[司法类试卷]国家司法考试卷三(民法)模拟试卷62及答案与解析.doc
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1、国家司法考试卷三(民法)模拟试卷 62 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题,每题 1 分,共 50 分。1 某厂驻北京办事处是不具有法人资格的该厂的分支机构。该办事处在一次业务交往中,以自己的名义对外签订了保证合同。根据法律的规定,该保证合同应当如何认定和处理( ) 。(A)一般应当认定为无效(B)一般应当认定为有效(C)一般应当认定有效,因此产生的财产责任,分支机构应当自行承担(D)一般应当认定无效。因此产生的财产责任,应当由企业法人承担2 甲与乙订立一买卖合同。甲又与丙订立一保证合同,约定丙对乙履行债务承担连带保证责任。下列表述正确的是( )。
2、(A)在买卖合同纠纷未经审判或者仲裁,并就乙的财产依法强制执行无效果时,丙对甲可拒绝承担保证责任(B)买卖合同履行期限届满,乙不履行债务,则甲即可以请求丙承担保证责任(C)此保证合同属于共同保证(D)此保证属于对将来债务的保证3 如果当事人间没有特别约定,则债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人的同意。这种同意( )。(A)明示即可(B)必须采取书面形式(C)必须采取公证形式(D)可以采取默认的形式4 17 周岁的甲每月工资 500 元,以工资作为主要生活来源,家中并无积蓄,也无贵重财产。其好友乙与丙订立了一货物买卖合同,总价款 10 万元,乙请甲为其提供担保,甲同意,并与丙订立了保证
3、合同,约定甲承担连带保证责任。后乙不能履行债务,丙要求甲承担保证责任。下列表述正确的是( )。(A)甲没有完全代偿能力,因此,保证合同无效,甲不必承担保证责任(B)甲是限制民事行为能力人,因此,保证合同无效,甲不必承担保证责任(C)甲是完全民事行为能力人,虽无完全代偿能力,但不能以此为由要求免除保证责任(D)甲是限制民事行为能力人,因此,保证合同效力待定,如果甲的法定代理人同意,则甲承担保证责任,如果甲的法定代理人不同意,保证合同自始无效,甲不必承担保证责任5 如果当事人间没有特别约定,当债权人依法将主债权转让给第三人时,下列表述正确的是( )。(A)保证人的保证责任免除,因为保证合同是保证人
4、与原债权人订立的合同(B)如果债权人不提供反担保,则保证人的保证责任免除(C)保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任(D)保证人应继续承担保证责任,但保证范围应由第三人与保证人重新协商确定6 甲借款给乙 2 万元,由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同,未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为 3 万元。借款到期后,乙无力偿还该借款,为此发生纠纷。对此,( ) 。(A)丙应承担 2 万元的保证债务(B)丙应承担 3 万元的保证债务(C)丙不应承担保证债务(D)丙承担保证债务后有权向乙追偿7 甲企业与乙银行签订借款合同,借款金额为 10 万元人民币,借款期限为 1 年,由丙企业作为借款保证人。合
5、同签订 3 个月后,甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与乙银行协商,将贷款金额增加到 15 万元,甲和银行通知了丙企业,丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。问:该案中的保证责任应如何承担?( )(02年司考卷三单 9)(A)丙企业不再承担保证责任,因为甲、乙变更合同条款未得到丙的同意(B)丙企业对 10 万元应承担保证责任,对增加的 5 万元不承担保证责任(C)丙企业应承担 15 万元的保证责任,因为丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默认(D)丙企业不再承担保证责任,因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效8 依照担保法,在同一保证合同中,有两个以上保证人的,保证人对保证金
