[司法类试卷]国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷6及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 6 及答案与解析一、分析题0 位于 A 市甲区的家居公司与位于 B 市乙区的集美公司签订了一份木质家具买卖合同，合同约定：一年内集美公司分三次向家居公司提供木质家具，双方在集美公司位于 B 市丙区的仓库交付木质家具。集美公司向家居公司交付两批家具后，家居公司发现两批家具均存在不同程度的开裂等质量问题，与集美公司多次交涉未果，家居公司拒付家具款。家居公司为了防止异地诉讼的不便，伪造了一份集美公司同意在 A 市甲区家居公司仓库交货的传真，并据此向 A 市甲区法院起诉，要求集美公司退换开裂家具并支付 20 万元违约金。甲区法院受理案件后，集美公司应诉

2、并提交了答辩状。诉讼过程中，双方当事人庭外和解时，集美公司认可家具存在开裂的现象，但仅同意修补家具而不同意退换家具，双方未达成和解协议。开庭审理时，集美公司提出家具开裂是因为家居公司存放家具的仓库过于潮湿所致，自己不存在违约行为。甲区法院依据集美公司对家具开裂的认可判决责令集美公司退换开裂家具，并支付 20 万违约金。集美公司不服提出上诉，并提出要求家居公司支付拖欠的家具款 50 万元的请求。A 市中级法院经过审理后，认为家具开裂的原因无法确定，判决驳回集美公司的上诉，维持原判决，而未处理集美公司提出的支付家具款的请求。判决生效后，集美公司得知 A 市中级法院负责二审审理的审判长是家居公司代理

3、律师的大学同寝室同学。请结合案情回答下列问题：1 请对家居公司在诉讼中伪造集美公司同意在 A 市甲区家居公司仓库交货传真的行为进行分析，并评价所涉及的相关制度。2 请对一审法院的做法予以分析。3 集美公司上诉时提出要求家居公司支付拖欠的家具款 50 万元的请求，属于何种性质?4 请对 A 市中级法院的二审审理予以分析。5 判决生效后，集美公司得知 A 市中级法院负责二审审理的审判长是家居公司代理律师的大学同寝室同学。集美公司可如何寻求再审救济?再审法院如何处理该案?5 户籍在 A 省甲市西湖区的孙某住在甲市东湖区。某日，孙某在 B 省乙市出差时，从乙市桥东区的家电公司销售部买了一台特卖的柜式空

4、调，回家使用时，发现空调制冷效果极差，且使用不到一周，因其加班工作三天未回家，空调漏水将其家实木地板浸泡变形。孙某多次与家电公司销售部交涉，未得到合理解决。孙某诉至东湖区法院，要求家电公司接受柜式空调退货，并赔偿毁损实木地板的损失 20 万元。诉讼中，孙某为证明自己的地板损失，找在家具城卖地板的朋友赵某开了一张购买20 万元实木地板的虚假发票提供给法院。东湖区法院以该空调是在乙市桥东区购买，由桥东区法院审理更合适为由将案件移送给桥东区法院。桥东区法院以东湖区法院已经立案，自己无管辖权为由将案件退回东湖区法院。在法院调解过程中，家电公司同意为孙某更换一台柜式空调，并认可因空调漏水浸泡损坏孙某的实

5、木地板，但就地板损失赔偿数额未达成协议。东湖区法院经审理，根据家电公司的认可判决责令其赔偿给孙某造成的实木地板损失 20 万元。家电公司不服上诉至甲市中级法院，提出根据其在一审中提供的在孙某家中所拍摄地板的照片，照片显示孙某家的地板早已有不同程度的裂缝且通过其未受损实木地板的状态判断该地板不是新铺地板，与孙某在一审中所提供实木地板购买时间为不到一年很明显不吻合。二审合议庭认为家电公司的理由不成立，未经开庭直接判决驳回家电公司的上诉，维持原判决，并责令家电公司接受孙某的柜式空调退货的要求。结合案情回答下列问题：6 对于本案，有管辖权的法院是哪些(个)? 为什么?7 东湖区法院移送管辖的做法是否正

