有解析：12.下列可以作为遗嘱见证人的是_（分数：1.00）A.甲某(14 岁)B.乙某(受遗赠人)C.丙某(继承人的合伙人)D.丁某(继承人的朋友) 解析：13.下列不属于我国继承制度基本原则的是 _（分数：2.00）A.继承权男女平等原则B.养老育幼原则C.权利义务一致原则D.诚实信用原则 解析：14.

16、王某拾得他人耕牛一头，在寻找失主的同时对该牛进行喂养，在喂养期间该牛生下一头牛犊。下列说法中，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.耕牛和牛犊应当归还给失主，王某有权要求失主偿还喂养牛犊和耕牛所支付的费用 B.耕牛应当归还失主，王某有权取得牛犊的所有权C.王某有权取得耕牛及牛犊的所有权，但应补偿失主的损失D.耕牛和牛犊应当归还失主，王某有权要求失主偿还喂养耕牛的费用及牛犊的市场价格解析：解析 本题考查无因管理。根据民法通则第 93 条的规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的。为无因管理，无因管理人只能要求受益人偿付因管理或者服务而支付的必要费用。15.遗嘱人须有

17、遗嘱能力，依我国法律的规定，下列人员中，哪类人是无遗嘱能力的人_（分数：2.00）A.17 周岁的大学生 B.盲人C.正在服刑的罪犯D.又聋又哑的人解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.民事法律关系是指当事人之间符合民法规范的有民事权利义务内容的社会关系。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：17.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：18.同时履行抗辩权是当事人双方同时抗辩。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：19.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中

18、断。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：20.产品质量的民事责任，实行过错责任。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：21.录音录像制作者的权利属于邻接权，保护期为 50 年，从录音录像制品的首次出版之日起算。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：22.转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的情形。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：23.模特甲从摄影师乙为自己拍摄的照片中选择了 100 张，汇编成摄影集，并由出版社版。该汇编作品的作者是模特甲本人。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：24.死亡宣告被撤销，配偶再婚但又离婚的，夫妻关系自行

19、恢复。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 依民法通则第 37 条规定，这种情况下夫妻关系不得恢复。25.提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债务人承担。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：26.00)26.简述条件和期限的构成要件各有哪些? （分数：10.00）_正确答案：()解析：(1)条件 概念：条件是表意人选定的用以控制民事法律行为的效力发生或终止的某种将来在客观上发生与否不确定的客观事实。 构成要件： 第一，必须是尚未发生的将来事实； 第二，必须是将来发生与否在客观上是不确定的事实； 第三，必须是当事人选择的对民事法律行为之

20、效力进行控制的事实； 第四，不得违反强制性法律规范，不得违反社会公共利益和社会公德。 (2)期限 概念：期限是指表意人选定的、用以控制民事法律行为的效力发生或终止的、某种将来在客观上确定要发生的事实。 构成要件： 第一，必须是将来事实； 第二，必须是将来确定发生的事实，这一点是区分条件与期限的关键之点； 第三，必须是当事人选择的对民事法律行为的效力加以控制的事实； 第四，必须是合法的事实。27.简答行纪合同和委托合同的主要区别。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：行纪合同又称信托合同，是行纪人根据委托人的委托，以自己的名义为委托人办理业务并收取报酬的协议。 行纪合同为双务、有偿、诺成、不

21、要式合同；合同标的是行纪人的一定行为。行纪合同与委托合同相似的是，都在于接受委托，为委托人办理事务，具有人身性质。但不同于委托合同的是： (1)行纪合同是行纪人以自己名义进行的行为。行纪人所为行为的法律后果归行纪人承担，只是依行纪合同转让给委托人。而委托合同中受托人所为行为的法律后果直接归属于委托人，受托人不承担任何直接后果。 (2)行纪合同为有偿合同，委托人须支付报酬；而委托合同可以是有偿的，也可以是无偿的。28.简述共有的概念及其分类。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：共有，是指两个或两个以上的人共同享有对某项财产的所有权。 共有可以分为按份共有和共同共有。按份共有，又称分别共有，

