[司法类试卷]国家司法考试卷三（民法）模拟试卷8及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷三（民法）模拟试卷 8 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 乙单位接受甲单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下，对该成果的专利申请权问题应该如何确定?( )（A）专利申请权应属于甲单位（B）专利申请权应属于乙单位（C）专利申请权应属于甲乙两单位共同拥有（D）专利申请权属两单位中先提出专利申请者2 某包装厂与某材料研究所签订了一份委托开发合同，约定由研究所为包装厂设计一种新型水泥袋及制袋设备。签约后，研究所经 1 年多的研制。开发成功了一种新型水泥包装袋及制袋设备，并申请了实用新

2、型专利。包装厂投产后，产品供不应求，包装厂与省外一家工厂签订了新型水泥袋生产许可合同，3 年内按利润的 5给包装厂作为技术使用费。研究所得知后，要求包装厂立刻停止转让行为，被拒绝后，研究所诉至法院，以下说法正确的是：( )（A）本案中，包装厂不仅自己有权免费实施该专利，也有权许可第三人实施该专利 （B）包装厂既无权免费实施该专利，亦无权许可第三人实施该专利（C）本案中，如果研究所转让其专利权的，包装厂在同等条件下享有优先受让的权利（D）本案中，包装厂享有专利权3 甲于 1999 年至 2003 年在某五金机械有限公司任职。2001 年 9 月，公司派其参加了索具技术交流会。甲得知用户急需一种可

3、移动的小型索具压力机，会后即向公司建议研制该压力机，并得到批准。同年 10 月甲开始了研制工作，公司给其配备了一名助手。在研制期间，公司派人协助甲绘图晒图和负责技术审定。甲及其助手的工资、差旅费以及开发费、加工费等均由公司支付。2002 年，该压力机研制成功。下列说法中符合专利法规定的是：( )（A）该项发明的申请权属于甲，专利权属于公司（B）该项发明的申请权属于公司，专利权属于甲（C）若甲与公司在研制期间协议约定该项发明的申请权属于公司，则公司享有申请权（D）若该项发明被授予专利权并投入市场后，给公司带来了巨大的经济效益，甲要求公司给予其相应的报酬时，公司可置之不理4 下列不属于知识产权侵权

4、行为的是：( )（A）甲生产出脱粒机并获得发明专利，乙厂看到该脱粒机的广阔市场前景而未经甲允许大批量生产该脱粒机（B）甲发明了新型播种机并获得专利，农民乙购买了该机器并使用（C）甲服装公司获得“俏人儿”注册商标，该商标用于女装使用。乙服装厂将“俏人儿”商标取下，在该批服装上换上自己的“ 可人儿”商标卖与批发商（D）甲服装公司获得“ 可人” 注册商标，该商标由两个图案组合构成，乙服装公司在其女装的商标中使用了其中一部分5 甲工厂将自己研发的化妆品制造方法申请专利后，开始制造并投入市场，该商品在当地获得消费者好评，结果在邻省销售遭遇滞销，经查证，是乙工厂生产了同样的产品在当地销售。下列有关说法正确

5、韵是：( )（A）甲工厂须证明乙工厂产品制造方法和专利方法相同（B）甲工厂不应当承担乙工厂的产品制造方法与专利方法相同的证明责任（C）乙公司如能证明自己产品采用的技术属于现有技术，则不构成侵权，但是应承担赔偿责任 （D）乙公司除了证明自己产品采用的技术属于现有技术外，还须是善意的，才不属于侵犯专利权的行为6 依据专利法的有关规定，下列情形中可以授予专利权的是：( )（A）甲发明了某农作物新品种的生产方法（B）乙经过 10 年临床诊疗发明了对艾滋病的特有治疗方法（C）丙在核聚变实验过程中制造了某种新物质（D）丁利用业余时间发明了某种可以使电表读数少于实际用电度数的 “节电器”7 下列关于知识产权

