【学历类职业资格】专升本民法-144及答案解析.doc

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1、专升本民法-144 及答案解析(总分：98.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则为 _（分数：2.00）A.过错责任原则B.过错推定原则C.公平责任原则D.无过错责任原则2.下列属于单务合同的是_。（分数：2.00）A.借用合同B.保管合同C.委托合同D.租赁合同3.公民在下列哪种情况下不能收养孤儿或者残疾儿童_（分数：2.00）A.已有子女B.未满 30 周岁C.已收养了一名孤儿D.已收养了一名由社会

2、福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴4.因紧急避险造成损害的，如果险情是由人为因素引起时，对损害承担民事责任的主体是_（分数：2.00）A.紧急避险人B.引起险情的人C.紧急避险人和引起险情的人共同D.受害人自己5.根据我国民法通则的有关规定，饲养动物造成他人损害的，如果是由于第三人的过错造成的，在受害人不知第三人为何人的条件下，应当（分数：2.00）A.由第三人与管理人共同负责B.只能由第三人赔偿C.由第三人与所有人共同负责D.先由所有人或管理人赔偿6.就要约所作的以下表述中，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.要约在发出时生效B.要约在到达受要约人时生效C.要约生效后不得撤销D.只要受要约

3、人未发出承诺通知，要约均可撤销7.当事人在合同中既约定了定金，又约定了违约金的，一方违约时，对方_（分数：2.00）A.只能适用定金条款B.只能适用违约金条款C.可以选择适用定金条款或违约金条款D.既可以要求定金，又可以要求违约金8.能够引起债的主体变更的是_（分数：2.00）A.债权人行使代位权B.第三人代替债务人履行C.未通知债权人将债务转移给第三人D.法人合并9.某单位职工纪某到商场为单位购买办公用品，商场正搞有奖销售的促销活动；纪某购买办公用品得到了几张奖券，便把这几张奖券收了起来。其中的一张奖券中了一辆摩托车奖。该辆摩托车应归_（分数：2.00）A.纪某B.纪某的单位C.纪某，但给单

4、位 1/2 价款D.单位，但给纪某车价 1/3 的奖赏10.甲与乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求谁承担违约责任（分数：2.00）A.请求丙承担违约责任B.请求乙承担违约责任C.请求乙和丙共同承担违约责任D.请求乙或者丙承担违约责任11.相邻权的补救措施不包括_（分数：2.00）A.停止侵害B.消除危险C.排除妨碍D.赔偿损失12.依债的主体双方人数是单一的，还是多数的，债可分为_。（分数：2.00）A.单一之债与多数人之债B.简单之债与选择之债C.特定之债与种类之债D.按份之债与连带之债13.甲向乙借款 20 万元做生意，由丙提供价值 15

5、 万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理髓记手续。甲又将自己的一辆价值 6 万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力为 _（分数：2.00）A.抵押、质押均有效B.抵押、质押均无效C.抵押有效、质押无效D.质押有效、抵押无效14.下列方式中属于财产所有权原始取得方式的有_（分数：1.00）A.受赠B.购买C.添附D.继承15.下列属我国商标法规定的不能作为商标申请注册的是 _ 。（分数：2.00）A.文字商标B.图形商标C.文字与

6、图形的组合商标D.气味商标二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.邻接权只能是不动产的相邻各方因行使所有权或使用权而发生的权利。 （分数：2.00）A.正确B.错误17.民法上的平等原则，包括机会平等和结果平等。 （分数：2.00）A.正确B.错误18.保管合同以保管物品为目的，以保管行为为标的。 （分数：2.00）A.正确B.错误19.委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误20.债权主体变更，也称债务承担。 （分数：2.00）A.正确B.错误21.甲公司法人代表刘某，在吃饭时忘带钱而欠饭店饭费 50 元，下午刘某被车撞死，依法人制度，法

7、人对其法定代表人的行为负责，甲公司应偿还这 50 元。 （分数：2.00）A.正确B.错误22.工业产权包括著作权、专利权和商标权。 （分数：2.00）A.正确B.错误23.表见代理的法律效力，在于使无权代理发生如同有权代理一样的效果。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误24.给付定金一方不履行合同的，将丧失定金返还请求权。 （分数：2.00）A.正确B.错误25.继承人伪造、篡改或者销毁遗嘱，侵害了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益的，就应认定其行为情节严重。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：26.00)26.简答一般侵权行为民事责任的免责事由。

