[司法类试卷]国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编10及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 10 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 1 题题）（A）甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系（B）甲请求乙赔偿的权利属于绝对权（C）甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效（D）乙拒绝赔偿是行使抗辩权2 王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆。王东出资 20 万元并负责日常经营，李南出资 10 万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与

2、经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关” 的字据。下列哪一选项是正确的 ?(卷三 2009 年真题试卷第 2 题题）（A）王东、李南为合伙人，张西不是合伙人（B）王东、张西为合伙人，李南不是合伙人（C）王东、李南、张西均为合伙人（D）王东和张西所出具的字据无效3 甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的?(卷三 2009年真题试卷第 3 题题）（A）该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效（B）该协议无效，应当由乙丙两公司对甲

3、公司的债务承担连带清偿责任（C）该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任（D）该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务4 下列哪一情形构成无权代理?(卷三 2009 年真题试卷第 4 题题）（A）甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为已有（B）某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保（C）刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试（D）关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款5 诉讼时效因当事人一方提出要求而中断，下列哪一情形不能产生诉讼时效中断的效力?(卷三 2009 年真题试卷第 5 题题）（A）对方当事人在当事人主张权

4、利的文书上签字、盖章的（B）当事人一方以发送信件或数据电文方式主张权利，该信件或数据电文应当到达对方当事人的（C）当事人一方为金融机构，依照法律规定或当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本患的（D）当事人一方下落不明，对方当事人在下落不明当事人一方住所地的县 (市)级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的6 甲将 300 册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了 300 册藏书。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 6题题）（A）甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权（B）甲与乙的赠与合同无效，乙取得了藏书的所有权（C）甲与乙的赠与

5、合同为附条件的合同，乙不能取得藏书的所有权（D）甲与乙的赠与合同有效，乙取得了藏书的所有权7 根据物权法的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权?(卷三 2009 年真题试卷第 7 题题）（A）专利权（B）应收账款债权（C）可以转让的股权（D）房屋所有权8 甲公司开发写字楼一幢，于 2008 年 5 月 5 日将其中一层卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于 2008 年 5 月 6 日申请办理了预告登记。2008 年 6 月 2 日甲公司因资金周转困难，在乙公司不知情的情况下，以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款，银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?(卷三2009 年真题试

6、卷第 8 题题）（A）抵押合同有效，抵押权设立（B）抵押合同无效，但抵押权设立（C）抵押合同有效，但抵押权不设立（D）抵押合同无效，抵押权不设立9 甲对乙说：如果你在三年内考上公务员，我愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后，乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定，下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 9 题题）（A）属于种类之债（B）属于选择之债（C）属于连带之债（D）属于劳务之债10 甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款 1 万元，甲公司加工服装 1000 套，3 月 10 日交货，乙公司 3 月 15 日支付余款 9 万元。3 月 10 日

7、，甲公司仅加工服装 900 套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 10 题题）（A）因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同（B）乙公司有权以甲公司仅交付 900 套服装为由，拒绝支付任何货款（C）甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙公司承担违约责任（D）因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权11 关于合同解除的表述，下列哪一选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 11 题题）（A）赠与合同的赠与人享有任意解除权（B）承揽合同的承揽人享有任意解除权（C）没有约定保管期间的保管合同的保管人享有任意解

8、除权（D）居间合同的居间人享有任意解除权12 张某外出，台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒，祸及自家，就雇人用几根木料支撑住张某的房子，但张某的房子仍然不敢台风。倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 12 题题）（A）李某初衷是为自己，故不构成无因管理（B）房屋最终倒塌，未达管理效果，故无因管理不成立（C）李某的行为构成无因管理（D）张某不需支付李某固房费用，但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失13 一日清晨，甲发现一头牛趴在自家门前，便将其拴在自家院内，打探失主未果。时值春耕，甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病，甲花费 300

9、 元将其治好。两年后，牛的主人乙寻牛来到甲处，要求甲返还，甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 13 题题）（A）甲应返还牛，但有权要求乙支付 300 元（B）甲应返还牛，但无权要求乙支付 300 元（C）甲不应返还牛，但乙有权要求甲赔偿损失（D）甲不应返还牛，无权要求乙支付 300 元14 小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的?( 卷三 2009 年真题试卷第 14 题题）（A）小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人（B）小刘及其父母均不享有著作权