6、保护的说法不正确的是：( )（A）专利纠纷第一审案件，由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖（B）对于侵权作品制作者的损害赔偿责任，通常实行过错推定原则（C）侵犯知识产权的诉讼时效为 2 年，自权利人知道或应当知道之日起计算（D）临时禁令最早起源于英美法系国家的司法判例，是 TRIPs 协定要求各成员必须遵守的最高要求8 下列商标与其所属类型不相对应的是：( )（A）某经营特色火锅的餐饮店的“飘香” 商标是服务商标（B）某农户种植的苹果的注册商标为商品商标（C）某村盛产莲藕，当地村民委员会以盛产莲藕的湖泊的名字申请了注册商标，专门供村委会的成员在商

7、事活动中使用，该商标为集体商标（D）某市羊毛制品协会申请了专门用于其成员提供的纯羊毛制品的商标，该商标为证明商标9 甲公司为加强对其商标的保护，委托某知识产权代理机构的工作人员蒋某为其提供咨询和代理申请注册服务，蒋某的下列意见或者说法不正确的是哪一项?( )（A）商标注册在遵循申请在先原则的同时，还要求在先申请具有正当性（B）我国商标法对商标注册坚持自愿原则。但也有例外（C）未经注册的商标，可以在生产服务中使用，但其使用人一律不享有专用权（D）商标注册申请人在一定条件下可以主张优先权10 1999 年 5 月，甲日用化妆品厂就其生产的化妆品注册了“NOBEL”商标，该商标与法国一著名的化妆品品

8、牌相同。2004 年 7 月，该法国化妆品公司乙公司进入中国，欲申请注册“NOBEL”商标，就该商标专用权的归属问题与甲化妆品厂产生了争议。关于甲、乙间争议的说法中正确的是：( )（A）乙可以请求商标局裁定撤销甲取得的该商标（B）甲可以以其获得该注册商标已超过 5 年为由对乙的撤销请求进行抗辩（C）若商标管理部门裁定撤销甲的注册商标。自裁定通知到达当事人之日起该商标专用权失效（D）当事人若对商标管理部门的裁定不服，可以自收到通知之日起 15 日内向人民法院起诉11 某律师在向客户介绍商标注册审查程序时，有如下一些说法，其中哪个说法是正确的?( )（A）商标评审委员会审理后作出异议成立或不成立的

9、裁定（B）对初步审定的商标，自公告之日起 6 个月内，任何人都可以提出异议（C）申请注册的商标，只要符合商标法的有关规定并具有显著性，商标局就会予以初步审定，并予以公告（D）当事人对异议成立或不成立的裁定不服的，可以在收到异议裁定通知之日起15 天内申请商标局复审12 某卷烟厂想就其生产的卷烟申请商标注册，下列说法中正确的是：( )（A）未经核准注册，该卷烟不得在市场上销售（B）对初步审定的该商标，自公告之日起 6 个月内，任何人都可以提出异议（C）商标评审委员会对他人的异议应及时审查，作出异议成立或不成立的裁定（D）经商标管理部门裁定异议不能成立而核准注册的，该药厂自核准注册之日起取得商标专

10、用权13 甲向乙转让注册商标，为此他们共同订立了书面合同，则下列说法正确的是：( )（A）乙自合同成立生效时享有该商标专用权（B）乙自商标局核准后享有该商标专用权（C）乙自商标局公告之日起享有该商标专用权（D）乙自商标局登记之日起享有该商标专用权14 甲、乙两企业都以生产灯具为主，甲企业在 2001 年申请注册了“阳光” 商标。其灯具受到广大消费者的好评，“阳光” 也成为该地灯具业小有名气的商标。 2004 年，甲企业的经营出现问题，需要进行业务调整，于是与乙企业洽谈转让“阳光” 商标事宜。其法律顾问提出的法律意见中不符合商标法规定的是：( )（A）甲、乙应签订书面转让协议（B）双方应共同向商

11、标局提交转让申请书，否则该商标将有可能被商标局撤销（C）转让申请经商标局核准，乙即可取得该商标的专用权（D）甲应该将其在一系列灯具上注册的商标一并转让给乙15 “飞鸽”文字是 D 国甲公司使用于油漆、涂料等商品上的商标。该商标在中国和其他许多国家进行了商标注册，并在世界同行业中具有很高的知名度。该公司还在中国设有销售部。中国乙公司在其生产的室内装修板材上突出使用“飞鸽板材” 字样，甲公司认为此种行为侵犯了其商标专用权。对此事的正确看法是：( )（A）油漆、涂料和装修板材并非同类产品，不存在侵权问题（B）乙公司使用“飞鸽板材”字样属于对商品名称的正常使用，不构成商标侵犯（C）甲公司不是中国法人，