6、确?为什么? 桥东区法院将案件退回东湖区法院的做法是否正确? 为什么?8 请对一审法院的做法予以分析。9 请对二审法院的做法予以分析。9 位于 A 市甲区的天力技术公司与位于 B 市乙区的华融公司签订一份合作开发并经营游戏软件的合同，合同约定：由天力技术公司负责前期的市场调研和软件研发，华融公司主要负责软件的市场经营拓展与销售。此外，补充合同约定：因合同履行所发生的一切争议，双方协商不成的，由 A 市仲裁委员会仲裁或者向法院起诉。合同签订后，天力技术公司按时完成了游戏软件的市场调研与软件研发，华融公司因资金网难致使游戏软件在市场开发与销售方面严重受阻，为此，给灭力技术公司造成严重的经济损失。天

7、力技术公司与华融公司协商未果，向 B 市乙区法院起诉，要求华融公司赔偿给自己造成的损失 210 万元，并按照合同约定支付违约金 10 万元。华融公司应诉答辩之后，在法院首次开庭时提出双方补充协议中存在仲裁协议，乙区法院认定仲裁协议无效，经过审理后作出判决，责令华融公司赔偿天力技术公司 200 万元。华融公司不服提出上诉，B 市中级法院经组成合议庭审查，认为华融公司的上诉请求不成立，直接判决驳回华融公司上诉，同时责令其向天力技术公司支付违约金 10万元。判决生效后，B 市中级法院主审该案的审判长因受贿被法院给予纪律处分决定，得知此事后，华融公司于知道该情形之日起六个月内向省高级法院申请再审。省高

8、院裁定再审后，指令 B 市中级法院再审，B 市中级法院适用第二审程序再审此案。请根据案情回答下列问题：10 合同中的仲裁协议是否有效?为什么?11 请对乙区法院的一审做法予以评价。12 清对 B 市中级法院的二审处理予以评价。13 请对本案的再审程序予以评价。14 如果华融公司拒绝履行生效判决，天力技术公司申请法院执行，哪些(个)法院有管辖权?15 在执行程序中，天力技术公司申请执行华融公司的一处房产，建设银行向执行法院提出，自己对该房产有抵押权。如果执行法院裁定驳回建设银行的异议，建设银行可以寻求何种救济?15 甲某与乙某共同构思完成一篇长篇小说的写作并发表于新月杂志，该小说引起读者的强烈反

9、响。此后，甲某发现新人杂志未经同意擅自连载了该长篇小说，甲某与新人杂志社多次就赔偿与赔礼道歉事宜交涉未果，甲某诉至 A 区法院，要求新人杂志赔偿精神损失并公开赔礼道歉。A 区法院受理该案后，追加乙某作为共同诉讼人参加诉讼。 A 区法院经传票传唤后，开庭审理时，新人杂志社的社长未到庭也未说明理由，A 区法院决定延期审理。经再次开庭审理后，A 区法院判决新人 杂志社赔偿精神损失，赔礼道歉并消除影响。判决作出后，新人杂志社不服，向中级人民法院提出上诉。中级人民法院组成合议庭，经过阅卷后认为该案事实清楚，适用法律正确，直接判决驳回新人杂志社的上诉。新人杂志认为该案生效判决认定双方权利义务缺乏证据证明，

10、申请再审，法院经审查裁定驳回其再审申请。判决生效后，新人杂志社拒绝向甲某与乙某赔礼道歉。根据该案情回答下列问题：16 在本案诉讼中，甲某与乙某能否申请 A 区法院责令 新人杂志社停止发行刊载该长篇小说的杂志? 可以提出何种性质的请求 ?17 请对 A 区法院的做法予以评价。18 请对中级人民法院不开庭审理的做法予以评价。19 新人杂志社认为生效判决认定双方权利义务缺乏证据证明时，可如何提出再审申请?20 新人杂志社拒绝向甲某与乙某赔礼道歉时，甲某与乙某可以向哪个法院申请执行?法院可以采取何种执行措施与强制措施?20 2012 年 2 月，泰跃房地产公司与市建筑公司签订一份建筑工程施工合同，合同