10、，因为该小说未发表（C）小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效（D）小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效15 甲创作的一篇杂文，发表后弓 J 起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。下列哪一观点是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 15 题题）（A）报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权（B）乙和丙的行为均不构成侵权（C）乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权（D）乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权16 下列哪一行为构成对知识产权的侵犯?(卷三 2009 年真题试卷第 16 题题）（A）刘

11、某明知是盗版书籍而购买并阅读（B）李某明知是盗版软件而购买并安装使用（C）五湖公司明知是假冒注册商标的商品购买并经营性使用（D）四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用17 黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售，遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改专利法规定，下列哪一说法是错误的?(卷三 2009 年真题试卷第 17题题）（A）所有基层法院均无该案管辖权（B）黑土公司不应当承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任（C）白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，法院应告知白云公司另行提起专利无效宣

12、告程序（D）如侵犯专利权成立，即使没有证据确定损害赔偿数额，黑土公司仍可获得 1万元以上 100 万元以下的赔偿额18 甲创作并出版的经典童话大灰狼超过著作财产权保护期后，乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“ 书籍 ”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的大灰狼童话，并使用了“ 大灰狼” 文字及图形，但署名为另一著名歌星丁，丁对此并不知情。关于丙出版社的行为，下列哪一说法是错误的?(卷三2009 年真题试卷第 18 题题）（A）侵犯了甲的复制权（B）侵犯了甲的署名权（C）侵犯了丁的姓名权（D）侵犯了乙的商标权19 甲男与乙女通过网聊恋爱，后乙提出分手遭甲威胁，乙无奈遂与甲

13、办理了结婚登记。婚后乙得知，甲婚前就患有医学上不应当结婚的疾病且久治不愈，乙向法院起诉离婚。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 19 题题）（A）法院应判决撤销该婚姻（B）法院应判决宣告该婚姻无效（C）对该案的审理应当进行调解（D）当事人可以对法院的处理结果依法提起上诉20 甲、乙结婚的第 10 年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 20 题题）（A）该房屋经过 8 年婚后生活即变成夫妻共有财产（B）如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产（C）该房屋及租金均属共同财产（D）甲、乙即使约定

14、将该房屋变为共同财产，其协议也无效21 甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的书稿赠送给乙，但一直未交付。后甲立遗嘱由丙继承全部遗产，但甲临终前又将该书稿赠与丁并立即交付。该书稿的发表权应由谁行使?(卷三 2009 年真题试卷第 21 题题）（A）乙（B）丙（C）丁（D）丙和丁22 甲在乙承包的水库游泳，乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 22 题题）（A）乙、丙、丁应承担连带责任（B）丙、丁应先赔偿甲的损失，再向乙追偿（C）只能由丙、丁承担连带责任（D）只能由乙承担赔偿责任23 某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈，未跟

15、进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物，与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害，下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 23 题题）（A）刘某应承担赔偿责任（B）某小学应承担赔偿责任（C）某小学应与刘某承担连带赔偿责任（D）刘某应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充赔偿责任24 朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意，将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介，且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列哪一说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 24 题题）（A）医院未侵犯朴某的姓名权（B）医院未侵犯朴某的肖像权（C）医院侵犯了朴某的肖像权和姓

16、名权（D）医院侵犯了朴某的荣誉权二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。25 关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 51 题题）（A）宣告死亡的申请人有顺序先后的限制（B）有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效（C）被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复（D）被撤销死亡宣告的人有权请求依继承法 取得其财产者返还原物或给予适当补偿26 关于诉讼时效的表述，下列哪些选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 52 题题）（A）当事人可以对债权请求权

17、提出诉讼时效抗辩，但法律规定的有些债权请求权不适用诉讼时效的规定（B）当事人不能约定延长或缩短诉讼时效期间，也不能预先放弃诉讼时效利益（C）当事人未提出诉讼时效抗辩的，法院不应对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判（D）当事人在一审、二审期间都可以提出诉讼时效抗辩27 甲发现去年丢失的电动自行车被路人乙推行，便上前询问，乙称从朋友丙处购买，并出示了丙出具的付款收条。如甲想追回该自行车，可以提出下列哪些理由支持请求?(卷三 2009 年真题试卷第 53 题题）（A）甲丢失该自行车被丙拾得（B）丙从甲处偷了该自行车（C）乙明知道该自行车是丙从甲处偷来的仍然购买（D）乙向丙支付的价格

18、远远低于市场价28 甲、乙、丙接不同的比例共有一套房屋，约定轮流使用。在甲居住期间，房屋廊檐脱落砸伤行人丁。下列哪些选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 54 题题）（A）甲、乙、丙如不能证明自己没有过错，应对丁承担连带赔偿责任（B）丁有权请求甲承担侵权责任（C）如甲承担了侵权责任，则乙、丙应接各自份额分担损失（D）本案侵权责任适用过错责任原则29 甲公司向某银行贷款 100 万元，乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司，通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的?