12、不适用商标法给予保护 （D）“飞鸽”是驰名商标，应给予特殊的保护，乙公司的行为已构成商标侵权16 甲公司拥有“ 同创” 服装注册商标，乙厂在未征得甲公司同意的情况下，向丙商场发出了出售乙厂生产的“同创” 服装的要约。设乙厂实施以下行为，则其中侵犯了甲公司注册商标权的行为有：( )乙公司仅发出要约，尚未签订合同，但没有提供样品，也未生产该产品乙公司已与丙商场签订了合同，但没有提供样品，也未生产该产品乙公司与丙商场签订了合同，虽未批量生产该产品，但已提供了样品乙公司与丙商场签订了合同，并已批量生产，但是没有交货：( )（A） （B） （C） （D）17 李某在离婚后，带着幼女李甲生活，后李某娶陈某

13、，陈某本有一个儿子陈乙，甲乙成年以后，自愿提出结婚，则：( )（A）可以结婚，因为我国实行婚姻自由的婚姻制度（B）不可以结婚（C）由婚姻登记部门决定（D）不属于三代以内旁系血亲的，可以结婚18 某男甲在 1997 年 23 岁时与 18 岁的某女在未办理结婚登记的情况下以夫妻相称，同居生活。2000 年甲的二叔从国外赠与甲 10 万元人民币，2001 年的时候甲意外身亡，则该 10 万元的财产应如何处理?( )（A）甲乙形成事实婚姻，该财产由乙全部继承（B）甲乙巳形成事实婚姻，该财产由甲的合法继承人法定继承（C）该财产由甲的合法继承人继承，但乙排除在外 （D）该财产由甲的合法继承入继承，但应给

14、乙保留适当的份额19 谭芳从小父母双亡，是叔叔谭某将其带大，谭芳工作后和王岸谈朋友，但是谭某坚决反对。后来谭某移民国外，不久从国外写信表示赠与谭芳美金 5000 元，谭芳即表示同意。但因故此款未实行给付。谭芳不久与王岸登记结婚。后谭芳接到叔叔谭某赠与的 5000 美金。依照法律该项钱款属谁?( )（A）属于谭芳婚前的个人财产（B）属于谭芳与王岸夫妻共同财产（C）属于婚前取得，但归谭芳和王岸共有（D）由法院确定其归属20 甲乙结婚多年，未生育。一日，乙发现自己怀孕，恰逢事业上处于晋升阶段，乙怕怀孕影响自己的事业，于是背着甲偷偷去医院做了人流。甲知晓后，大怒，起诉到法院，要求离婚，甲的下列请求，哪

15、个能得到法院的支持?( )（A）认为感情确巳破裂，请求离婚（B）因为甲已经丧失生育能力，乙堕胎的行为掼害了其生育权，请求损害赔偿（C）甲虽然没有丧失生育能力，但仍人以损害生育权为由请求损害赔偿（D）根据婚姻法第 46 条，请求离婚损害赔偿21 在下列各种情形中，哪一种情形在离婚时不可能导致无过错方有权请求损害赔偿：( )（A）甲的丈夫乙在出外经商定居时与某女青年以夫妻名义同居生活（B）甲的丈夫乙在家中时常打骂凌辱甲和她的孩子（C）甲的丈夫乙在外地用欺骗手段与某女登记结婚（D）甲的丈夫在婚前隐瞒自己的精神病史22 甲和乙经登记结婚后，乙欲撤销该婚姻，其理由成立的是：( )（A）甲在婚前声称自己有

16、存款十余万、若干套住房，婚后乙发现均为谎言（B）在甲的父亲弥留之际，为完成父亲的心愿，甲雇乙与其登记结婚，但名为结婚，实际并没有履行婚姻义务，但后来甲父亲逐渐康复，乙欲撤销婚姻（C）甲趁乙母亲病危急需用钱之际，以许诺给其母看病为条件，使乙迫于无奈与其结婚（D）甲掌握乙父贪污的事实，并以此暗示乙随时可能将这些张扬出去，除非与其结婚成为一家人，乙迫于无奈与甲结婚23 甲、乙结婚的第 10 年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的?( )（A）该房屋经过 8 年婚后生活即变成夫妻共奄财产（B）如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产（C）该房屋及租