11、约定：由市建筑公司承建由泰跃房地产公司开发的欣欣家园 1 期与 2 期各六栋商品住宅楼，泰跃房地产公司按照市建筑公司的要求支付一定的_丁程进度款，不超过工程总造价 10的工程尾款与工程建设费于工程竣工验收后十日内付清，施工期为一年。合同签订后，市建筑公司按时开工，泰跃房地产公司按时根据市建筑公司的要求支付工程进度款，1 期六栋商品住宅楼顺利建成并封顶。在 2 期住宅楼建筑过程中，泰跃房地产公司因资金困难，与市建设银行签订贷款合同，约定由市建设银行为泰跃房地产公司提供贷款 8000 万，泰跃房地产公司以 1 期的 4 号楼、5 号楼与 6 号楼作为抵押。工程完工后，因市建筑公司未按时进行工程的竣

12、工验收，泰跃房地产公司拒绝支付工程建设费，市建筑公司于 2013 年 4 月诉至区法院要求泰跃房地产公司支付拖欠的工程建设费 1200 万元。区法院经过审理认为市建筑公司未按合同约定履行竣工验收义务违约在先，判决责令泰跃房地产公司支付工程建设费 900 万元。市建筑公司不服提出上诉。在市中级法院二审过程中，市建筑公司提出要求泰跃房地产公司按照合同支付违约金 96 万元的请求，市中级法院组成合议庭后，经过阅卷直接以上诉请求不成立为由径行判决驳回上诉，维持原判决。判决生效后 6 个月内，市建筑公司以生效判决认定民事责任缺乏证据证明为由向高级法院申请再审，高级法院裁定再审后，经过审理维持原判决。请根

13、据案情回答下列问题：21 在本案一审诉讼中，市建筑公司能否申请区法院在判决前责令泰跃房地产公司预先支付一部分工程建设费?为什么?22 市中级法院可如何处理市建筑公司要求支付违约金 96 万元的诉讼请求?为什么?23 市建筑公司申请再审的做法是否符合法律规定?为什么?24 高级法院裁定再审案件后，从程序上可以如何处理该案件?如果市建筑公司在再审中再次提出要求泰跃房地产公司支付 96 万元违约金的诉讼请求，再审法院是否应将市建筑公司的这一诉讼请求纳入再审的范围?为什么?国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 6 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 家居公司在诉讼中伪造集美公司同意在 A

14、 市甲区家居公司仓库交货传真的行为是为了规避法定管辖而恶意制造管辖的连结点形成不正当诉讼状态的行为，该行为违反了民事诉讼法第 13 条所确立的诚实信用原则；然而，由于现行民事诉讼法仅仅原则性地规定了民事诉讼应当遵循诚实信用的原则，而对当事人违反诚实信用原则行为的具体表现及其应承担的法律后果则未作出相应的规定，致使诚实信用原则空洞化，难以真正起到制约当事人不当诉讼行为的作用。此外，该行为也属于伪造证据，妨害民事诉讼的行为，对此，人民法院可以根据当事人行为的情节轻重对其罚款、拘留。【试题解析】 民事诉讼法第 13 条第 1 款规定：“民事诉讼应当遵循诚实信用原则”。民事诉讼法第 111 条规定：“

15、诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；(二)以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的；(三)隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；(四) 对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的；(五)以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的；(六)拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之

16、一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”2 【正确答案】 甲区法院依据集美公司对家具开裂的认可作出判决是不正确的，因为该认可发生在集美公司与家居公司的庭外和解时，而双方当事人未达成和解协议，因此，该认可不得作为对集美公司不利的证据。甲区法院判决责令集美公司退换开裂家具，并支付 20 万违约金的做法，其审理与判决的范围是正确的，但其结果是不正确的，因为该两项内容虽然是家居公司的诉讼请求内容，但是，家具存在开裂现象除了集美公司在和解过程中的认可之外，家居公司未提供其他任何相应的证据。【试题解析】 民事诉讼证据规定第 67 条规定，在诉讼中，当事人

17、为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。3 【正确答案】 集美公司上诉时提出要求家居公司支付拖欠的家具款 50 万元的请求属于第二审程序中原审被告提出的反诉。4 【正确答案】 A 市中级法院经过审理后，认为家具开裂的原因无法确定，判决驳回集美公司的上诉，维持原判决是正确的。因为在本案中，家居公司只需要承担对家具存在开裂现象事实的举证责任，即可以要求集美公司承担退换家具的违约责任，而 A 市中级法院认可家具开裂，只是开裂的原因无法确定，因此， A 市中级法院判决驳回集美公司的上诉请求是正确的。A 市中级法院未处理集美公司提出的支付家具款