19、(卷三 2009 年真题试卷第 55 题题）（A）不论银行是否同意转让，房屋管理部门应当准予过户，但银行仍然对该房屋享有抵押权（B）如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户（C）如丙公司向银行承诺代为清偿甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户（D）如甲公司清偿了银行债务，则不论银行是否同意，房屋管理部门均应当准予过户30 乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛内价格上涨。下列哪些说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第

20、 56 题题）（A）甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同（B）乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同（C）甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行（D）在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款31 孙女士予 2004 年 5 月 1 日从某商场购买一套化妆品，使用后皮肤红肿出疹，就医不愈花费巨大。2005 年 4 月，孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 57 题题）（A）孙女士可以要求商场承担违约责任（B）孙女士可以要求商场承担侵权责任（C）孙女士可以要求商场承担缔约过失责任（D）孙女士可

21、以要求撤销合同32 某房地产开发公司在销售中被查出大量欺诈消费者的事实。下列哪些情形中，买受人可以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求该公司承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任?(卷三 2009 年真题试卷第 58 题题）（A）该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实（B）该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实（C）该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实（D）该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量问题的事实33 曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款 20 万元，约定分 10 次付清，每次 2 万元，每月的第一天支付。曾某按期支付 6 次共计 12 万元后，因该款汽车大幅

22、降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 59 题题）（A）汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的 8 万元价款（B）汽车销售公司有权通知曾某解除合同（C）汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费（D）汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的 12 万元价款34 甲将自己的一套房屋租给乙住，乙又擅自将房屋租给丙住。丙是个飞镖爱好者，因练飞镖将房屋的墙面损坏。下列哪些选项是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 60题题）（A）甲有权要求解除与乙的租赁合同（B）甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失（C）甲有权要求丙搬出房屋（D）甲有权要求丙支付租

23、金35 甲将 10 吨大米委托乙商行出售。双方只约定，乙商行以自己名义对外销售，每公斤售价 2 元，乙商行的报酬为价款的 5。下列哪些说法是正确的?(卷三 2009年真题试卷第 61 题题）（A）甲与乙商行之间成立行纪合同关系（B）乙商行为销售大米支出的费用应由自己负担（C）如乙商行以每公斤 25 元的价格将大米售出，双方对多出价款的分配无法达成协议，则应平均分配（D）如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合同，则乙商行对该合同直接享有权利、承担义务36 甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后

24、，主张甲丙间的合同无效，并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的?(卷三2009 年真题试卷第 62 题题）（A）如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效（B）如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司支付费用，只能要求甲公司承担责任（C）如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任（D）不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效37 叶某创作星光灿烂词曲并发表于音乐杂志，郝某在个人举办的赈灾义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并发行郝某的演唱会唱片，星星电台购买该唱片并

25、播放了该歌曲。下列哪些说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 63 题题）（A）郝某演唱星光灿烂应征得叶某同意并支付报酬（B）南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得郝某同意并支付报酬（C）星星电台播放该歌曲应征得郝某同意（D）星星电台播放该歌曲应征得南极熊唱片公司同意38 下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯?(卷三 2009 年真题试卷第 64 题题）（A）甲购买正版畅销图书用于出租（B）乙购买正版杀毒软件用于出租（C）丙购买正版唱片用于出租（D）丁购买正宗专利产品用于出租39 甲公司在食品上注册“乡巴佬” 商标后，与乙公司签订转让合同，获五万元转让费。合同履行后。乙公司起诉丙公司在食品上使

