[司法类试卷]国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编34及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 34 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近 8000 万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订退款协议书，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求?(2011 年卷三第 1 题)（A）退款协议书虽是当事人

2、真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金（B） 退款协议书是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金（C） 退款协议书的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金（D）退款协议书损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金2 关于诉讼时效中断的表述，下列哪一选项是正确的?(2011 年卷三第 5 题)（A）甲欠乙 10 万元到期未还，乙要求甲先清偿 8 万元。乙的行为，仅导致 8

3、 万元债务诉讼时效中断（B）甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计 10 万元，丙要求甲承担 8万元。丙的行为，导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断（C）乙欠甲 8 万元，丙欠乙 10 万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为，不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断（D）乙欠甲 10 万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的 10 万元债务诉讼时效中断3 甲、乙、丙、丁共有 1 套房屋，各占 14，对共有房屋的管理没有进行约定、甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是确的?(2012 年卷三第 6 题

4、)（A）有效，出租属丁对共有物的管理，各共有人都有管理的权利（B）有效，对共有物的处分应当经占有份额 23 以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之（C）无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意（D）有效，出租是以利用的力法增加物的收益，可以视为改良行为，经占有份额23 以上的共有人的同意即可4 甲公司通知乙公司将其对乙公司的 10 万元债权出质给了丙银行，担保其 9 万元贷款。出质前，乙公司对甲公司享有 2 万元到期债权。如乙公司提出抗辩，关于丙银行可向乙公司行使质权的最大数额，下列哪一选项是正确的?(2014 年卷三第 7题)（A）10 万元（B） 9 万元（C）

5、8 万元（D）7 万元5 张某拾得王某的一只小羊拒不归还，李某将小羊从张某羊圈中抱走交给王某。下列哪一表述是正确的?(2014 年卷三第 9 题)（A）张某拾得小羊后因占有而取得所有权（B）张某有权要求王某返还占有（C）张某有权要求李某返还占有（D）李某侵犯了张某的占有6 下列哪一情形产生了不当得利之债?(2013 年卷三第 20 题)（A）甲欠乙款超过诉讼时效后，甲向乙还款（B）甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款（C）甲向乙支付因前晚打麻将输掉的 2000 元现金（D）甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出 1 万元7 张某从甲银行分支机构乙支行借款 20 万元，李某提供保证

6、担保。李某和甲银行又特别约定，如保证人不履行保证责任，债权人有权直接从保证人在甲银行及其支行处开立的任何账户内扣收。届期，张某、李某均未还款，甲银行直接从李某在甲银行下属的丙支行账户内扣划了 18 万元存款用于偿还张某的借款。下列哪一表述是正确的?(2014 年卷三第 15 题)（A）李某与甲银行关于直接在账户内扣划款项的约定无效（B）李某无须承担保证责任（C）乙支行收回 20 万元全部借款本金和利息之前，李某不得向张某追偿（D）乙支行应以自己的名义向张某行使追索权8 甲公司与没有建筑施工资质的某施工队签订合作施工协议，由甲公司投标乙公司的办公楼建筑工程，施工队承建并向甲公司交纳管理费。中标后

7、，甲公司与乙公司签订建筑施工合同。工程由施工队负责施工。办公楼竣工验收合格交付给乙公司。乙公司尚有部分剩余工程款未支付。下列哪一选项是正确的?(2015 年卷三第 14 题)（A）合作施工协议有效（B）建筑施工合同属于效力待定（C）施工队有权向甲公司主张工程款（D）甲公司有权拒绝支付剩余工程款9 甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的?(2012 年卷三第 16 题)（A）甲公司有

8、权自己实施该专利技术（B）甲公司无权要求分享改进技术（C）乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权（D）乙公司改进技术属于违约行为10 周某从迅达汽车贸易公司购买了 1 辆车，约定周某试用 10 天，试用期满后 3 天内办理登记过户手续。试用期间，周某违反交通规则将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下列哪一表述是正确的?(2011 年卷三第 6 题)（A）因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿（B）因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公司赔偿（C）李某有权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人（D）李某有权请求周某和迅达公司承担连带赔偿责任，因周某和迅达