18、的请求是不正确的。因此，对于原审被告在第二审程序中提出的反诉，第二审法院可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知集美公司另行起诉。【试题解析】 民诉意见第 184 条规定，在第二审程序中，原审原告增加独市的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的告知当事人另行起诉。5 【正确答案】 集美公司可以在判决生效后 6 个月内向高级法院申请冉审，如果高级法院驳回其再审申请，或者逾期对其冉审申请未作出处理，或者高级法院再审后的判决有明显错误，集美公司可以向检察院申请抗诉或者检察建议。高级法院对集美公司的再审申请应当在法定期间内审查

19、，符合条件的裁定再审；不符合条件的，裁定驳回集美公司的再审申请。高级法院裁定再审的，可以提审适用第二审程序再审，也可以指令 A 市中级法院适用第二审程序再审，还可以交由其他中级法院适用第二审程序再审。【试题解析】 民事诉讼法第 199 条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请冉审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”民事诉讼法第 200 条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当冉审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二 )原判决、裁定认定的基

20、本事实缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调杏收集，人民法院未调查收集的；(六)原判决、裁定适用法律确有错误的；(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(九)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；(十 )未经传票传唤，缺席判决的；(十一) 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(十二 )据以作出原判决、

21、裁定的法律文书被撤销或者变更的。(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。”民事诉讼法第 204条第 2 款规定，因当事人申请裁定再审的案件南中级人民法院以上的人民法院审理。但当事人依照本法第 199 条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定冉审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审也可以交原审人民法院冉审。民事诉讼法第 207 条规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，

22、所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。民事诉讼法第 209 条规定：“有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉：(一)人民法院驳回再审申请的；(二) 人民法院逾期未对再审申请作出裁定的；(三)再审判决、裁定有明显错误的。人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查，作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉。”6 【正确答案】 甲市东湖区法院与乙市桥东区法院对此案有管辖权。因为该案系侵权纠纷诉讼，根据民事诉讼法的相关规

23、定，因侵权纠纷提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地法院管辖。在本案中，甲市东湖区是侵权行为地，而乙市桥东区是被告住所地。【试题解析】 民事诉讼法第 28 条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。7 【正确答案】 东湖区法院移送管辖的做法是不正确的。因为东湖区法院作为侵权行为地法院对此案有管辖权，其不得以桥东区法院管辖更合适为由移送管辖。桥东区法院将案件退回东湖区法院的做法是不正确的。因为桥东区法院作为受移送法院，认为其对移送的案件没有管辖权的，应当报请上级法院指定管辖。【试题解析】 民事诉讼法第 36 条规定，人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管

24、辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。8 【正确答案】 东湖区法院根据家电公司的认可作出判决是不正确的。因为该认可发生在法院调解过程中，而双方当事人未达成调解协议，因此，该认可不得作为对家电公司不利的证据。东湖区法院判决责令家电公司赔偿孙某 20 万元实木地板损失的做法是正确的，但该结果是不正确的。因为除了家电公司在调解过程中认可孙某的实木地板损失是空调漏水造成的，孙某对此未提出任何证据加以证明，而家电公司的认可在本案中不得作为对其不利的证据使用。东湖区法院遗漏孙某要求家电公司接受空调退

25、货的诉讼请求是不正确的，因为法院应当对当事人的诉讼请求进行审理与裁判，不得遗漏当事人的诉讼请求。【试题解析】 民事诉讼证据规定第 67 条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。9 【正确答案】 二审合议庭认为家电公司的理由不成立，未经开庭直接判决驳回家电公司的上诉的做法是不正确的。因为在二审程序中，家电公司提出了新的事实，二审法院应当开庭审理此案。二审法院判决责令家电公司接受孙某的柜式空调退货要求的做法是不正确的，因为该诉讼请求属于一审程序中孙某已经提出，但一审法院未作出处理的诉讼请求，二审法院应根据自愿原则进

26、行调解，调解不成的，裁定撤销一审判决，发回重审，以保障当事人对该诉讼请求的上诉权。【试题解析】 民事诉讼法第 169 条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。民诉意见第 182 条规定，对当事人在一审中已绛提出的诉浍请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的。发回重审。10 【正确答案】 合同中的仲裁协议无效。因为当事人双方在合同中既约定了向 A市仲裁委员会申请仲裁，义约定了向法院起诉，仲裁协议无效。【试题解析】 仲