26、用“乡巴佬” 商标的侵权行为。法院作出侵权认定的判决书刚生效，“乡巴佬” 注册商标就因有 “不良影响”被依法撤销。下列哪些说法是错误的?(卷三 2009 年真题试卷第 65 题题）（A）“乡巴佬 ”商标权视为自始不存在（B）甲公司应当向乙公司返还五万元（C）撤销 “乡巴佬” 商标的裁定对侵权判决不具有追溯力（D）丙公司可以将“ 乡巴佬” 商标作为未注册商标继续使用40 2003 年 5 月王某(男题题）与赵某结婚，双方书面约定婚后各自收入归个人所有。2005 年 10 月王某用自己的收入购置一套房屋。2005 年 11 月赵某下岗，负责照料女儿及王某的生活。2008 年 8 月王某提出离婚，赵

27、某得知王某与张某已同居多年。法院应支持赵某的下列哪些主张?(卷三 2009 年真题试卷第 66 题题）（A）赵某因抚育女儿、照顾王某生活付出较多义务王某应予以补偿（B）离婚后赵某没有住房，应根据公平原则判决王某购买的住房属于夫妻共同财产（C）王某与张某同居导致离婚，应对赵某进行赔偿（D）张某与王某同居破坏其家庭，应向赵某赔礼道歉41 何某死后留下一间价值六万元的房屋和四万元现金。何某立有遗嘱，四万元现金由四个子女平分，房屋的归属未作处理。何某女儿主动提出放弃对房屋的继承权，于是三个儿子将房屋变卖，每人分得两万元。现债权人主张何某生前曾向其借款12 万元，并有借据为证。下列嘟些说法是错误的?(卷

28、三 2009 年真题试卷第 67 题题）（A）何某已死，债权债务关系消灭（B）四个子女平均分担，每人偿还三万元（C）四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元由四人平均分担（D）四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元四人可以不予清偿42 钱某与胡某婚后生有子女甲和乙，后钱某与胡某离婚，甲、乙归胡某抚养。胡某与吴某结婚，当时甲已参加工作而乙尚未成年，乙跟随胡某与吴某居住，后胡某与吴某生下一女丙，吴某与前妻生有一子丁。钱某和吴某先后去世，下列哪些说法是正确的?(卷三 2009 年真题试卷第 68 题题）（A）胡某、甲、乙可以继承钱某的遗产（B）甲和乙可以继承吴某的遗产（C）胡某和丙可以

29、继承吴某的遗产（D）乙和丁可以继承吴某的遗产43 某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务，乙以身体不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车，丙在途中将行人丁撞成重伤。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担，下列哪些表述是错误的?(卷三2009 年真题试卷第 69 题题）（A）甲用人不当应当承担部分赔偿责任（B）乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任（C）丙有过错应当承担部分赔偿责任（D）该机关应当承担全部赔偿责任44 甲饲养的一只狗在乙公司施工的道路上追咬丙饲养的一只狗，行人丁避让中失足掉入施工形成的坑里，受伤严重。下列哪些说法是错误的?(卷三 2009 年真题试卷

30、第 70 题题）（A）如甲能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（B）如乙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（C）如丙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（D）此属意外事件，甲、乙、丙均不应承担对丁的赔偿责任44 甲有一块价值 1 万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同，约定价金11，000 元。由于乙没有带钱，甲未将该玉石交付于乙，约定 3 日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以 12，000 元购买该玉石，甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上遇到债主丁。向催要 9，000 元欠款甚急，丙无奈，将玉石

31、交付于丁抵偿债务。后丁将玉石丢失被戊拾得，戊将其转卖给己。根据上述事实，请回答 1-3 题。45 关于乙对该玉石所有权的取得和交付的表述，下列选项正确的是：(卷三 2009年真题试卷第 91 题题）（A）甲、乙的买卖合同生效时，乙直接取得该玉石的所有权（B）甲、乙的借用约定生效时，乙取得该玉石的所有权（C）由于甲未将玉石交付给乙，所以乙一直未取得该玉石的所有权（D）甲通过占有改定的方式将玉石交付给了乙46 关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题，下列说法正确的是：(卷三 2009 年真题试卷第 92 题题）（A）甲将玉石交付给丙时，丙取得该玉石的所有权（B）甲、丙的买卖合同成立时，丙取得该玉石的所

32、有权（C）丙将玉石交给丁时，丁取得该玉石的所有权（D）丁不能取得该玉石的所有权47 关于该玉石的返还问题，下列说法正确的是：(卷三 2009 年真题试卷第 93 题题）（A）戊已取得了该玉石的所有权，原所有权人无权请求返还该玉石（B）该玉石的真正所有权人请求己返还该玉石不受时间限制（C）该玉石的真正所有权人可以在戊与己的转让行为生效之日起两年内请求己返还该玉石（D）该玉石的真正所有权人可以在知道或者应当知道该玉石的受让人己之日起两年内请求己返还该玉石国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 10 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共