9、公司是共同侵权人11 欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的?(2014 年卷三第 22 题)（A）欣欣医院构成违约行为和侵权行为（B）欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金（C）洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权（D）欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉12 黄某与唐某自愿达成离婚协议并约定财产平均分配，婚姻关系存续期间的债务全部由唐某偿还。经查

10、，黄某以个人名义在婚姻存续期间向刘某借款 10 万元用于购买婚房。下列哪一表述是正确的?(2011 年卷三第 21 题)（A）刘某只能要求唐某偿还 10 万元（B）刘某只能要求黄某偿还 10 万元（C）如黄某偿还了 10 万元，则有权向唐某追偿 10 万元（D）如唐某偿还了 10 万元，则有权向黄某追偿 5 万元13 甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的?(2012 年卷三第 24 题)（A）遗赠抚养协议有效（B）协议部分无效，丙可以继承

11、甲的一半遗产（C）协议无效，应按法定继承处理（D）协议有效，应按遗嘱继承处理14 甲公司开发了一种汽车节能环保技术，并依法获得了实用新型专利证书。乙公司拟与甲公司签订独占实施许可合同引进该技术，但在与甲公司协商谈判过程中，发现该技术在专利申请目前已经属于现有技术。乙公司的下列哪一做法不合法?(2013 年卷三第 18 题)（A）在该专利技术基础上继续开发新技术（B）诉请法院判决该专利无效（C）请求专利复审委员会宣告该专利无效（D）无偿使用该技术二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。15 甲、乙为夫妻，长期

12、感情不和。2010 年 5 月 1 日甲乘火车去外地出差，在火车上失踪，没有发现其被害尸体，也没有发现其在何处下车。2016 年 6 月 5 日法院依照法定程序宣告甲死亡。之后，乙向法院起诉要求铁路公司对甲的死亡进行赔偿。关于甲被宣告死亡，下列哪些说法是正确的?(2016 年卷三第 51 题)（A）甲的继承人可以继承其财产（B）甲、乙婚姻关系消灭，且不可能恢复（C） 2016 年 6 月 5 日为甲的死亡日期（D）铁路公司应当对甲的死亡进行赔偿16 下列甲与乙签订的哪些合同有效?(2011 年卷三第 58 题)（A）甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商

13、铺后，乙支付了第 1 个月的租金（B）甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的 90股权转让给乙，乙支付 1 亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁（C）甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合同（D）甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙17 甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?(2013 年卷三第 57 题)（A）乙有权要求丙继续履行担保合同，办理房屋抵押登记（B）乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务（C）乙有

14、权要求丙以房屋价值为限承担担保义务（D）乙有权要求丙承担损害赔偿责任18 居民甲将房屋出租给乙，乙经甲同意对承租房进行了装修并转租给丙。丙擅自更改房屋承重结构，导致房屋受损。对此，下列哪些选项是正确的?(2016 年卷三第 60 题)（A）无论有无约定，乙均有权于租赁期满时请求甲补偿装修费用（B）甲可请求丙承担违约责任（C）甲可请求丙承担侵权责任（D）甲可请求乙承担违约责任19 赵某从商店购买了一台甲公司生产的家用洗衣机。洗涤衣物时，该洗衣机因技术缺陷发生爆裂，叶轮飞出造成赵某严重人身损害并毁坏衣物。赵某的下列哪些诉求是正确的?(2015 年卷三第 58 题)（A）商店应承担更换洗衣机或退货、

15、赔偿衣物损失和赔偿人身损害的违约责任（B）商店应按违约责任更换洗衣机或者退货，也可请求甲公司按侵权责任赔偿衣物损失和人身损害（C）商店或者甲公司应赔偿因洗衣机缺陷造成的损害（D）商店或者甲公司应赔偿物质损害和精神损害20 郭某意外死亡，其妻甲怀孕两个月。郭某父亲乙与甲签订协议：“如把孩子顺利生下来，就送十根金条给孩子。”当日乙把八根金条交给了甲。孩子顺利出生后，甲不同意由乙抚养孩子，乙拒绝交付剩余的两根金条，并要求甲退回八根金条。下列哪些选项是正确的?(2015 年卷三第 60 题)（A）孩子为胎儿，不具备权利能力，故协议无效（B）孩子已出生，故乙不得拒绝赠与（C）八根金条已交付，故乙不得要求