22、是以两个或两个以上的共有人，按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。共同共有，是指两个或两个以上的共有人，根据某种共同关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承担义务的一种共有关系。四、论述题(总题数：1，分数：16.00)29.论述邻接权。 （分数：16.00）_正确答案：()解析：邻接权又称作品传播权，传播者传播作品而产生的权利被称为著作权的邻接权。邻接权与著作权密切相关，又是独立于著作权之外的一种权利。 邻接权的主要内容包括： 第一，出版者权。出版是指将作品编辑加工后，经过复制向公众发行的行为。出版者权是指出版者因复制发行作品而享有的专利权利，也称出版权。依据著作权

23、法的规定，出版社(图书出版社、音像出版社)、报社、杂志社享有出版权，它们均可通过出版合同获得出版权。 第二，表演者权。表演者权是表演作品的人因创造性劳动而产生的权利。按照我国著作权法第 37 条规定，表演者对其表演享有下列权利：表明表演者身份；保护表演者形象不受歪曲；许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；许可他人录音录像，并获得报酬；许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。 第三，录音录像制作权。录音录像制作权是指录音录像制作者对其制作的录音录像制品所享有的专有权利。这项权利包括录音录像制作者对其制作的录音录像制品

24、享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播，并取得报酬的权利。 第四，广播电视组织者权。广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制的广播电视节目，依法享有允许或禁止他人进行营利性转播、录制和复制的权利，以及因授权许可他人转播、录制、复制而获得报酬的权利。该权利来自于法定许可及著作权人、音像制品制作者和表演者的授权。五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.张某原为王某公司的职员，与王某在 1995 年结婚，1996 年生育一子之后便在家做起了“全职太太”，生活幸福而平静。由 1998 年起小孩进入幼儿园，其他家务有家政服务员料理，张某逐渐觉得生活单调无聊，于是参加了一个公益

25、团体，专门义务照料住在福利院的老人，由于经常早出晚归，引起了王某的强烈不满。王某认为自己工作繁忙，张某应该全心全意照顾好丈夫和孩子，不应再去参加一点收入没有的公益活动，况且在福利院照顾病人容易招致传染疾病，会影响家人的健康，坚决要求张某不再外出。张某则认为自从到福利院义务照料老人并没有传染性疼病，不会危及家人。二人僵持不下，王某便扬言，如果张某坚持己见，家庭就会破裂，除了离婚别无选择。张某非常苦恼，便找到居委会，请求他们帮助解决。 丈夫能否干涉妻子自由参加社会活动? （分数：15.00）_正确答案：()解析：我国法律赋予夫妻双方以充分、平等的人身自由权。婚姻法第 15 条规定：“夫妻双方都有参

26、加生产、工作、学习和社会活动的自由”，并强调“一方不得对他方加以限制和干涉”。 鉴于广大妇女长期处于受压迫、受束缚的地位：法律规定的重点无疑在于保护妻方的这项权利。 夫妻人身自由权的行使，应当做到与其他权利义务的协调一致。同时，夫妻双方应互相尊重，任何一方都不得对他方行使人身自由权进行非法的限制或干涉。 本案中，张某辞去工作，专门从事对子女的抚育，是她本人的自由选择；以后积极参加社会公益事业，义务照料老人，也是她的自由权利，其他的人，尤其是其丈夫也应理解和尊重。王某以离婚为手段企图阻止妻子参加社会活动，无疑是错误的。31.个体户甲租赁了乙商场的柜台出售保健品，根据租赁合同中乙商场所作“为甲的经

27、营活动提供一切便利”的承诺，商场经常提供公章或合同章给甲，供其对外签订进货合同时用。甲后来经营不善，经与乙协商提前结束合同撤出商场。而此后不久，丙公司持盖有乙商场公章的合同，将一批货物运到商场，并要求其按约支付 10 余万元货款。乙看此货实际是甲在租赁期间所订，且自己并不需要，遂拒收货物。 问：丙公司能否要求乙商场受领并付款?为什么? （分数：15.00）_正确答案：()解析：丙公司可主张对方的行为构成表见代理，因而由乙商场承受有效代理的后果。 理由：乙商场出借(提供)某公章供甲使用，客观上制造了权利外观，使丙公司有理由相信甲有代理乙商场签约的权利。 丙公司主观上不具有恶意，也无证据证明其存在过失。 甲与丙签订的合同具备民事法律行为的有效要件和代理的表面特征，因此已构成表见代理。乙商场应受领并支付货款，由此造成的损失，则可向甲追偿。