17、金均属甲的个人财产（D）甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。24 音乐剧作家甲和乙是好友，乙曾赴新疆采录当地民间传说和民谣曲调。甲以乙采录的民谣曲调为基础，又根据采集的民间传说，写成了音乐剧楼兰传说。甲在编剧过程中，曾多次借用乙采录编辑而成的民谣录音磁带，后为使用方便，遂自行复制了一套。该剧完成时，正逢甲的女友丙生口，于是甲在剧本手稿封面写上“谨以此剧献给丙 ”。丙是丁剧团的歌剧演员，对该音乐剧大加赞赏，于是决定表演该剧。彩排过程中，丁剧团对彩排全程进行录

18、音录像，以作为培训新人的资料使用。对于上述事实，下来说法正确的是：( )（A）甲复制乙采录编辑的录音带的行为侵犯了乙的许可复制权（B）乙对收集的民间艺术不享有著作权（C）甲 “谨以此剧献给丙”的题词意味着将著作权全部转移给丙（D）丁对丙的彩排进行录音录像应当经过丙的许可25 某街心公园管理办委托甲制作一尊雕塑，约定由街心公园提供材料、费用，甲需按照街心公园的创作构思和意图进行创作，街心公园将向甲支付一定报酬。在甲制作完成后，街心公园对雕塑的某些部分不满意，另请乙对该雕塑进行了修改，乙修改后在雕塑的底部署上了自己和甲的名字。之后甲在街心公园看到了该雕塑，因而与街心公园交涉，认为其侵犯了甲的著作权

19、。下列说法正确的是：( )（A）该雕塑是按照街心公园的构思和意图创作完成的，著作权应属街心公园（B）甲享有对该雕塑的著作权（C）乙侵犯了甲的保护作品完整权（D）乙侵犯了甲的署名权26 甲是某公司的企划部经理，该公司欲投资一个新项目，要求甲拟写一份该项目的全面的可行性报告。下列说法错误的是：( )（A）甲可以将该报告翻译成另一种语言（B）甲只能在该报告上署名，其他权利均由公司享有（C）报告完成的 2 年内，未经公司同意，甲不得许可第三人以相同的方式使用该报告（D）报告完成的 2 年内，公司在其业务范围内可以优先使用该报告27 老赵是甲市画协的成员，于 2007 年 3 月 25 日完成了一幅长达

20、 20 米的名为“忆江南”的画卷。老赵于 2009 年 6 月 7 日病故。关于老赵的“ 忆江南”，下列说法中不符合著作权法规定的是：( )（A）若老赵生前一直未发表“忆江南” ，且未明确表示不发表“ 忆江南”，则老赵死亡后 50 年内“ 忆江南” 的发表权应由其继承人或者受遗赠人来行使 （B）老赵对“忆江南” 的著作权转移给其继承人小赵（C） “忆江南” 的发表权、署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制（D）对“忆江南 ”的展览权终止于 2059 年 6 月 7 日28 乙是 A 工厂负责生产的副厂长。A 工厂决定由乙牵头开发一项该工厂急需的新技术。乙为此成立了项目攻坚小组，由 A

21、工厂的技术骨干甲担当该小组的项目负责人，主要负责技术开发。后来，由于 A 工厂的技术设施不够完备，乙又经过多方联系，找到 B 工厂合作开发该项新技术。甲带领几个辅助人员到 B 厂去研发。开发完成以后，甲被调往 A 厂的人事部门任人事主管。 A 厂就该项新技术单独向国家专利行政管理部门申请专利权，并且发明人署名为乙。因此，引起纠纷。后查证，A、B 两厂当初签订了合作开发协议，但并没有约定专利申请权的归属。请问，下列说法正确的是：( )（A）专利申请人应该是 A 工厂（B）专利申请人应该是 A 工厂和 B 工厂（C）发明人应该是甲 （D）发明人应该是乙29 下列发明创造中，哪些属于职务发明?( )