16、退回（D）两根金条未交付，故乙有权不交付21 王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿” 的博客账户，长期以 “小玉儿”名义发博文。其中，署名“ 小玉儿 ”的法内情短文被该网站以写作水平不高为由删除：署名“小玉儿 ”的法外情 短文被该网站添加了“作者：王琪琪”字样。关于该网站的行为，下列哪些表述是正确的?(2013 年卷三第 62 题)（A）删除法内情的行为没有侵犯王琪琪的发表权（B）删除 法内情的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权（C）添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权（D）添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权22 甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐” ，并在该酒的包装、装潢和广告

17、中突出宣传酒名，致“ 逍遥乐 ”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐 ”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。下列哪些说法是错误的?(2012 年卷三第 65 题)（A）甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请（B）如 “逍遥乐” 被核准注册，甲公司有权主张先用权（C）如 “逍遥乐” 被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标（D）甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失三、不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分 91-100 题，每题 2 分，共

18、20 分。22 甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付 1 吨药材，乙公司付款 100 万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后 3 日内应向乙支付价款 120 万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。” 李某为这笔货款出具担保函：“ 在丙公司不付款时，由李某承担保证责任” 。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付 120 万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证责任。张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，

19、并办理完出资手续。丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。请回第问题。23 关于乙公司与丙公司签订合同的效力，下列表述正确的是?(2011 年卷三第 86题)（A）效力待定（B）为甲公司设定义务的约定无效（C）有效（D）无效24 关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是?(2

20、011 年卷三第 87 题)（A）乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼（B）李某对乙公司享有先诉抗辩权（C）乙公司应先向张某主张实现抵押权（D）乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任25 在刘某办理出资手续后，关于汽车所有权人，下列选项正确的是?(2011 年卷三第 88 题)（A）乙公司（B）张某（C）刘某（D）丁公司26 关于对赵某的损害应承担侵权责任的主体，下列选项正确的是?(2011 年卷三第89 题)（A）方某（B）钱某和刘某（C）丁公司（D）摩托车主27 关于汽车维修合同，下列表述正确的是?(2011 年卷三第 90 题)（A）方某构成无因管理（B）方某构成无权代

21、理（C）方某构成无权处分（D）方某构成表见代理28 关于座垫费和维修费，下列表述正确的是?(2011 年卷三第 91 题)（A）方某应向庚公司支付座垫费（B）丁公司应向庚公司支付座垫费（C）丁公司应向戊公司支付维修费（D）戊公司有权将汽车留置国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 34 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 本案中，乙、丙等购房人虽然与甲公司签订退款协议书，但是并非出于自愿，而是在无奈的情况下签订的。在该协议书中，乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求，该

22、约定显然是显失公平的。对于显失公平的协议，购房人可以请求法院予以撤销，撤销后退款协议书自始无效，购房人可以基于缔约过失责任要求甲公司支付利息和违约金。所以 C 正确。A 错误：退款协议并非真实意思表示，是甲公司利用已经收取了购房人的房税这一优势，致使购房人在协议中承诺放弃了利息和违约金，因而显失公平。B 错误：甲公司不存在胁迫，且受胁迫订立的合同并非无效。D 错误：退款协议书未损害社会公共利益。【知识模块】 民事法律行为2 【正确答案】 B【试题解析】 A 错误：根据诉讼时效规定第 11 条，乙的行为使诉讼时效中断的效力及于剩余 2 万元债权，即导致甲公司 10 万元的债权均发生诉讼时效的中断

23、。B 正确：根据诉讼时效规定第 17 条，丙向连带债务人中的一人请求赔偿，中断的效力及于其他连带债务人。C 错误：根据诉讼时效规定第 18 条，甲对丙提起代位权诉讼，会导致乙对甲的债务、丙对乙的债务诉讼时效均中断。D 错误：根据诉讼时效规定第 19 条，诉讼时效应在债权转让通知到达乙之日起中断。【知识模块】 诉讼时效3 【正确答案】 B【试题解析】 A 错误：虽然根据物权法第 96 条的规定，没有约定或者约定不明确时，共有人都有对共有物管理的权利，但这里的“管理”不是肆意而为，而是依照法定规则享有管理权。B 正确： “出租”行为不属于对共有物的处分，而属于收益行为，在解释上，可适用当然解释，处