27、裁法解释第 7 条规定，当事人约定可以向仲裁机构申请仲裁，也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方末在法定期间提出异议的除外。11 【正确答案】 乙区法院认定仲裁协议无效的做法是不正确的，因为当事人是存法院首次开庭时提出补充协议中有仲裁协议，此时，法院无需认定仲裁协议的效力。乙区法院判决责令华融公司赔偿天力技术公司 200 万元是正确的，但是遗漏支付违约金的诉讼请求是不正确的。因为法院应当对当事人提出的诉讼请求进行审理与作出裁判，不得遗漏当事人的诉讼请求。【试题解析】 仲裁法第 26 条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后另

28、一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。12 【正确答案】 B 市中级法院组成合议庭直接判决驳回华融公司的上诉是不正确的。因为第二审法院在经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。B 市中级法院判决责令华融公司向天力技术公司支付违约金 10 万元的做法是不正确的。因为该违约金请求属于一审法院遗漏的诉讼请求，第二审法院可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成的，发回重审，以保证当事人的上诉权。【试题解析】 民

29、事诉讼法第 169 条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。民诉意见第 182条规定，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。13 【正确答案】 华融公司申请再审是正确的。因为审判长受贿属于法定申请再审的情形之一，而且华融公司在知道该情形之日起六个月内向高级法院申请再审符合法定期间与法定管辖的规定。省高院裁定再审后，指令 B 市中级法院再审的做法是正确的。因为高级法院裁定再审后

30、可以指令原审法院再审。B 市中级法院适用第二审程序再审此案的做法是正确的，因为该案是 B 市中级法院对上诉案件审理后作出的第二审判决。【试题解析】 民事诉讼法第 199 条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。民事诉讼法第 200 条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四

31、) 原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；(六)原判决、裁定适用法律确有错误的；(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(九)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；(十)未经传票传唤，缺席判决的；(十一) 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇

32、私舞弊，枉法裁判行为的。”民事诉讼法第 204 条第2 款规定，因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第 199 条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。民事诉讼法第 205 条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后 6 个月内提出；有本法第 200 条第 1 项、第 3 项、第 12项、第 13 项规定情形的，自知道或者应当知道之日起 6 个月内提出。民事诉讼法第 207 条规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁

33、定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。14 【正确答案】 乙区法院有执行管辖权。【试题解析】 民事诉讼法第 224 条第 1 款规定，发生法律效力的民事判决、裁定，及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的产所在地人民法院执行。15 【正确答案】 建设银行可以通过提起案外人异议之诉寻求救济。【试题解析】 民事

34、诉讼法第 227 条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起 15 日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起 15 日内向人民法院提起诉讼。16 【正确答案】 甲某与乙某能申请 A 区法院责令新人杂志社停止发行刊载该长篇小说的杂志。甲某与乙某既可以提出行为保全的申请，也可以提出先予执行的申请。17 【正确答案】 A 区法院受理该案后，追加乙某作为共同诉讼人参加诉讼的做法是正确的。因为甲某与乙某对该长篇小说拥有共

35、同著作权，属于必要共同诉讼人，法院应当追加。A 区法院经传票传唤后，开庭审理时，新人杂志社的社长未到庭也未说明理由，A 区法院决定延期审理的做法是不正确的。 A 区法院应当作出缺席判决，因为新人杂志社的社长无正当理由拒绝到庭。经再次开庭审理后，A 区法院判决新人杂志社赔偿精神损失，赔礼道歉的做法是正确的，但判决消除影响的做法是不正确的。因为法院应当对当事人诉讼请求进行审理与判决，本案甲某与乙某未提出消除影响的诉讼请求。【试题解析】 民诉意见第 56 条规定，共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。民诉意见第 58 条规定，人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通

36、知其他当事人。应当追加的原告，明确表示放弃实体权利的，可不予以追加；既不愿意参加诉讼，义不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。民事诉讼法第 144 条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。18 【正确答案】 中级人民法院组成合议庭，经过阅卷后认为该案事实清楚，适用法律正确，直接判决驳回新人杂志社上诉的做法是不正确的。因为中级人民法院未询问当事人，也未做必要的证据调查。【试题解析】 民事诉讼法第 169 条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有