22、（A）职工甲于 1993 年 10 月 9 日因为旷工日久被开除， 1994 年 5 月，职工甲作出一项发明创造，该项发明创造属于甲在单位的本职工作范围之内。（B）职工甲是本单位的技术骨干，1993 年 5 月出任工厂的人事副厂长，1994 年2 月，甲利用业余时间，搞出一项发明创造，该项发明创造与其原先从事的本职工作一致（C）职工甲利用业务时间完成了一项发明创造，在完成发明创造的过程中，甲利用单位的废弃材料做了一些实验（D）职工甲原为公司的技术翻译，主要从事国外公开的技术成果的翻译，利用这种翻译技术资料所掌握的技术，甲完成了一项发明创造30 依据专利法的有关规定，下列哪些情况不授予专利权?(

23、 )（A）甲非法利用遗传资源完成一项发明（B）乙发明了对家族肥胖症特有的治疗方法（C）丙发明了某动物新品种（D）丁发明了某动物新品种的生产方法31 2004 年 5 月 3 日，中国公民贾某以其发明的新型坐便器向国家专利局申请实用新型专利，7 月 3 日，美国公民史密斯也向专利局提出了主要特征基本一致的坐便器的专利申请，并声明其在 2004 年 1 月 3 日已向美国专利部门提出过相同的申请，之后在 8 月 4 日向专利局提交了其在美国的专利申请的副本。下列说法错误的是：( )（A）若专利局经过实质审查认为该坐便器符合专利法规定的条件，专利权应授予先提出申请的贾某（B）史密斯的专利申请日为 2

24、004 年 1 月 3 日（C）史密斯应在 4 个月内提交首次提出的专利申请权副本 （D）史密斯享有优先权32 根据我国专利法下列可以享有优先权的情形是：( )（A）甲于 2000 年 5 月 1 日在法国第一次就自己的发明提出专利申请，在 2001 年4 月 1 日又在中国就相同主题提出申请（B）乙于 2000 年 7 月 1 日在美国第、一次就自己的外观设计提出专利申请，在2001 年 1 月 1 日又在中国就相同主题提出申请 （C）丙于 2000 年 5 月 1 日在中国第一次就自己的实用新型提出专利申请，在2001 年 4 月 2 日又在中国就相同主题提出申请（D）丁于 2000 年

25、5 月 1 日在中国第一次就自己的外观设计提出专利申请，在2001 年 9 月 2 日又在中国就相同主题提出申请33 工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利。下列行为中，哪些侵害了工程师赵某的专利权?( )（A）某企业未经允许为了抢占市场以该方法制造饼干（B）某企业未经允许为了扩大生产销售以该方法制造饼干 （C）某企业未经允许为了打开国际市场出口以该方法制造饼干（D）某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干34 某农用机械厂技术员张某设计制造了油耗低、功效高的微型收割机，并被授予发明专利。在下列行为中，哪些行为侵害了张某的专利权?( )（A）另一农用机械厂看到该收割机的广阔市场前景而未经张

26、某允许大批量生产该收割机（B）农民李某购买了该收割机并使用该收割机（C）另一农用机械厂未经允许与美国一农场签订合约，将该收割机卖与该农场使用（D）另一农用机械厂未经允许在某农机展销会上展出其生产的该收割机35 下列哪些行为不属于侵犯专利权的行为?( )（A）甲百货公司销售其从批发商处购得的具有专利的保健鞋（B）某大学为研究某植物新品种的特性，使用方法专利培育该新品种（C）甲保健品生产厂开发了一种以芦苇为主要原料精制加工而成的纯天然绿色食品，乙厂也研制了基本相同的产品并申请了专利，甲厂在原来的范围内继续生产其芦苇系列的产品（D）甲百货公司设专柜销售某具有专利权的防盗包，但其并不知晓其从乙生产商处

27、购得的该包侵犯了专利权36 甲单位拥有一项环保热水器的发明专利权，乙单位对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲单位的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。在此情形下，下述哪些说法是正确的?( )（A）甲可以申请实施乙之专利的强制许可（B）乙可以申请实施甲之专利的强制许可（C）乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费（D）任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权37 甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪些是正确的?( )（A）如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请（B）如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有