24、分行为须占共有份 23 即可，出租较处分为轻，甲、乙、丙三人共占份额 34，当然可以为之。C 错误：出租不属于对共有物的处分行为，而是收益行为。D 错误：出租不属于对共有物的改良行为，而是对共有物的利用行为。【知识模块】 所有权4 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法理论，债权质权适用债权让与规则，根据合同法第 83条关于债权让与的规定可推知，债权质权设立之后，债务人乙公司对甲公司享有 2万元到期债权，乙可主张抵消甲公司对乙公司享有的 10 万元债权中的 2 万元，剩余 8 万元债权，这 8 万元就是丙银行行使债权质权的最大数额。【知识模块】 担保物权5 【正确答案】 D【试题解析】 A 错

25、误：先占取得的前提是客体须为无主物，而张某拾得的小羊为有主物，所有权人为王某，张某不可因拾得遗失物而取得该物的所有权。接下来的三个选项都是考查占有返还请求权。占有返还请求权成立的要件有四：(1)占有被侵夺；(2) 请求权人 占有被侵夺的前占有人；(3)义务人占有侵夺人及侵夺人的占有继受人；(4)行使期限自侵夺之日起 1 年内。D 正确，C 错误：本案中，李某将小羊从张某羊圈中抱走，李某侵夺了张某的占有(注意：即使张某为无权占有，张某的无权占有状态也仍受保护)，张某可行使占有返还请求权。但是占有返还请求权的行使，要求权利人对义务人主张权利时，义务人仍为占有人(直接占有或间接占有均可)。由于李某已

26、经将小羊返还给王某，李某不再是小羊的占有人(既非直接占有人，又非间接占有人)，所以张某不可向李某行使占有返还请求权。B 错误：那么张某可否向小羊的所有权人王某行使占有返还请求权呢?不可。此时看似符合占有返还请求权的构成要件，但是由于王某为小羊的所有权人，王某占有小羊为法律上所应维持的“应有状态”，所以此时张某的占有返还请求权不能对抗王某的所有权。【知识模块】 占有6 【正确答案】 D【试题解析】 A 错误：超过诉讼时效后，乙仅丧失了胜诉权，但是乙的债权并未消灭，甲自愿还款，乙接受甲的还款仍有合法依据，不构成不当得利。B 错误：甲自愿提前清偿债务，对乙而言不构成不当得利。C 错误：打麻将赌博乃法

27、外空间，不受法律保护，也不可能成立不当得利。D 正确：甲的账户多出 1 万元无合法依据，甲获得利益，乙银行受到损失，构成不当得利。【知识模块】 债的发生7 【正确答案】 D【试题解析】 A 错误：民法遵循意思自治，李某与甲银行自愿达成的扣划款项的协议，乃双方自愿达成的合意，并且没有合同无效的情形，该约定有效。B 错误： 担保法第 30 条规定：“有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：(一)主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；(二)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。”本题中，李某不具备上述不承担责任的事由，应当承担保证责任。C 错误：担保法第

28、31 条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”可知，保证人李某向乙支行承担了保证责任后就有权向债务人张某追偿，而不必非要等到乙支行收回 20 万元的全部借款本息之后才能行使追偿权。D 正确：根据民诉解释第 56 条规定，依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构可以成为民事诉讼的当事人。所以，乙支行应以自己的名义向张某行使追索权。【知识模块】 债的保全和担保8 【正确答案】 C【试题解析】 A 错误：根据建设工程施工合同解释 第 1 条的规定，承包入未取得建筑企业资质的，建设工程施工合同无效，因此甲公司与没有建筑施工资质的某施工队签订的合作施工协议无效。

