[自考类试卷]自考法学类（知识产权法）模拟试卷8及答案与解析.doc

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1、自考法学类（知识产权法）模拟试卷 8 及答案与解析一、单项选择题1 甲乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看完后让乙修改。后因甲调到其他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权 ( )（A）甲乙均不享有（B）甲一人享有（C）甲乙共同享有（D）乙一人享有2 使用演绎作品的，应当取得_的同意，并支付报酬。( )（A）演绎作品的著作权人（B）原作品的著作权人（C）演绎作品著作权人和原作品著作权人（D）演绎作品著作权人或原作品著作权人3 易通公司

2、于 2003 年 3 月开始研发“G3” 教学管理软件，2003 年 8 月完成，2003年 11 月办理软件登记，2004 年 1 月开始销售。易通公司何时取得“G3”软件的著作权?( )（A）2003 年 3 月（B） 2003 年 8 月（C） 2003 年 11 月（D）2004 年 1 月4 A 教授 1980 年 6 月 10 日编著完成的西方音乐简史 于 1981 年 5 月 9 日首次出版发行，1993 年 10 月 20 日教授去世，则其著作财产权保护期至( )（A）2030 年 6 月 10 日届满（B） 2031 年 12 月 31 日届满（C） 2043 年 12 月

3、31 日届满（D）2043 年 10 月 20 日届满5 电影生存在全国放映后，观众反应热烈，A 市的电视台播放这部电影( )（A）可以不经制片人的许可，也无须支付报酬（B）可以不经制片人的许可，但必须支付报酬（C）应当取得制片人的许可，并支付报酬（D）应当取得制片人的可，但无须支付报酬6 某电视台拟将他人已出版的养兔技术VCD 光盘在该电视台的“致富” 节目中播放。该电视台( )（A）可以不经该 VCD 光盘制作者许可，但必须向其支付报酬（B）既不必经 VCD)光盘制作者许可，也不必向其支付报酬（C）既须经 VCD 光盘制作者的许可，又必须向其支付报酬（D）只需经该 VCD 光盘制作者许可，

4、但不必向其支付报酬7 某企业在未征得虎图著作权人许可的情况下，擅自将该图作为商标申请注册使用在白酒上，并获得核准注册。该企业的行为属于( )（A）模仿他人的作品作为商标注册（B）侵犯他人的著作权进行注册（C）虚构事实真相伪造申请进行注册（D）使用商标法禁止使用的图形进行注册8 下列_ 能申请发明专利。( )（A）科学发现（B）新材料（C）游戏规则（D）管理方法9 按照专利法的规定，以下各项中哪项的可专利性要求是相同的?( )（A）发明和实用新型（B）发明和外观设计（C）发现和外观设计（D）实用新型和外观设计10 我国专利法规定，外观设计获得专利权的实质条件是( )（A）新颖性和实用性、创造性（

5、B）新颖性和创造性、合法性（C）创造性和美观性、实用性（D）新颖性和美观性、合法性11 两个以上申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予( )（A）最先提出专利申请者（B）最先完成发明创造者（C）两个以上申请人共有（D）最先实施该发明创造者12 中国单位或者个人将其在国内完成的发明创造直接向外国申请专利的，应当如何办理申请手续?( )（A）直接向国际专利局提出申请（B）委托我国驻该国使馆代为办理（C）委托该国驻我国使馆代为办理（D）应当先向国务院专利行政部门提出请求，并详细说明其技术方案13 下列不构成专利权终止的法律事实是( )（A）专利权被宣告无效（B）专利权保护期限届满（C）专利