33、50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 (1)人身关系一般指与人身不可分离的没有财产内容的权利义务关系。与此相对的财产关系是指当事人以财产为内容而发生的社会关系。赔偿关系以赔偿金为内容，即使因人身关系而起，亦应为财产关系。因此 A 项错误。(2)民事权利以权利人可以对抗义务人的范围不同，可分为绝对权与相对权。绝对权是指义务人为不确定的一般人的权利，权利人可以向一切人主张权利，又称对世权。相对权是指义务人为特定人的权利，权利人只能请求特定人为一定行为，又称对人权。要求损害赔偿的权利只能向加害人主张，题中甲只能向乙主张损害赔偿，故为请求权，属于对人权，B 项错误。(3)债权请求权一般适用诉讼时

34、效，形成权一般适用除斥期间。要求损害赔偿的权利为债权请求权，应适用诉讼时效，C 项正确。(4)抗辩权是对抗请求权或否认对方权利的权利，如双务合同中的同时履行抗辩权、不安抗辩权以及保证人的先诉抗辩权等。对他方主张的权利仅仅简单表示拒绝，并非抗辩权的行使，因此 D 项错误。2 【正确答案】 C【试题解析】 (1)合伙企业法第 16 条第 1 款规定：“合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。”广义的知识产权包括商业秘密权，家传菜肴配方属于商业秘密，张西可以以该商业秘密权出资合伙，成为合伙人。因此 A 项错误。(2)民通意见 第 46 条规定：“公民按照协

35、议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”据此，李南、张西虽只参与盈余分配，不参与经营劳动，亦应视为合伙人。因此B 项错误、 C 项正确。(3)民通意见第 53 条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”即使王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据，合伙的债权人对李南退伙之前产生的合伙债务仍有权向其追讨。但李南承担清偿责任后，有权基于字据

36、向王东、张西二人追偿。因此，王东和张西出具的字据有效，但不能对抗合伙之外的债权人，D 项错误。3 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 90 条规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。题中，乙、丙两公司的约定本身有效，但不能对抗债权人，债权人仍依法有权要求乙、丙两公司承担连带债务。因此 A 项正确。4 【正确答案】 D【试题解析】 (1)代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义独立与第三人为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。代理的法律特征之一即代理人以被代理人名

37、义实施民事法律行为。通过代理行为，在被代理人与相对人之间发生一定的民事法律关系，或者变更、终止被代理人与相对人之间的已经存在的民事法律关系。冒名行为不符合代理关系的这一特征，因此A 项错误。(2)合同法 第 50 条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。是为表见代表。依此，某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保，为表见代表。与表见代表相类似的是合同法第 49 条关于表见代理的规定。合同法第 49 条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，

38、该代理行为有效。表见代表是表见代理在法人中的运用，但正如代表不同于代理一样，表见代表也不等同于表见代理。表见代表的代表是法人有机体的组成部分，是法人的代表者，其本身不具有独立的人格。而表见代理的代理人有独立的人格，并非隶属于被代理人。表见代表除适用法律行为之外，还可以适用于事实行为，甚至违法行为，而表见代理仅能适用于法律行为。另外，两者由此而导致的法律责任也不尽相同。表见代表的法人代表除应承担民事责任外，还应承担行政责任，甚至刑事责任，而表见代理的越权代理人一般只承担民事责任。因此，虽然表见代理可以归于广义上的无权代理，但表见代表毕竟不同于表见代理，不能归于无权代理。故 B 项错误。(3)基于

39、委托授权或法律规定而形成的代理关系只能存在于代理人与被代理人之间，其内容为前者以后者名义为意思表示或受意思表示，故 C 项错误。(4)关某并未基于李某授权取得委托代理权，却以李某名义与第三人实施民事法律行为，是为无权代理，故 D 项正确。5 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 140 条规定，“当事人一方提出要求”是诉讼时效的中断事由之一。诉讼时效规定第 10 条规定：“具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方提出要求，产生诉讼时效中断的效力：(一) 当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证