8、（分数：8.00）_27.简述代位继承与转继承的区别。 （分数：10.00）_28.简述善意占有与恶意占有划分的意义。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：8.00)29.论述不安抗辩权。 （分数：8.00）_五、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)李某与 A、B、C 三人合伙开办了一个合伙企业。由李某、A、B 各出资 2 万元，C 提供技术入伙，与李某、A、B 平均分配盈余。四人办理了有关手续并租赁了房屋，但并未订立书面协议。经营中状况恶化，合伙组织曾向王某借款 2 万元，用于周转。半年后，A 把自己的一部分财产份额转让给 D，李某和 B 同意，但C 不同意，并表示愿意受

9、让 A 转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意 D 成为新的合伙人，C 于是提出退伙，李某、A、B 表示同意，故 C 退出合伙，D 加入。C 退伙后半年，合伙组织散伙，又负新债 6 万元。根据案情，请回答下列问题：（分数：15.00）(1).李某与 A、B、C 的合伙关系是否成立?为什么?（分数：2.50）_(2).C 可否作为合伙人?为什么?（分数：2.50）_(3).A 转让财产份额的行为是否有效?为什么?（分数：2.50）_(4).C 是否可以退伙?为什么?（分数：2.50）_(5).若企业解散后，债权人王某要求 C 偿还 2 万元债务，C 有偿还债务的义务吗?为什么?对该债务，D 是否

10、承担责任?为什么?（分数：2.50）_(6).C 退伙后，合伙组织另外所负 6 万元的债务应由谁负担?（分数：2.50）_专升本民法-144 答案解析(总分：98.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则为 _（分数：2.00）A.过错责任原则B.过错推定原则C.公平责任原则D.无过错责任原则 解析：2.下列属于单务合同的是_。（分数：2.00）A.借用合同 B.保管合同C.委托合同D.租赁合同解析：解析

11、因借用合同为实践性合同，须经交付才能生效，交付借用物后出借人即已履行全部义务，所以借用合同应作为单务合同看待，A 项正确。3.公民在下列哪种情况下不能收养孤儿或者残疾儿童_（分数：2.00）A.已有子女B.未满 30 周岁 C.已收养了一名孤儿D.已收养了一名由社会福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴解析：4.因紧急避险造成损害的，如果险情是由人为因素引起时，对损害承担民事责任的主体是_（分数：2.00）A.紧急避险人B.引起险情的人 C.紧急避险人和引起险情的人共同D.受害人自己解析：本题考查了紧急避险的知识点。 民法通则第 129 条规定，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任

12、。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或承担适当的民事责任。5.根据我国民法通则的有关规定，饲养动物造成他人损害的，如果是由于第三人的过错造成的，在受害人不知第三人为何人的条件下，应当（分数：2.00）A.由第三人与管理人共同负责B.只能由第三人赔偿C.由第三人与所有人共同负责D.先由所有人或管理人赔偿 解析：6.就要约所作的以下表述中，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.要约在发出时生效B.要约在到达受要约人时生效 C.要约生效后不得撤销D.只要受要约人未发出承诺通知，要约均可撤销解析：7.当事人在合同中既约定了定金，又约定了违约金的，一方违约时，对方_（分数：2.00）A

13、.只能适用定金条款B.只能适用违约金条款C.可以选择适用定金条款或违约金条款 D.既可以要求定金，又可以要求违约金解析：解析 既有违约金条款，又有定金条款的，只能由守约方选择一种。8.能够引起债的主体变更的是_（分数：2.00）A.债权人行使代位权B.第三人代替债务人履行C.未通知债权人将债务转移给第三人D.法人合并 解析：解析 A、B 项主体未变更，C 项情况移转无效，法人合并，原法人的债权债务由合并后的法人承担，债的主体发生变更。9.某单位职工纪某到商场为单位购买办公用品，商场正搞有奖销售的促销活动；纪某购买办公用品得到了几张奖券，便把这几张奖券收了起来。其中的一张奖券中了一辆摩托车奖。该

14、辆摩托车应归_（分数：2.00）A.纪某B.纪某的单位 C.纪某，但给单位 1/2 价款D.单位，但给纪某车价 1/3 的奖赏解析：解析 本题考查了代理的知识点。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。相应地，被代理人对代理人的代理行为产生的利益也应一并享有。10.甲与乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求谁承担违约责任（分数：2.00）A.请求丙承担违约责任B.请求乙承担违约责任 C.请求乙和丙共同承担违约责任D.请求乙或者丙承担违约责任解析：11.相邻权的补救措施不包括_（分数：2.0