6、额未作约定时,保证人对保证债务( )。(A)承担按份保证责任(B)承担连带保证责任(C)平均承担保证责任(D)承担按份保证责任或承担连带保证责任9 下列关于定金合同的陈述,正确的是( )。(A)定金合同为诺成性合同(B)定金合同不要求采取书面合同方式,只需交付即可(C)定金数额最高不得超过主合同标的额的 25(D)收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分 51-90 题,每题 2 分,共 80 分。10 甲、乙于 1996 年 10 月 5 日签订一借款合同,丙作为保证人在借款合同上签字。合同约定乙的还
7、款日期为 1997 年 2 月 5 日,到期未还由丙对借款本金 500 万元承担连带责任。1996 年 12 月 1 日,甲、乙双方经协商将还款期延至 1997 年 4 月 5日,并通知丙,丙对此不置可否。1997 年 5 月 1 日,甲因乙未按期还款而首次要求丙偿还借款本息。根据上述案情,下列关于本案的表述中哪些是正确的( )。(A)由于丙对延期还款未置可否,故丙不再承担保证责任(B)就保证范围而言,丙对本金的利息不承担保证责任(C)合同根据约定的保证条款,甲应该先向乙主张权利后才能向丙主张权利(D)设丙不同意变更还款期,则甲向丙主张权利的保证期间止于 1997 年 8 月 5日11 200
8、0 年 9 月 1 日,甲欠乙 20 万元,清偿期为 12 月 31 日,由丙担任一般保证人,保证期间是 2000 年 9 月 1 日至 12 月 31 日。现甲到期不偿还债务,乙于 2001年 4 月 10 日到法院起诉,要求甲履行债务。法院于同年 6 月 12 日做出判决,要求甲向乙偿还 20 万元债务,若甲放弃上诉,该判决应于同年 6 月 27 日生效。则下列陈述中正确的是( ) 。(A)丙承担保证责任的诉讼时效从 2001 年 6 月 27 日起 2 年内(B)丙承担保证责任的诉讼时效从 2001 年 4 月 10 日起 2 年内(C)丙的保证期间视为没有约定(D)丙的保证期间从清偿期
9、届满之日起 6 个月12 钱某向赵某借款 9 万元,孙某、李某、周某三人为连带保证人,借款期届满,钱某无力偿还债务,孙某代为偿还了该 9 万元,则孙某取得哪些权利( )。(A)可以请求钱某偿还 9 万元(B)可以请求李某、周某偿还其各自承担的 3 万元(C)可以先请求钱某偿还,不足部分再向李某、周某请求偿还(D)可以请求李某、周某偿还其各自应承担的 3 万元,并可同时请求钱某偿还 3万元13 甲公司向乙公司支付预付款 100 万元,用于购买某种原材料。丙银行保证监督乙公司将该款专款专用。乙公司将其中的 50 万元挪作他用,购买了小汽车,丙银行未尽到监督义务。随后乙公司不能履行合同义务。丙银行(
10、 )(A)不承担任何民事责任,应承担行政责任(B)丙银行对 100 万元有赔偿责任(C)丙银行对 50 万元有补充赔偿责任(D)对于 50 万元流失资金,先由乙公司赔偿。不能赔偿部分,由丙银行承担赔偿责任14 袁某从财务公司借款 100 万元,请甲、乙二企业共同担保,在合同书中,甲、乙均称:“若经法院强制执行后,袁某仍不能还款,愿代为履行。” 后袁某无力还款,鉴于袁某和乙一直经营不善,财务公司直接要求甲代袁某还本付息,甲提出,应先找袁某还债,即使袁某不能还也应列乙为被告。因为甲、乙曾单独协商,若袁某不能还款,双方各分担 50且写明“代为履行” 限于本金,不含利息,不承担违约责任。下列陈述中正确
11、的是( )。(A)财务公司可以将袁某、甲、乙共同列为被告(B)财务公司可以选择将袁某、甲、乙种的任何一人作为被告,请求其偿还债务(C)即使甲、乙代为履行,也不包括利息(D)财务公司只有在诉请强制执行袁某财产仍不能清偿时,才可以要求甲乙代为清偿,而甲乙之间的责任是连带的,责任包括本金和利息,但不承担违约责任15 下列情况下,保证人不承担民事责任的有( )(A)主合同被确认无效(B)主合同当事人双方串通骗取保证人提供担保的(C)主合同债权人采取欺诈手段,使保证人在违背真意的情况下提供保证的(D)保证人受他人之托,为一个素不相识的人提供保证的16 A 公司与自然人 B 签订一份借款协议,向 B 借款
12、 50 万元,月利率 20,期限为 2001 年 1 月 5 日至 7 月 5 日。A 公司请 C 公司担保, C 公司出具的担保书规定:借款人到期不能清偿的,保证人负责清偿,担保期至借款人全把本息还清时止。事后 A 公司无力偿还,B 于 2002 年 9 月 5 日向债务人 A 提起诉讼。下列说法中错误的是:( )(A)由于 B 只是向债务人提起诉讼,没有向保证人 C 公司主张权利,因此,C 公司不承担保证责任(B)由于 B 直到 2002 年 9 月才主张权利,已经超过了 6 个月的保证期间,所以,保证人 C 不承担责任(C)由于借款利率高于银行贷款利率,因此,主合同无效,故 C 公司不负