28、免费使用的权利（C）如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同（D）如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利 38 科学家甲完成了一项发明，约定以 20 万元将专利申请权转让给乙公司，该合同向国务院专利行政部门进行登记，并经过公告。该发明被授予专利后，乙公司发现丙公司早已持有该技术，一直用于生产某产品。经调查发现，甲在转让专利申请权之前曾与丙公司签订过技术秘密转让合同，允许丙公司一般使用该技术秘密。乙公司起诉甲、丙公司侵犯专利权。下列说法不正确的是：( )（A）甲侵犯了乙的专利权（B）丙也侵犯了乙的专利权（C）丙要继续使用该技术，须向乙支付使用费（D）甲要为违反权利瑕疵担保责

29、任的行为向乙负赔偿责任39 在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型不具有新颖性?( )（A）该发明属于现有技术（B）该实用新型在申请日以前是国外公众所知的技术（C）该实用新型在申请日以前是国内公众所知的技术（D）该发明在国内公开使用过40 下列关于不视为专利侵权行为的说法正确的是：( )（A）专利产品经代理商售出后，购买者又对该产品许诺销售或者销售的行为不视为专利侵权行为（B）依照专利方法直接获得的产品，经代理商售出后，购买人又进口该产品的行为不视为侵权行为（C）专为科学研究和实验而使用有关专利的行为不视为专利侵权行为（D）为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造

30、并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不视为专利侵权行为41 丰大公司推出的新产品的注册商标采用的是画家李某的一幅漫画作品，丰大公司申请该商标注册时未经李某的许可。现李某认为自己的著作权受到侵害，与丰大公司进行交涉。李某可采取的正确作法有哪些?( )（A）向丰大公司所在地有管辖权的法院提起著作权侵权之诉（B）请求商标评审委员会裁定撤销丰大公司的注册商标（C）采取许可方式使丰大公司继续使用该注册商标，但丰大公司不应赔偿损失和支付报酬（D）采取许可方式使丰大公司继续使用该注册商标，但丰大公司应赔偿损失和支付报酬42 中国甲公司于 2003 年 8 月开始在其生产的微波炉上使用“格芮特” 商

31、标，并于2004 年 5 月 2 日向商标局提出申请；美国公司乙也在同日向商标局提出申请“格瑞特”商标用于其生产的厨具系列，经查乙在 2003 年 2 月就开始在其国内使用该商标。关于这两项申请，下列说法正确的是：( )（A）该外国公司申请注册商标，应委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理（B）商标局应初步审定公告乙公司的申请（C）如果乙提出其于 2003 年 12 月 7 日已在本国提出了申请，要求商标局给予其优先权，并提交了首次申请的副本，则乙的申请日为 2003 年 12 月 7 日（D）对于商标局对任何一方申请的驳回决定，申请人不服的可以在收到通知之日起 30 日内向人民法院起诉43

32、 某电器设备厂在开关、插座等产品上申请注册的“大观” 商标，已被核准注册。该厂对“大观 ”商标享有的权利为： ( )（A）禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标（B）许可他人在类似商品上使用“大观”商标（C）自己在核定使用的商品上使用“大观”商标（D）自己在不同类的商品上使用“大观” 商标44 甲公司于 1993 年 7 月 20 日就其生产的多功能电锅申请注册了“安普” 商标。乙公司在 2003 年 10 月开始生产多功能电锅，并将标注“安普” 商标的该批产品投入市场销售。甲公司得知后与乙公司接洽，两公司于 2004 年 1月签订了商标的使用许可协议。下列说法中错误的是：( )（A

33、）乙公司使用“ 安普” 商标侵犯了甲公司的商标专用权（B）甲公司应在 2003 年 7 月 20 日之前提出商标延展申请，否则其商标将被注销（C）甲乙两公司的使用许可协议应共同向商标局提交许可申请书（D）乙公司可以在 2004 年 1 月 21 日提出申请获得 “安普”注册商标45 1997 年 2 月 19 日，甲企业就其生产的电饭锅注册了“华兴” 商标。后来乙企业使用该商标生产电热杯，并在 2007 年 4 月开始销售“华兴” 牌电饭锅。下面哪些说法是正确的?( )（A）甲对其商标的续展申请应在商标有效期届满后的 6 个月内提出 （B）乙企业对“华兴” 的使用为非法使用（C）乙企业可以在