15、0）A.停止侵害B.消除危险 C.排除妨碍D.赔偿损失解析：解析 见民法通则第八十三条。12.依债的主体双方人数是单一的，还是多数的，债可分为_。（分数：2.00）A.单一之债与多数人之债 B.简单之债与选择之债C.特定之债与种类之债D.按份之债与连带之债解析：解析 本题考查债的分类方法和结果。本题中选项 A 之单一之债与多数人之债的划分，是以债的双方主体的人数为标准的；选项 D 之按份之债与连带之债的划分，是以一方主体内部多数人之间的权利义务关系为标准的，这是对多数人之债的进一步分类；选项 B 之简单之债与选择之债的划分，是以债的标的有无选择性为标准的；选项 C 之特定之债与种类之债的划分，

16、则是以债的标的物的性质为标准的。因此，选项 A 符合题意要求，是正确的，排除其他选项。13.甲向乙借款 20 万元做生意，由丙提供价值 15 万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理髓记手续。甲又将自己的一辆价值 6 万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力为 _（分数：2.00）A.抵押、质押均有效B.抵押、质押均无效 C.抵押有效、质押无效D.质押有效、抵押无效解析：14.下列方式中属于财产所有权原始取得方式的有_（分数：1.0

17、0）A.受赠B.购买C.添附 D.继承解析：解析 物权的原始取得又称物权的固有取得，是指民事主体非依据他人的权利及意思表示而直接依据法律规定取得物权。物权原始取得的主要形式有：劳动生产、收益、添附、拾得遗失物等。15.下列属我国商标法规定的不能作为商标申请注册的是 _ 。（分数：2.00）A.文字商标B.图形商标C.文字与图形的组合商标D.气味商标 解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.邻接权只能是不动产的相邻各方因行使所有权或使用权而发生的权利。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：解析 本题的考点是相邻权和邻接权的含义。相邻关系是不动产的相邻各方在行使所有权或使用权

18、时，因相互间应当给予方便或接受限制而发生的权利义务关系。邻接权则是作品传播者依法享有的权利，通常是指表演者、录音录像制作者、广播电视组织者等在传播作品的活动方面所享有的权利。本题张冠李戴，说法错误。 错误防范 注意相邻权和邻接权的区别。17.民法上的平等原则，包括机会平等和结果平等。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：18.保管合同以保管物品为目的，以保管行为为标的。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 本题的考点为保管合同的特点。保管合同，是指保管人保管寄存人交付的物品，寄存人为此支付保管费用的合同。熟悉概念可知该种合同的目的，也能推知该种合同的标的。本题说法正确。 错误

19、防范 在理解合同“标的”的概念的基础上，区分标的和标的物两个概念。保管合同虽然有标的物，但是，标的物和标的有区别。对合同法所规定的各种合同的标的，应有全面的认知和区别。19.委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：20.债权主体变更，也称债务承担。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：21.甲公司法人代表刘某，在吃饭时忘带钱而欠饭店饭费 50 元，下午刘某被车撞死，依法人制度，法人对其法定代表人的行为负责，甲公司应偿还这 50 元。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：22.工业产权包括著作权、专利权和商标权。 （分数：2.00）

20、A.正确B.错误 解析：23.表见代理的法律效力，在于使无权代理发生如同有权代理一样的效果。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：24.给付定金一方不履行合同的，将丧失定金返还请求权。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 依据定金法则。25.继承人伪造、篡改或者销毁遗嘱，侵害了缺乏劳动能力又无生活来源的继承人的利益的，就应认定其行为情节严重。 _ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 14 条的规定，本题是正确的。三、简答题(总题数：3，分数：26.00)26.简答一般侵权行为民事责任的免责事由。 （分

21、数：8.00）_正确答案：()解析：一般侵权行为民事责任的免责事由有：(1)依法执行职务；(2)正当防卫；(3)紧急避险；(4)不可抗力；(5)受害人的过错；(6)第三人的过错。27.简述代位继承与转继承的区别。 （分数：10.00）_正确答案：()解析：代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面： (1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡；而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。 (2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女；而在转继承中，被转继承人则不限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人

22、。 (3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲；而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。 (4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。28.简述善意占有与恶意占有划分的意义。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：善意占有与恶意占有划分的意义在于： (1)如果占有人在购买无权处分人转让的动产时善意，其占有该财产也是善意的，可以依善意取得制度取得该财产所有权；恶意占有人则不能依善意取得制度取得该财产所有权。 (2)在时效取得中，如果占有人基于将财产据为己有的意思，善意、和平