6、权人以书面形式向国务院专利行政部门声明放弃专利权（D）专利权人没有按照法律规定交纳专利年费14 专利权人甲在其制造、销售的专利产品上未标注专利标记和专利号，某乙仿制甲上述专利产品并在市场上销售。甲发现乙的行为后( )（A）无权请求专利管理机关处理，因为甲在其专利产品上未做专利标记（B）可以请求专利管理机关处理，因为甲在其专利产品上未做专利标记不影响其行使权利（C）无论如何，可以请求乙所在地的基层人民法院审理（D）无论如何，可以请求甲所在地的基层人民法院审理15 当事人请求处理专利纠纷案件中，当事人向两个以上有管辖权的管理专利工作的部门提出请求的，由的管理专利工作的部门管辖。( )（A）上级人民

7、政府管理专利工作的部门指定（B）先予受理（C）当事人协商确定（D）专利管理机关协商确定16 某厂生产“ 白玉” 牌牙膏，遂又在化妆品、香皂、洗涤剂上注册使用该商标，即构成( )（A）防御商标（B）联合商标（C）证明商标（D）集体商标17 目前，我国国内商标注册实行何种制度?( )（A）由申请人所在县级以上工商行政管理机关核准（B）由申请人委托国家工商行政管理局认可的商标代理组织代理（C）申请人直接办理（D）实行商标代理和当事人直接办理的双轨制18 新疆哈密地区果农生产的哈密瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈密” 二字作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定，就“哈密” 二字( )（A

8、）张某可以取得注册商标权（B）张某与其他果农可以共同取得注册商标（C）张某可以独家享有地理标记权（D）张某不能取得注册商标19 异议的复审机构是( )（A）商标局（B）商标评审委员会（C）工商局（D）法院20 商标评审委员会对注册商标争议实质审查的主要内容是( )（A）构成商标的文字、图形或者其组合是否违反了 商标法第 8 条的规定（B）是否是在同一种商品或类似商品上注册相同或近似商标（C）注册申请人是否采用了欺骗手段或其他不正当手段取得商标注册（D）注册商标争议人是否为商标注册人21 根据我国商标法第 2 条的规定，主管全国商标注册和管理工作的机构是( )（A）工商行政管理局（B）国务院工商

9、行政管理部门商标局（C）知识产权局（D）商标评审委员会22 工商行政管理部门处理商标侵权纠纷时( )（A）认定侵权行为成立的，可以就赔偿数额作出处理决定（B）对赔偿数额作出的处理决定，是终局决定（C）对赔偿数额作出的处理决定，不是终局决定（D）认定侵权行为成立的，可以就赔偿数额进行调解23 根据我国集成电路布图设计保护条例的规定，布图设计权的取得方式为( )（A）自然取得（B）使用取得（C）登记取得（D）登记取得或者使用取得24 英美法系国家对商业秘密的保护问题，一般适用 ( )（A）合同法（B）知识产权法（C）侵权法（D）经济法25 对成员国之间制止虚假货源标记或原产地名称做具体规定的条约是

10、( )（A）维也纳协定（B） 罗马公约（C） 伯尔尼公约（D）关于制止产品虚假或欺骗性产地名称马德里协定 26 我国对植物新品种权的保护期自授权之日起，藤本植物、林木、果树和观赏树木为( )（A）10 年（B） 15 年（C） 20 年（D）25 年27 我国法律对商号权的性质理解为( )（A）单一人格权（B）单一财产权（C）单一人身权（D）人格与财产的复合权28 解决商标国际注册问题的条约是( )（A）马德里协定（B） 维也纳协定（C） 伯尔尼公约（D）世界版权公约29 马德里协定是对下列哪一项关于商标国际保护的补充，只有后者的成员国才能参加马德里协定?( )（A）海牙协定（B） 维也纳协定

11、（C） 商标注册条约（D）巴黎公约30 知识产权协议将驰名商标的保护范围扩大到 ( )（A）服务商标（B）商品商标（C）集体商标（D）联合商标二、多项选择题31 著作权与所有权的区别主要有( )（A）著作权客体具有无形性（B）著作权利用上的特殊性（C）著作权存续的有限性（D）著作权权能的可分性（E）著作权具有人身性32 随着科学文化交流的扩大和现代传播技术的进步，著作权有了很大的发展和变化，具体表现在( )（A）国际著作权保护体系逐渐形成（B）新的著作权权项和与著作权相关的权利制度陆续出现（C）著作权的保护范围不断扩大（D）两大法系著作权立法的差异逐渐缩小（E）著作权法平衡著作权人利益和社会公