13、保证责任(D)C 公司承担的保证责任为一般保证17 有关保证合同,下列说法错误的是( )。(A)当事人对保证范围无约定或约定不明时,保证人应对全部债务承担保证责任(B)主合同变更须经保证人书面或口头同意,否则保证人不再承担保证责任(C)债务人转让债务无须征得保证人同意,保证人在原保证范围内继续为新债务人担保(D)债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证范围内继续承担保证责任18 下列事项中不须经保证人书面同意的有( )。(A)债权人向第三人转让主债权的(B)债权人许可债务人转让债务的(C)债权人与债务人协议减少主债标的额的(D)债权人与债务人协议增加主债标的额的19 马某与段某为武某与
14、董某的连带债务提供担保,未约定各自的保证份额,也未约定保证方式,则若武某与董某在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可向( ) 提出请求。(A)马某(B)段某(C)董某(D)武某20 甲、乙与丙的债权人订立一保证合同,为丙的债务提供一般保证,但保证合同中没有约定甲、乙二人的保证份额,则甲、乙二人就丙的债务对丙的债权人承担( )。(A)按份共同保证责任(B)连带共同保证责任(C)一般保证责任(D)连带保证责任21 下列选项中,构成共同保证的有( )。(A)甲对乙的债务承担保证责任,丙对丁的债务承担保证责任(B)甲、乙与丁订立一保证合同,甲、乙二人共同为丙欠丁的债务提供担保(C)甲、乙
15、分别与丙订立保证合同,但都是为丁欠丙的债务提供保证(D)甲对乙的债务提供保证,乙对丙的债务提供保证22 甲公司与乙公司签订了一份联营协议,规定甲公司与乙公司联营期限为 2 年,期限届满时甲公司一次性支付乙公司联营出资的全部资金,并按 40支付利润。同时,丙公司明知这一情况而与乙公司签订保证协议,对联营协议提供担保。下列说法正确的是:( )(A)甲公司与乙公司之间的联营协议无效(B)丙公司与乙公司之间的保证合同无效(C)丙公司根据其过错承担相应的担保责任(D)丙公司、甲公司共同对乙公司承担返还本金的责任,同时对甲、乙、丙公司规避法律的行为处以处罚23 赵某欠孙某 10 万元,田某欠赵某 10 万
16、元,赵某同时还欠周某和郑某 10 万元。孙某代替赵某对田某行使了代位权,要回了 10 万元。下列说法中不正确的是:( )(A)孙某不能以自己的名义行使代位权(B)周某和郑某知道孙某行使了代位权后,即使债权未到期,也可以主张同时受偿(C)设置代位权的目的在于催促债务人自动履行债务(D)孙某可以直接向田某主张代位行使 10 万元债权23 乙是 A 市的建材经销商,因资金周转困难,便从 A 市甲处借了 50 万元人民币,购买了一批建材,并销售给了 B 市的丙,约定价款为 60 万元人民币,但丙未付款,乙与丙约定的合同履行地在 A 市。后来,甲要求乙还钱,乙说因为丙没有支付货款,所以无力偿还。鉴于此,
17、甲欲直接起诉丙,要求其支付 50 万元。请回答以下问题。(03 年司考卷三不定 9397)24 如果甲对丙提起诉讼,法院在下列何种情形下不应当受理?( )(A)甲对乙的债权未到期(B)甲向 A 市的法院起诉(C)乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权(D)甲以乙的名义起诉25 假设法院受理甲对丙提起诉讼,下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的?( )(A)乙在诉讼中是有独立请求权的第三人(B)乙在诉讼中是无独立请求权的第三人(C)如果参加诉讼,就处于共同原告的地位(D)乙在诉讼中处于共同被告的地位26 在代位权诉讼中,关于债权人、债务人、次债务人三方的关系,下列何种说法是正确的?( )
18、(A)次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张(B)债务人对债权人的债权提出异议,经审查成立的,人民法院应当裁定驳回债权人起诉(C)债权人胜诉的,诉讼费用由次债务人负担(D)债务人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的,应当提供的财产担保27 如果甲在向丙提起诉讼前,已经向乙提起了要求返还借款的诉讼,在甲对乙提起的诉讼裁决发生法律效力以前,法院对甲与丙之间的诉讼应当如何处理?( )(A)延期审理(B)中止该诉讼(C)终结该诉讼(D)继续诉讼,作出判决28 法院如果判决丙支付货款,那么以下何种做法是正确的?( )(A)判决丙直接将货款 60 万元交付给甲,甲扣除 50 万元及利息后,将余下的钱