29、B 错误：甲公司与乙公司签订建筑施工合同，该合同不存在效力瑕疵，为有效的合同。C 正确：根据建设工程施工合同解释第 2 条的规定，虽然甲公司与施工队的合作施工协议无效，但是工程经过验收合格，施工队有权向甲公司主张工程价款。D 错误：乙公司尚有部分剩余工程款未支付给甲公司，但是这并非甲公司对施工队的抗辩事由，基于合同的相对性，甲公司无权拒绝支付剩余工程款。【知识模块】 转移财产权利的合同9 【正确答案】 B【试题解析】 A 错误，B 正确：根据合同法 第 354 条的规定，甲公司与乙公司之间对于后续改进的技术成果的权利归属并未约定，且根据合同法第 61 条仍不能确定，那么乙公司作为改进方，对于后

30、续改进技术成果享有权利，甲公司无权要求分享。C 错误：擅自改进专利技术的行为是对专利的有益行为，且并未违反 专利法对专利权保护的规定，不构成对专利权的侵犯。D 错误：根据合同法第 329 条的规定，妨碍技术进步的约定是无效的，因此甲公司与乙公司合同中约定乙公司不得擅自改进该专利技术的约定无效，既然该约定无效，乙公司的改进行为不构成违约。【知识模块】 提供劳务的合同10 【正确答案】 C【试题解析】 A 错误：交付是指将标的物或者所有权凭证的占有转移给受让人，即占有的转移。迅达公司已经将车交付给周某使用，所以 A 错误。B 错误： 合同法117 条规定：“试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物

31、，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。”因此汽车已经出卖是不正确的，还要看试用到期后周某的意思表示。C 正确，D 错误：侵权责任法第 49 条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”因此由实际使用人周某对侵权承担责任，且迅达公司对侵权没有过错，不承担责任。【知识模块】 侵权责任法11 【正确答案】 D【试题解析】 A 正确：因为欣欣美容医院不正当操作给欢欢遭

32、受较大损害，符合侵权行为的构成要件，并且医院和欢欢签有合同，合同内容是实施隆鼻，但是结果和合同约定的不符，同时也构成违约。B 正确： 人身损害赔偿解释第 18 条第 2 款规定：“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”欢欢已经向法院提起诉讼，因此可以继承精神损害赔偿金。C 正确：洋洋在网上杜撰欢欢吸毒过量致死，属于诽谤行为，对欢欢的人格造成损害，因此侵犯了欢欢的名誉权。D 错误：如果洋洋的行为对欢欢母亲的精神造成严重损害，则欢欢母亲可以以自己的名义提起诉讼，而不能以欢欢的名义提起诉讼。【知识模块】 人身权

33、12 【正确答案】 C【试题解析】 A 错误，B 错误：婚姻法解释(二 )第 24 条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第 19 条第 3 款规定情形的除外。”黄某借款用于购买婚房，应当认定为夫妻共同债务。对于夫妻债务的约定，第三人不知情的可以向夫妻双方主张。C 正确，D 错误：婚姻法解释(二)第 25 条规定：“当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担

34、连带清偿责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。”黄某和唐某约定婚姻关系存续期间的债务全部由唐某偿还，在黄某偿还之后可以请求唐某追偿。【知识模块】 婚姻13 【正确答案】 A【试题解析】 A 正确：继承法第 31 条第 1 款规定： “公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。”甲与乙的意思表示真实有效，协议不存在无效的事由。B 错误， C 错误：协议完全有效，乙履行了义务，理应实现权利，即使丙尽了义务，但是赠抚养协议的效力高于法定继承，所以遗产应由乙继承。D 错误：既然协议有效，则应当按照遗赠抚养协议

35、办理。【知识模块】 继承14 【正确答案】 B【试题解析】 A 合法：在现有专利技术之上任何人均有权继续开发新技术，开发本身不会存在法律上的障碍，故 A 合法，不当选。B 不合法， C 合法：专利法第 45 条规定：“自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起。任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。”据此，乙公司可以请求专利复审委员会宣告专利无效，而不是请求法院判决专利无效，B 不合法，当选；C 合法，不当选。D 合法：专利法第 62 条规定：“在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵

36、犯专利权。”因此，对于现有技术，任何人均可无偿使用，故 D 合法，不当选。【知识模块】 专利法二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。15 【正确答案】 A,C【试题解析】 A 正确：宣告死亡发生与自然死亡同样的法律后果，被宣告死亡人甲的遗产可以由其继承人继承。B 错误：根据民通意见第 37 条的规定，甲、乙婚姻关系消灭，但是若甲的死亡宣告被撤销后，乙尚未再婚，甲、乙的婚姻关系自行恢复。C 正确：根据民通意见第 36 条的规定，判决宣告日期 (即 2016 年 6 月 5 日)为甲的死亡日期。D 错误：虽然

37、铁路公司对运输过程中的旅客伤亡承担无过错责任，但是存在免责事由，即“伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外”，D 项过于绝对。【知识模块】 自然人16 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A 正确：该项需适用类推解释，根据 合同法第 36 条关于“合同履行治愈”的规定，本着鼓励交易的原则，且甲、乙已经实际履行合同，合同成立并生效。B 正确：根据买卖合同解释第 3 条的规定，无权处分订立的买卖合同依然有效。C 正确：该项属于一物数卖的情形，一物数卖不影响数个买卖合同的效力，甲、乙间合同仍然有效。D 正确：根据城镇房屋租赁合同解释第 21 条的规定，虽然

38、甲侵犯了丙的优先购买权，但是并不影响甲、乙间合同的效力，丙只是可向甲主张赔偿。【知识模块】 民事法律行为17 【正确答案】 C,D【试题解析】 A 错误：乙、丙之间的抵押合同已经成立，且无效力瑕疵，抵押合同生效。原则上根据合同约定，乙有权要求丙继续履行，但是由于此时抵押物(房屋)已被查封，根据物权法的规定，已经被查封的财产不得设立抵押，故抵押合同发生法律上的履行不能，再要求实际履行已无意义。B 错误：基于意思自治，丙的真实意思是以房屋价值为限提供担保，而非以自身全部财产提供担保。C 正确：乙丙间因为没有办理房屋的抵押登记，因此抵押权不成立。但是由于乙丙之间已经签订了担保合同，合同约定丙以自有房

39、屋承担担保责任，基于该合同的约定，丙对乙承担：担保义务，担保的范围以房屋价值为限，这是一种合同义务。D 正确：乙、丙之间存在有效的抵押合同，而丙违反合同约定，乙可要求丙承担违约责任，如损害赔偿责任。【知识模块】 担保物权18 【正确答案】 C,D【试题解析】 A 错误：虽然乙的装修经过了甲的同意，但是根据 城镇房屋租赁合同解释第 12 条的规定，租赁期间届满时，除当事人另有约定外，承租人请求出租人补偿附和装饰装修费用的，不予支持。B 错误， C、D 正确：在转租关系中，存在两个合同，甲乙之间的租赁合同，乙丙之间的转租合同，那么如果存在违约行为，根据违约责任的相对性，乙对甲承担违约责任，丙对乙承

40、担违约责任，所以甲不可直接请求丙承担违约责任，所以 B 错误，D 正确。但是由于甲的房屋受到了丙的损坏，甲可基于所有权受到侵害请求丙承担侵权责任，C 正确。【知识模块】 合同责任19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A 正确：赵某从商店购买了洗衣机一台，与商店达成买卖合同，商店应承担瑕疵担保责任，现洗衣机存在缺陷发生爆裂，商店构成违约，根据合同法第 111 条的规定，商店可承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。B、 C 正确：基于赵某与商店订立的买卖合同，商店构成违约，赵某可要求商店承担违约责任。又根据侵权责任法第 43 条第 1 款的规定，赵某也可要求甲公司或者商

41、店承担侵权责任。D 正确：根据精神损害赔偿解释第 1 条的规定，自然人因健康权受到非法侵害的，可以请求精神损害赔偿。本题中，赵某的健康权受到了损害，可以向商店或者甲公司请求赔偿物质损害的同时请求精神损害赔偿。【知识模块】 合同责任20 【正确答案】 B,C【试题解析】 A 错误：判断该选项是否正确须弄清本案中赠与合同的双方当事人，很明显，本案中赠与合同的主体为郭某父亲乙和郭某妻子甲，而该赠与合同是向第三方(孩子 )履行的赠与合同，所以孩子有无民事权利能力与赠与合同的效力无关，赠与合同有效。B 正确：甲、乙之间的赠与合同是“附条件的赠与合同”所附条件为“孩子顺利出生”，先孩子已出生，条件成就，赠