12、众对文化的需求33 下列属于作者虽未将作品公之于众但可以推定作者同意发表其作品的是( )（A）作者许可他人使用其未发表的作品（B）作者将其刚刚完成的处女作送给好友先睹为快（C）作者将其未发表的音乐作品转借给他人（D）作者将其未发表的美术作品原件所有权转让给他人（E）作者将其未发表的文学作品给他人看征求修改意见34 对于修改权，以下表述正确的是( )（A）作者有权修改自己的作品，也可授权他人修改（B）可以是对已发表作品修改，也可以对未发表作品修改（C）作者行使修改权不受任何限制（D）美术作品原件出售后，著作权人如想修改作品，应征得该美术作品原件所有人的同意（E）修改权有时间限制35 画家甲将其作

13、品日出卖给乙，乙只能取得该画的所有权，所以乙( )（A）可以赠与他人（B）可以卖给他人（C）可以复制该画（D）可以出版该画（E）可以拍卖该画36 下列选项中，依法可以申请方法专利的是 ( )（A）食品真空保鲜的方法（B）一种菜肴的烹饪方法（C）高血压针灸疗法（D）西红柿新品种的培育方法（E）变魔术的方法37 从属权利要求应包括以下哪些内容?( )（A）引用部分（B）特定部分（C）限定部分（D）特殊部分（E）额外部分38 根据我国专利法规定，请求宣告发明或者实用新型专利权无效的理由包括( )（A）申请专利的发明或者实用新型之主题不合格（B）申请专利的发明创造不具有新颖性、创造性和实用性（C）申请

14、人主体不合格（D）专利申请文件不符合专利法第 26 条的有关规定（E）专利申请的修改或者分案申请超过了原说明书的范围39 根据我国商标法的规定，导致注册商标被注销的事由有( )（A）自动申请注销（B）过期注销（C）无人继承的注销（D）不当注册注销（E）违法转让注销40 集成电路布图设计的特点有( )（A）智力资源密集（B）资金耗费大（C）复制成本低（D）复制方法简单（E）艺术性高三、简答题41 简述委托作品的权利归属。42 简述著作权法定许可的适用情形。43 简述“先申请原则 ”和“先发明原则”的优缺点。44 简述商号与商标和商誉的关系。四、案例分析题44 原告曾宪章先生系一位业余摄影爱好者。

15、1998 年 8 月 11 日，曾宪章先生在北京动物园狮虎山拍摄了一幅老虎图，取名为“啸” 。作品经过艺术处理后，气势恢弘，很漂亮，曾先生便将其放大，搁在其办公室桌上的玻璃板底下。办公室的同事任间先生看见该虎“ 啸” 作品后，很欣赏，便请曾先生加洗一张给自己。曾先生考虑到同事之间不好拒绝便满足了任间先生的要求。2003 年 2 月 3 日，任间等人编辑出版了一本虎年说虎的书，将曾先生的虎“啸” 作品编入其中，并附有文字说明。2003 年 6 月，任间先生赠送曾先生该书一本。曾先生便发现了自己的虎“啸“作品被包含于其中。曾先生问任先生缘何未经其同意就使用了自己的虎“啸” 照片，任先生认为曾先生的