34、2007 年 8 月 19 日后在电饭锅上申请获得注册“华兴” 商标（D）甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权46 “星辰”是国外一知名洗涤产品品牌，该种洗涤产品的消费者和经营者非常熟悉该品牌。至 2006 年 3 月，该品牌仍未在中国商标管理部门注册。2005 年 4 月起，中国“未来”公司便使用“星辰”作为其生产的类似洗涤产品的商标。现 “星辰”这一品牌的商标权人，向中国某法院起诉，要求中国“未来” 公司停止侵权，并赔偿损失。那么，下列说法不正确的有哪些?( )（A）因为“星辰 ”这一品牌未在中国注册，我国法律不予保护（B）可以认为“星辰” 构成驰名商标（C） “星辰” 在中国没有作为驰名

35、商标受保护的记录，法院不应支持原告的主张（D）若中国“ 未来” 公司是在与对方不相同且不相类似的产品上使用的，不构成侵权47 甲公司自 1990 年起在系列小食品上使用“全味斋” 商标，但未注册，也没有被认定为驰名商标。1996 年以风味小吃为主营范围的乙酒楼，将“全味斋” 三个字注册为服务商标。依据商标法，甲公司的下列做法违法的有：( )（A）在原范围内继续使用“全味斋” 商标（B）经乙酒楼的许可后使用“全味斋”商标（C）继续使用“全味斋” 商标（D）将“全味斋 ”商标转让给丙酒楼48 红豆公司在自己生产的红酒上注册“茅山” 商标后使用，不久红豆公司与南风公司签订转让合同，获 1 万元转让费

36、。南风公司后来发现外省林木公司在生产的扒鸡上使用“茅山扒鸡 ”字样，多次交涉无效后向法院起诉。林木公司提出抗辩称茅山属于县级以上行政区划地名，并提交证据证明已经向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标。下列哪些说法是错误的?( )（A）如果商标评审委员会裁定撤销该商标，该商标权视为自始不存在（B）红豆公司应返还南风公司转让费（C）如果商标被撤销，红豆公司和南风公司的转让合同应无效（D）如果商标被撤销，红豆公司和南风公司的转让合同可撤销49 王某与马某于 2004 年 2 月结婚，婚后王某向工商局申领营业执照开办了一间杂货店，其妻马某便辞去工作，在家操持家务，王某每月给马某 1 千元左右用于家庭日

37、常开支，其余收入以自己的名义存人银行。2005 年 8 月，王某与马某协议离婚，依据离婚协议，王某和马某婚后财产归各自所有。2005 年 9 月，王某的杂货店于2005 年 4 月出售的一只不合格的压力锅爆炸将刘某炸伤，为此需支付赔偿金 4 万元。以下哪些说法是正确的?( )（A）4 万元赔偿金由王某承担（B） 4 万元赔偿金以王某与马某离婚时的夫妻共同财产承担，不足部分由二入负连带责任（C）马某在家操持家务，未参加工作，双方关于婚后财产归各自所有的约定无效（D）王某和马某关于夫妻财产分割的协议意思表示真实，该协议有效50 甲乙是男女朋友，婚后不久甲发现乙和前女友丙同居，甲气愤之余向法院提出解

38、除和乙的婚姻关系，下列说法不正确的是：( )（A）如果法院判决离婚，则甲可以向丙要求离婚损害赔偿（B）如果法院判决离婚，乙可以向甲主张离婚损害赔偿（C）如果法院判决离婚，甲可以向乙主张离婚损害赔偿 （D）如果法院判决离婚，甲的父母也可以向乙主张离婚损害赔偿国家司法考试卷三（民法）模拟试卷 8 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 专利法第 8 条规定：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共

39、同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。可见，B 项当选。C 项指的是合作开发完成的发明创造权利归属的情形。委托开发的发明创造权利归属在合同法中也有规定，该法第 339 条规定：委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。考生在复习时，可以把两部法律的交叉内容结合起来记忆，以加深印象。【知识模块】 专利权2 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 339 条规定：委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权

40、利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。该法第 341 条规定：委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第 61 条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。故 C 项当选。【知识模块】 专利权3 【正确答案】 C【试题解析】 专利法第 6 条规定：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务