23、、公然、持续地占有某财产，经过法定期间，则可以依时效制度取得占有财产的所有权；恶意占有则不产生时效取得的后果。 (3)在返还不当得利时，善意占有人只返还现存利益，对于已经灭失的利益不予返还；恶意占有人则须返还所有利益。 (4)在返还原物时，善意占有人可请求所有人返还为保管占有物而支付的费用，并对所获的孽息不负返还义务；恶意占有人则应返还所获的孳息，并不得请求所有人返还支付的费用。四、论述题(总题数：1，分数：8.00)29.论述不安抗辩权。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：(1)不安抗辩权的概念及意义 不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行的一方在有证据证明后履行一方履行能力明显减低

24、有难为对待给付的情形时，在后履行一方恢复履行能力或者提供适当担保之前，暂时中止自己债务履行的权利。 不安抗辩权是法律赋予双务合同中先履行一方当事人的权利，其意义在于保护先履行一方当事人的债权，避免因自己先履行而对方无能力履行而受到损害。 (2)不安杭辩权的成立要件 不安抗辩权的成立要件如下：其一，须当事人双方基于同一双务合同互负债务。其二，须双方互负的债务有先后履行顺序。其三，须后履行一方的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。先履行一方只有在后履行一方有不能为对待给付的现实危险，危害及其之前的实现时，才能行使不安抗辩权。我国合同法第 68 条第 1 款规定：“应当先履行债务的当事人，

25、有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。” (3)不安抗辩权的行使以及效力 不安抗辩权是履行顺序在先的一方当事人所享有的权利。先履行一方行使不安抗辩权，首先是中止履行其债务，但同时应承担通知义务和举证责任。先履行一方没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。合同法规定，先履行一方中止履行的，应当及时通知对方。所以，不安抗辩权只是在一定的时期内中止履行合同，并不是使合同关系消灭。产生抗辩权的原因消灭后，债务人仍应履行其所负债务。可见，不安抗辩权也是一时的抗辩权，延期的抗辩权。 根据

26、合同法的规定，先履行一方中止履行后，对方提供适当担保时，应当恢复履行。对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。五、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)李某与 A、B、C 三人合伙开办了一个合伙企业。由李某、A、B 各出资 2 万元，C 提供技术入伙，与李某、A、B 平均分配盈余。四人办理了有关手续并租赁了房屋，但并未订立书面协议。经营中状况恶化，合伙组织曾向王某借款 2 万元，用于周转。半年后，A 把自己的一部分财产份额转让给 D，李某和 B 同意，但C 不同意，并表示愿意受让 A 转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意 D 成为新的合伙人，C 于

27、是提出退伙，李某、A、B 表示同意，故 C 退出合伙，D 加入。C 退伙后半年，合伙组织散伙，又负新债 6 万元。根据案情，请回答下列问题：（分数：15.00）(1).李某与 A、B、C 的合伙关系是否成立?为什么?（分数：2.50）_正确答案：()解析：能够成立，因为根据民法通则及民通意见的相关规定：当事人之间没有书面合伙协议，但实际上具备了合伙成立的有效要件，并办理了有关手续的，可以认定为合伙关系。(2).C 可否作为合伙人?为什么?（分数：2.50）_正确答案：()解析：C 可以作为合伙人。因为按照民法通则的规定，合伙人可以技术出资。(3).A 转让财产份额的行为是否有效?为什么?（分数

28、：2.50）_正确答案：()解析：A 的行为无效，因为其转让合伙财产份额必须经得全体合伙人的同意。(4).C 是否可以退伙?为什么?（分数：2.50）_正确答案：()解析：C 可以退伙，因为其退伙时经过了当时全体合伙人的同意。(5).若企业解散后，债权人王某要求 C 偿还 2 万元债务，C 有偿还债务的义务吗?为什么?对该债务，D 是否承担责任?为什么?（分数：2.50）_正确答案：()解析：C 有义务。因为根据民法通则的规定，合伙人退伙后对其原合伙的债务承担连带责任。D 也负有清偿责任，因为根据民法通则的规定，入伙的合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任。(6).C 退伙后，合伙组织另外所负 6 万元的债务应由谁负担?（分数：2.50）_正确答案：()解析：A、B、李某、D 承担。