16、虎“ 啸” 照片不是作品，故事先没有打招呼。此后，曾先生又与出版社联系出版社说：照片是任间提供的，与其他照片一样，没有说明是谁拍摄的，所以在虎年说虎书中使用时没有署作者名，但自己的行为不构成侵权。由于曾先生与任间和出版社交涉未果，便向人民法院提起著作权侵权诉讼。一审法院判决：两被告均侵犯了曾先生的著作权，赔偿其损失若干元。对此判决，原、被告都没有上诉，故一审判决生效。45 问：两被告侵犯了曾宪章先生的哪些具体权利?并说明理由。46 N 电厂委托 B 研究所研发一种电力新设备，并提供研发经费 80 万元双方签订的委托开发合同中未约定研发完成的发明创造的专利申请权(即申请专利的权利)归谁享有。B

17、研究所将这一研发任务交给了本所白教授等三人组成的课题组，在该所内部的研发承包合同中约定。研发完成的发明创造的专利申请权归属白教授等三人。一年后课题组如期完成了这一电力新设备的研发并准备申请专利,但在谁享有专利申请权的问题上产生了纠纷。B 研究所认为该成果属于职务发明创造，在上述B 研究所内部研发的承包合同中，关于专利申请权归属白教授等三人的约定依法不能成立,应当由 B 研究所单独享有专利申请权。N 电厂则认为这是其委托 B 研究所并提供 80 万元研发经费而完成的发明创造，所以应当由 N 电厂单独享有专利申请权。白教授等三人认为 B 研究所内部的研发承包合同明确约定专利申请权归属于他们，该合同

18、的签订系双方自愿，所以专利申请权应当依约定归属他们三人。请回答：B 研究所、N 电厂、白教授等三人的观点，哪一个能够依法成立，为什么 ?46 上海人民工具工厂以其在第 13 类商品刨刀上注册的第 100706 号“金兔” 商标对浙江省永康县红岩刀具厂 1982 年在同一商品刨刀上注册的第 160664 号“白兔” 商标提出争议。(1)上海人民工具工厂的争议理由为：两商标只有一字之差，但商标构成图形极为相似，且都使用在刀具上；“ 金兔”商标早于 1953 年就已注册，且于 1979 年又重新发证。从时间上讲，“金兔” 商标注册在先； “白兔” 商标已给“金兔”商标在市场上造成了经济损害。(2)

19、浙江省永康县红岩刀具厂的争议理由为：浙江永康县是全国闻名的手工业之乡自古以来就誉满全国；两商标不论从商品名称还是图案设计都迥然不同，认为：“金兔” 商标是呈匍匐式，睡眠状，两眼紧闭。小耳，短须，四肢短小属菜兔型，字体属书写体；而“白兔” 商标呈奔跑状，两眼圆睁，大耳，长须，长毛，四肢粗壮，属长毛型,字体为美术体。问：47 本案是否构成注册商标争议，为什么?48 如何裁定此争议?自考法学类（知识产权法）模拟试卷 8 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 著作权法第 17 条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定或者没有订立合同的，著

20、作权属于受托人。”2 【正确答案】 C【试题解析】 根据著作权法的规定，第三人使用演绎作品，必须征得原作作者和演绎作品作者的双重同意。3 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国计算机软件保护条例第 4 条的规定，自软件开发完成之日起软件著作权产生。本题中教学管理软件于 2003 年 8 月完成，此时易通公司取得软件的著作权。4 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国著作权法的规定，公民作品的著作财产权保护期为作者的终生加其死后 50 年，截止于作者死亡后第 50 年的 12 月 31 日。5 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国著作权法的规定，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创

21、作的作品、录像制品，应当取得制片者或录像制作者许可并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可并支付报酬。6 【正确答案】 A【试题解析】 根据我国著作权法规定，广播组织播放他人已发表的作品或已出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬，但另有约定除外。7 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国著作权法的规定，未经著作权人许可擅自使用他人作品的行为，属于侵犯著作权的行为。8 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国专利法的规定，发明包括产品发明和方法发明，产品发明是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案。如电子计算机、超导材料和人造卫星的发明等。方法