19、支付给乙(B)判决丙直接将货款 60 万元交付给乙,乙将 50 万元并加上利息支付给甲(C)判决丙直接将 50 万元及利息支付给甲,并将剩下的 10 万元货款支付给乙(D)判决丙将 50 万元利息支付给甲28 张某与王某签订了一份加工合同,张某提供原料,王某提供制成品。为保证王某履约,赵某为王某提供保证,保证合同未约定保证责任的范围、保证的期间和保证责任的性质。为保险起见,张某要求王某提供财产质押,王某提供了质押。张某按合同要求提供原料后,将其债权转让给其弟弟,此转让未经保证人赵某同意。王某在履约过程中,将其承担任务的一半转让给李某承担,此转让经过张某的弟弟同意,但未经保证人赵某的同意。之后,
20、李某完成的任务不符合要求,张某的弟弟要求赵某、王某和李某承担连带责任,赵某和王某均拒绝承担责任。张某的弟弟随即向人民法院起诉。现回答下列问题:29 张某向其弟弟转让债权的行为:( )(A)是无效行为,因为未经保证人同意(B)是无效行为,保证人不承担保证责任(C)是有效行为,但保证人不再承担保证责任(D)是有效行为,保证人在原保证范围内承担保证责任30 赵某的保证期间为:( )(A)保证合同成立之日起 6 个月(B)主债务履行期届满之日起 6 个月(C)保证合同成立之日起 3 个月(D)主债务履行期届满之日起 3 个月31 赵某的保证责任的性质属于:( )(A)一般保证责任(B)特殊保证责任(C
21、)连带保证责任(D)任意保证责任32 赵某对李某的违约行为:( )(A)不承担保证责任,因其转让债务时未经保证人同意(B)不承担保证责任,因为此转让债务的行为经过债权人同意(C)承担保证责任,因为此转让债务的行为经过债务人同意(D)承担保证责任,因为其转让债务的行为不需要保证人同意国家司法考试卷三(民法)模拟试卷 62 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题,每题 1 分,共 50 分。1 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是法人分支机构签订的保证合同的效力。 担保法第 10 条规定:“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有
22、法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。”根据上述规定,法人分支机构只有在经法人书面授权的情况下,才能对外提供担保;一般情况下法人分支机构对外签订的保证合同无效。担保法解释第 17 条第 4 款规定:“企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的,按照担保法第二十九条的规定处理。”而担保法第 29 条规定:“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的,该合同无效或者超出授权范围的部分无效,债权人和企业法人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任;债权人无过错的,由企业法人承担民事责任。”据此,由于企业
23、法人的分支机构未经法人书面授权而导致保证合同无效,如该分支机构应承担责任,应首先由该分支机构经营管理的财产承担;企业法人有过错或者债权人无过错企业法人才承担责任。综上,本题正确答案为 A。【知识模块】 民法2 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是连带责任保证的特点。我国担保法上的保证分为一般保证和连带责任保证两种。担保法第 17 条规定:“当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。”担保法第 18 条规定:“当事人在保证合同中约定
24、保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”根据上述规定,一般保证与连带责任保证的最大区别就是:一般保证的保证人享有先诉抗辩权,即其只有在主合同纠纷经过审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时。才对债权人承担保证责任;而连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权,债务履行期届满时只要债务人没有履行债务,债权人就有权要求连带责任保证人承担保证责任。据此,由于本题中丙承担的是连带保证责任故只要买卖合同履行期限届满,乙不履行债务,甲就可以请求丙
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