42、与合同生效，故乙不得拒绝赠与。C 正确，D 错误：根据合同法第 1 86 条的规定，在赠与财产的权利转移之前，赠与人可以撤销赠与，但是有例外，在本案中，乙与甲约定对孩子的赠与(家庭成员之间的赠与)属于合同法第 1 86 条规定的具有道德义务性质的赠与，该赠与不可撤销，所以已经交付的八根金条不可要求退回，未交付的两根金条仍须继续交付。【知识模块】 转移财产权利的合同21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 A 正确：发表权，即决定作品是否公之于众的权利。该权利是一次性的权利，若著作权人自行或授权他人将作品公之于众，则其发表权因行使而消灭。因此，删除法内情的行为不会侵犯其发表权。B 正确：信息网

43、络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利，而删文的行为，并没有侵犯此权利。C 正确：署名权，即表明作者身份，在作品上署名权的权利。擅自变更作者的署名方式，未参与创作的人在作品上署名均属于侵犯署名权的行为。题目中，在作者决定署名小玉儿而不署真名的情况下，擅自添加字样的行为侵犯了其署名权。D 错误：保护作品完整权，是保护作品不受歪曲、篡改的权利。添加字样的行为，没有歪曲其作品，也没有破坏其作品的完整性，而是侵犯了作者的署名权。【知识模块】 著作权法22 【正确答案】 C,D【试题解析】 A 正确：商标法第 32 条规定： “申请商标注册不得损害

44、他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”商标法第 33 条规定：“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内。在先权利人、利害关系人认为违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，或者任何人认为违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，可以向商标局提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。”题目中，乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。因此，甲公司有权提出异议，A 正确不选。B 正确： 商标法修改前，并无未注册商标人先用权一说，不像专利权

45、可以主张先用权，但是商标法修改后出现了新规则，即商标法第 59 条第 3 款“商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的。注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。”因此，B 正确不选。C 错误：根据商标法第 45 条第 1 款规定：“已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受

46、五年的时间限制。”因此，甲公司可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效，而非向商标局申请，C 错误当选。D 错误：根据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 第 2 条规定：“依据商标法第十三条第一款的规定，复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。”同时，根据商标法第 3 条第 1款的规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”而题目中“逍遥乐”商标并未注册，因此不享有商标专用权的保护。因此乙公司

47、仅承担停止侵害的责任，D 错误当选。【知识模块】 商标法三、不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分 91-100 题，每题 2 分，共 20 分。【知识模块】 债的保全和担保23 【正确答案】 C【试题解析】 乙公司与丙公司签订合同时，乙公司还未取得药材的所有权，属于无权处分，但是根据买卖合同解释第 3 条第 1 款的规定：“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。”所以无权处分所订立的买卖合同有效。合同虽为甲设定义务，但是根据合同的相对性，该约定仅在乙、丙间发生效力，条款仍为有效。故 C 正确

48、，A 、B、D错误。【知识模块】 债的保全和担保24 【正确答案】 B,D【试题解析】 A 错误，B 正确：根据担保法 第 17 条第 1 款的规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”相应的，保证合同中约定，债务人“不履行”债务时，由保证人承担保证责任的，为连带责任保证。所以按照题干表述，李某应为连带责任保证人。但是在本题中，出题人将李某认定为一般保证人，这就是出题人表述不明的地方，例如 2002年卷三第 63 题也有同样的瑕疵，认为在“由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款”的约定中，丙为一般保证人，这个瑕疵在本题中仍未改正。所以建议考生在做题时

49、应将“不履行”看做“不能履行”，从而认定保证人为一般保证责任。所以对于一般保证人李某，其享有先诉抗辩权，B 正确。又根据担保法解释第 125 条的规定：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。”所以乙公司可以向丙公司和李某一并提起诉讼。A 错误。C 错误，D 正确：根据物权法第 176 条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权：没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”在混合担保中，债权人可以选择第三人物保或者保证，C 错误，D 正确。【知识模块】 债的保全和担保25 【正确答案】 D【试题解析】