22、发明是人们为制造产品或者解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。如汉字输入方法、无铅汽油的提方法等。选项 B 为产品发明。9 【正确答案】 A【试题解析】 所谓可专利性，是指发明创造获得专利权应当具备的实质性条件，申请专利的发明或者实用新型的可专利性为新颖性、创造性和实用性；申请专利的外观设计的可专利性为：新颖性、美观性和合法性。10 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国专利法规定，外观设计取得专利权的实质条件应为：新颖性、美观性和合法性。11 【正确答案】 A【试题解析】 根据我国专利法规定，两个以上的人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授给最先申请人

23、。12 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国专利法规定，直接向外国申请专利或向有关国外机构提交专利国际申请的，应当事先向国务院专利行政部门提出请求，并详细说明其技术方案。13 【正确答案】 A【试题解析】 根据专利法规定，导致专利权终止的法律事实包括：(1)保护期限届满；(2)专利权人以书面形式向国务院专利行政部门声明放弃专利权；(3)专利权人没有按照法律的规定交纳专利维持费。14 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法规定，在专利产品或该产品的包装上标注专利标记和专利号，是专利权人的一项权利而不是义务，专利权人不因未在专利产品或该产品包装上作专利标记而丧失相关权利。对于该题，还需注意，专

24、利侵权的诉讼由中级人民法院受理。15 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法实施细则第 81 条规定，当事人向两个以上有管辖权的管理专利工作的部门提出请求处理专利纠纷的，由最先受理的管理专利工作的部门管辖。16 【正确答案】 A【试题解析】 同一商标所有人在不同类别的商品上注册使用同一个著名商标构成防御商标。本题考查对防御商标概念的理解。17 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国商标法的规定，我国国内商标注册实行商标代理与当事人直接办理的双轨制。18 【正确答案】 D【试题解析】 我国商标法明确规定：“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作

25、为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。”题目中“哈密”不具有其他含义，而且是果农个人申请注册，不属于集体商标或证明商标的组成部分，不能作为商标。19 【正确答案】 B【试题解析】 根据商标法第 33 条的规定，当事人对商标局的裁定不服的，可以在收到通知之日起 15 天内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会作出裁定，并书面通知异议人和被异议人。因此，异议的复审机构为商标评审委员会。20 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国商标法的规定，商标评审委员会对注册商标争议实质审查的主要内容，是在同一种商品或类似商品上注册的商标是否相同或近似的问题。21 【正确答案

26、】 B【试题解析】 根据我国商标法第 2 条的规定，国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理的工作。22 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国商标法的规定，对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以向人民法院起诉。23 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国集成电路布图设计保护条例的规定，对于布图设计权的取得方式，我国实行登记制度。24 【正确答案】 B【试题解析】 英美法系国家一般将商业秘密视为知识产权或无形产权，通过知识产权法加以保护。25 【正确答案】 D【试题解析】 关于制止产品虚假或欺骗性产

27、地名称马德里协定对成员国之间制止虚假货源标记与原产地名称作了具体规定。26 【正确答案】 C【试题解析】 根据植物新品种保护条例的规定，植物新品种权的保护期限，自授权之日起，藤本植物、林木、果树和观赏树木为 20 年，其他植物为 15 年。27 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国民法通则和反不正当竞争法的规定，厂商名称权宜界定为兼有人格与财产内容的复合权。28 【正确答案】 A【试题解析】 马德里协定全称为商标国际注册马德里协定，其规定了商标国际注册的问题。29 【正确答案】 D【试题解析】 马德里协定是巴黎公约框架内的一个程序性协定，只有巴黎公约成员国才能加入。30 【正确答案】 A【试