41、发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，谈发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。在研制新产品的过程中，机械公司给甲配备助手，派人协助绘图晒图和负责技术审定并提供研制人员所需的所有费用，因此该发明是“利用本单位的物质技术奈件”完成的发明创造，属于职务发明创造。若无约定则专利的申请权人以及专利权人均为机械公司。因此，A 、B项均不正确。若甲与公司对发明的申请权作出了约定，则应依照约定确定申请权

42、归属。因此，C 项正确。专利法第 16 条规定：被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。因此，D 项不正确。【知识模块】 专利权4 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法第 11 条的规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。A构成侵权，而 B 不构成侵权。根据商标法第

43、52 条，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(四)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；C 构成侵权。D 项根据商标法第 52 条第(一)项的规定，也是侵权行为。 【知识模块】 专利权5 【正确答案】 B【试题解析】 根据专利法第 61 条的瓤定，专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。根据第 62 条的规定，在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。乙公司如果能证明自己产品采用的技术属于现有技术，则不构成侵权，自然不承担

44、赔偿责任。所以，本题应选 B。 【知识模块】 专利权6 【正确答案】 A【试题解析】 专利法第 5 条规定：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造。不授予专利权。D 选项的发明即属于此种不授予专利权的情形。 专利法第 25 条规定：对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4) 动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质。(6)对平面印刷品的图案、色彩或二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第(4)项所列产品的生产方法可以依照本法规定授予专利权。B、C 项分别属于该条第(3)项和第(5)项规定的情形，因此，只有 A

45、选项可以授予专利权。【知识模块】 专利权7 【正确答案】 D【试题解析】 专利纠纷第一审案件，由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。所以，A 项正确。侵犯知识产权的诉讼时效为 2 年，所以 C 项正确。临时禁令是 TRIPs 协定要求各成员必须遵守的最低要求，所以 D 项错误。对于侵权作品制作者的损害赔偿责任，通常实行的就是过错推定原则，B 正确。【知识模块】 专利权8 【正确答案】 D【试题解析】 商标法第 3 条规定：经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。本法所称集

46、体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。该法第 4 条规定：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。因此，A 、B 项正确。集体商标和证明商标都可用于说明所提

47、供商品或服务的原产地、材料、制造方式、质量或其他的一般特征但集体商标的申请者是团体、协会或其他组织，使用者是其组织成员；而证明商标的控制者是对某种商品或服务有监督能力的组织，使用者是该组织以外的单位或个人。因此，C、D 项都属集体商标，D 项是符合题意的选项。【知识模块】 商标权9 【正确答案】 C【试题解析】 依据商标法第 29 条和第 31 条的规定，A 项正确；根据商标法第 4 条的规定，商标注册采取自愿原则，但依据商标法第 6 条的规定，国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，故 B 项正确；依据商标法第 13 条第 1 款的规定，未经注册的驰名商标的使用人对该商标享有专用权

48、，故 C 项错误，符合题意；依据商标法第 24 条和第 25 条的规定，D 项正确。【知识模块】 商标权10 【正确答案】 B【试题解析】 商标法第 41 条第 2 款规定：已经注册的商标，违反本法第 13条、第 15 条、第 16 条、第 31 条的规定，自商标注册之日起 5 年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受 5 年的时间限制。因此，A 项错误， B 项正确。该法第 43 条第 2 款规定：当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起 30 日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三

49、人参加诉讼。因此，D 项错误。商标法实施条例第 36 条第 1 款规定：依照商标法第 41 条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。因此，C 项错误。【知识模块】 商标权11 【正确答案】 C【试题解析】 根据商标法第 30 条的规定，对初步审定的商标，自公告之日起 3 个月内。任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。B 选项期间错误，不选。根据商标法第 33 条的规定，对初步审定、予以公告的商标提出异议的，商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，作出裁定，当事人不服的，可以自收到通知之日起 15 日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会作出裁定，并书面通知异议人和被异议人。可见，首先由商标局对商标异议作出裁定，当事人对商标异议裁定不服的，应当向商标评审委员会提出复审，A、D 项颠倒了商标局和商标评审委员会，为错误选项。商标法第 27 条规定：申请注册的商标，凡符合本法有关规定的，由商标局初步审定。予以