37、提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。19 【正确答案】 新人杂志可以该案生效判决认定双方权利义务缺乏证据证明为由，在判决生效之日起六个月内向高级人民法院申请再审。【试题解析】 民事诉讼法第 199 条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。民事诉讼法第 200 条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定的基本事实

38、缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四) 原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；(六)原判决、裁定适用法律确有错误的；(七)审判绀织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(九)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；(十)未经传票传唤，缺席判决的；(十一) 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(十二)据以作出原判决、裁定的法

39、律文书被撤销或者变更的；(十三)审判人员审理陔案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。”民事诉讼法第 205 条规定，当事人申请冉审，应当在判决、裁定发生法律效力后 6 个月内提出；有本法第200 条第 1 项、第 3 项、第 12 项、第 13 项规定情形的，自知道或者应当知道之日起 6 个月内提出。20 【正确答案】 新人 杂志社拒绝向甲某与乙某赔礼道歉时，甲某与乙某可以向 A 区法院申请执行。A 区法院可以对新人杂志社采取以下执行措施：一是采取公告、登报等方式，将判决的主要内容和有关情况公布于众，费用由被执行人负担。二是责令新人杂志社支付迟延履行金。A 区法院可以对新人杂志社采取罚款

40、的强制措施。【试题解析】 民事诉讼法第 253 条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。21 【正确答案】 在本案一审诉讼中，市建筑公司不能申请区法院在判决前责令泰跃房地产公司预先支付一部分 T 程建设费。因为支付工程建设费案件不属于法定先予执行的案件。【试题解析】 民事诉讼法第 106 条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：(1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；(2)追索劳动报酬的；(3) 因情况紧急

41、需要先予执行的。民诉意见第 107条规定，民事诉讼法第 106 条第 3 项规定的紧急情况，包括：(1)需要立即停止侵害、排除妨碍的；(2)需要立即制止某项行为的；(3)需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；(4)追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。22 【正确答案】 市中级法院对市建筑公司要求支付违约金 96 万元的诉讼请求，可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成的，告知市建筑公司另行起诉。因为该诉讼请求属于原审原告市建筑公司在二审程序新增加的诉讼请求，根据法律规定，第二审法院对原审原告新增加的诉讼请求，可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知其另行起诉，以保证当事人的上诉权。

42、【试题解析】 民诉意见第 184 条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。23 【正确答案】 市建筑公司申请再审的做法符合民事诉讼法关于申请再审的法定期间、法定管辖与法定情形的规定。【试题解析】 民事诉讼法第 199 条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。民事诉讼法第 200 条规定：“当事人

43、的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四) 原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院渊查收集，人民法院未调查收集的；(六)原判决、裁定适用法律确有错误的；(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(九)违反法律规定，剥夺当事人辩论

44、权利的；(十)未经传票传唤，缺席判决的；(十一) 原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。”民事诉讼法第 205 条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后 6 个月内提出；有本法第200 条第 1 项、第 3 项、第 12 项、第 13 项规定情形的，自知道或者应当知道之日起 6 个月内提出。24 【正确答案】 高级法院裁定再审案件后，应当在 3 个月内对当事人的再审申请进行审查。对于符合条件的，裁定再审；不符合条件的，裁定驳回再审申请。如果市建筑公司在再审中再次

45、提出要求泰跃房地产公司支付 96 万元违约金的诉讼请求，再审法院应当将市建筑公司的这一诉讼请求纳入再审的范围。因为该违约金诉讼请求，市建筑公司在第二审程序中已经要求增加，而原审未作出处理。为了保护当事人的上诉权，再审法院对该诉讼请求可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回 A 区法院重审。【试题解析】 民事诉讼法第 204 条第 1 款规定，人民法院应当自收到再审申请书之日起 3 个月内审查，符合本法第 200 条规定情形之一的，裁定再审；不符合本法第 200 条规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。审判监督程序解释第 33 条规定，人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。经再审裁定撤销原判决，发回重审后，当事人增加诉讼请求的，人民法院依照民事诉讼法第 140 条的规定处理，即将当事人增加的诉讼请求与原诉讼请求合并处理。