28、题解析】 根据知识产权协定，有关驰名商标的规定主要包括：(1)服务商标应适用驰名商标的有关规定。(2)确定驰名商标应考虑的因素。(3)驰名商标的效力。二、多项选择题31 【正确答案】 A，B【试题解析】 与所有权相比，著作权的特征包括：(1)著作权客体具有无形性；(2)著作权利用上的特殊性；(3) 著作权权能的可分性；(4)著作权存续的有限性；(5)著作权具有人身性。32 【正确答案】 A，B，C，D，E【试题解析】 现代著作权制度的发展变化主要表现为：(1)国际著作权保护体系逐渐形成；(2)新的著作权权项和与著作权相关的权利制度陆续出现；(3)著作权的保护范围不断扩大；(4)两大法系著作权立

29、法的差异逐渐缩小；(5)著作权法平衡著作权人利益和社会公众对文化的需求。33 【正确答案】 A，D【试题解析】 根据司法实践，作者虽未将作品公之于众，但有下列情况之一的，推定作者同意发表其作品：(1)作者许可他人使用其未发表的作品；(2)作者将其未发表的美术作品原件所有权转让给他人。34 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 修改权属于著作人身权，没有时间限制；作者有权自己修改作品，亦有权授权他人修改作品；修改作品可以是对已发表作品的修改，也可以是对未发表作品的修改；修改权并非绝对的，依著作权法规定，报社、杂志社可以对投稿作品作文字性修改、删节，无须征得作者同意；美术作品原件出售后，著作权人如

30、想修改作品，应当征得美术作品原件所有人的同意。35 【正确答案】 A，B，E【试题解析】 根据我国著作权法的规定，美术作品原件所有权的转移并不视为著作权的转移，原件所有人有权转让、赠与、展览该作品，但不得行使著作权人的其他权利。36 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 专利法中的发明包含产品发明和方法发明两种。所谓方法发明是人们为制造产品或者解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。如本题选项中的选项 A 和选项 B 均属此类，另依据专利法规定，虽然动植物的新品种不可获得专利，但新品种的制造方法是可以申请专利的。而选项 C“高血压针灸方法”属于疾病的治疗方法范

31、畴，选项 E“变魔术的方法”则应归属于“智力活动的规则和方法”。两者均不可依法申请专利。37 【正确答案】 A，C【试题解析】 根据专利法的规定，从属权利要求包括“引用部分”和“限定部分”。38 【正确答案】 A，B，C，D，E【试题解析】 根据专利法实施细则的规定，请求宣告专利权无效的理由包括：(1)申请专利的发明创造之主题不合格。(2) 申请专利的发明或者实用新型不具有新颖性、创造性和实用性，申请专利的外观设计缺乏新颖性、美观性和非冲突性。(3)申请人主体不合格。(4)申请文件不符合专利法第 26 条第 3 款或第 4 款的规定。(5)申请的修改或者分案的申请超过了原说明书的范围。(6)在

32、后专利权。39 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 根据我国商标法的规定，导致注册商标被注销的事由包括：(1)自动申请注销；(2)过期注销；(3) 无人继承注销。40 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 集成电路布图设计的特点包括：智力资源密集、资金耗费大、复制方法简单、复制成本低。三、简答题41 【正确答案】 委托作品是他人向作者支付约定的报酬，由作者按照其意志和具体要求而创作的作品。委托作品的著作权归属由当事人约定。合同未明确约定或没有订立合同的，著作权归受托人。42 【正确答案】 (1)作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载，或者作为文摘、资料刊登，但应

33、当按照规定向著作权人支付报酬。值得注意的是，有权发表不得转载、摘编的声明的主体只能是著作权人，而不是刊登其作品的报纸和杂志，因为报纸和杂志没有专有出版权；如果著作权人未加声明，而报纸、杂志提出声明的，应视为无效。此外，著作权人的声明应当在报纸、杂志刊登其作品时附带刊出，以便于其他报纸、杂志了解著作权人的权利要求。(2)录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品的，可以不必征得权利人许可，但应当按照规定向其支付报酬；但著作权人声明不许使用的不得使用。(3)广播电台、电视台播放他人已经发表的作品或已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。但是当事人另有约定的除外

34、，具体办法由国务院规定。(4)为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人依照本法所享有的其他权利。43 【正确答案】 “ 先申请原则 ”与“先发明原则”各有所长。先发明原则的优点主要是：让发明人能较安心地进行周密细致的研究实验，不必担心他人就相同主题的发明创造抢先申请；而先申请原则可以促进发明人或者设计人尽快地申请专利，即使其发明创造尚不完全成熟也没关系，因为大多数实行先申请原则的国

35、家都有“国内优先权”制度。先发明原则的缺点主要是：当有两个或者两个以上的人分别就相同主题的发明创造向专利行政部门提出专利申请时，要准确地确定谁最先完成发明创造，往往有比较大的困难；而先申请原则就不存在这个问题。但先申请原则的最大不足是：在某些情况下，获得专利权的人并不一定是最先完成发明创造的人。如果最先完成发明创造的人申请在后，他就不能获得专利权。44 【正确答案】 商号与商标，前者是区别生产经营者即企业的标志，后者是区别商品来源的标志。两种标志附着于不同的载体，具有不同的表示功能，一般而言两者是不同的，但在有些情况下，两者有时可以合而为一。(2)商号与商誉，商号是商誉的载体，两者有着紧密的联

36、系。四、案例分析题45 【正确答案】 (1)曾宪章先生的虎“ 啸”作品是一件尚未发表的作品，两被告未经原告 的授权，擅自公开使用其作品，便构成了对其发表权的侵犯。(2)两被告在 虎年说虎一书中使用了曾宪章先生的作品，却没有署曾宪章之名，所以侵犯了曾宪章先生的署名权。在虎“啸” 作品上，曾宪章先生没有署名，并不是曾宪章先生不署名，而是因为作品尚未发表，所以两被告不得以作品原件没有署名为抗辩理由。(3)两被告未经著作权人许可，以营利为目的擅自将其未发表的作品进行复制、发行，便构成了对其复制权和发行权的侵犯。(4)两被告在擅自使用曾宪章先生的作品后，没有向著作权人支付报酬，便构成了对著作权人获得报酬

37、权的侵犯。46 【正确答案】 研究所的观点依法成立，N 电厂和白教授等三人的观点依法不能成立。理由是：(1)相对于 N 电厂，依我国专利法 第 8 条的规定：委托完成的发明创造之专利申请权，除另有协议的以外，专利申请权归完成发明的创造方。本题中委托开发合同中没有“另有协议” ，即未约定；所以，专利申请权归属该发明创造完成方 B 研究所。(2)N 电厂向研究所提供 80 万元研发经费不是决定专利申请权权属的法定条件或者约定条件，不能改变专利申请权的归属。(3)相对白教授等三人，依专利法第 6 条规定：执行本单位的任务完成的发明创造是职务发明创造，专利申请权归属该单位；且不能通过该单位与发明人之间

38、的合同变更专利申请权的归属。本题中白教授等三人是执行本单位 B 研究所的任务而完成的发明创造，属于职务发明创造，专利申请权归 B 研究所；这一权利归属也不能通过双方之间的研发任务承包合同之约定而变更。47 【正确答案】 本案构成注册商标争议。所谓注册商标争议是指注册在先的商标与注册在后的商标的所有人在同一种或类似商品上发生的有关商标专用权的争议。本案中，“金兔 ”商标已于 1953 年注册，并于 1979 年重新发证，而“白兔”商标在1982 年获得注册，并用于同一种商品上，故属于注册商标争议。48 【正确答案】 尽管这两个商标存在一字之差，但商标的主要部分基本相同，很容易给消费者造成混淆，所以浙江省永康县红岩刀具厂的“自古以来就誉满全国” 的理由不能成立，对于这种将近似商标用于同种商品上的行为，应当认定，上海人民工具厂的争议理由成立，撤销浙江省永康县红岩刀具厂注册的第 160664 号“白兔”商标。