40、明该文书到达对方肖事人的；(二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；(1)当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；(四)当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。”因此 D 项正确。6 【正确答案】 D【试题解析】 附条件的民事法律行为是指当事人在意思表示中附设条款指明一定条件，把条件的成就与否作为民事法律行为效力发生或终止的根据。以条件成就的法律效力不同为区分标准，可将所附条件

41、分为延缓条件与解除条件。延缓条件是指民事法律行为效力的发生决定于所附条件的成就。解除条件是指决定民事法律行为效力是否终止的条件。题中甲于赠与合同中约定，若乙将藏书转让给第三人，则收回藏书，为解除条件，故甲与乙的赠与合同为附解除条件的赠与合同，双方关于解除条件的约定并不影响合同的效力，故 A、B 项错误。根据 物权法的有关规定，动产所有权于交付时转移，乙于甲交付后取得了藏书的所有权，故 C 项错误，D项正确。7 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 223 条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(一) 汇票、支票、本票；(二) 债券、存款单；(三)仓单、提单；( 四)可以转让的

42、基金份额、股权；(五)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；(六) 应收账款；(七) 法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。”据此，只有 D 项房屋所有权不能设立权利质权。8 【正确答案】 C【试题解析】 物权法第 20 条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。题中，乙办理预告登记后，未经乙同意，甲公司将房屋抵押给银行的处分行为不发生物权效力，故抵押权不设立。但抵押合同与抵押权应有区分，抵押合同是抵押权产生的依据，抵押合同属于债权

43、关系，抵押权的设立属于物权关系。抵押权不成立，并不影响抵押合同的有效性(参见物权法第 15 条)。法律只规定预告登记后，未经预告登记权利人同意的处分行为不发生物权效力，并未规定不发生债权效力。因此题中抵押合同有效，但抵押权不设立，C 项正确。9 【正确答案】 B【试题解析】 (1)根据债的标的物属性的不同，债可分为特定之债与种类之债。后者指以种类物为标的物的债。种类之债在债发生时，其标的物尚未特定化，甚至尚不存在，但当事人双方必须就债的标的物的种类、数量、质量、规格或型号达成协议。题中，债的标的是甲的住房或宝马轿车，二者并非同种类物，不是种类之债，因此 A 项错误。(2)根据债的标的有无选择性

44、，债可分为简单之债和选择之债。后者是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。题中，债的标的有住房和宝马轿车两项，甲可择一履行，为选择之债。因此 B 项正确。(3)在多数人之债中，根据多数人一方各自享有的权利或承担的义务以及相互间的关系，可分为按份之债和连带之债。后者指债的主体一方为多数人，多数人一方当事人之间有连带关系的债。题中，债的双方均为一人，因此 C 项错误。(4)根据债务人的义务是提供财物还是提供劳务，债可分为财物之债和劳务之债。后者指债务人须提供劳务的债，亦即债之给付标的为劳务。题中，债的给付标的是住房或汽车，均为财物，是财物之债，而非劳务之债。因此 D 项错误。10

45、 【正确答案】 C【试题解析】 (1)预付款是合同成立后，一方当事人将合同款总额的部分款项预先支付给对方当事人。预付款对对方当事人履行合同义务起一定的资助作用，具有支援性质，但不起保证作用。在合同履行后，预付款成为应付价款的组成部分，如没有履行合同，则原预付数额的货币应当退还给支付预付款的当事人。预付款并无阻止收款方中止合同的效力。因此 A 项错误。(2) 合同法第 72 条规定，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。题中，甲公司仅交付 900 套服装，虽为部分履行，但不损害债权人乙公司的利益，乙公司无权拒绝，只能接受 900 套服装并支付相应价金。因此 B 项错

46、误。(3)合同法第 108条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。题中，乙公司已经通过致函甲公司明确表示无力履行合同，构成预期违约，甲公司有权以此为由请求乙公司承担违约责任。因此 C 项正确。(4)合同法 第 67 条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。该条是对顺序履行抗辩权的规定，即只要先履行一方来履行债务或者履行债务不符合约定，后履行一方就有权行使顺序履行抗辩权。故顺序履行抗辩权的行使无需先履行一方丧失

47、履行能力，D 项错误。11 【正确答案】 C【试题解析】 (1)合同法第 186 条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。据此，只有在赠与合同不涉及救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质，或未经公证的情况下，且在赠与财产的权利转移之前，赠与人才依法享有任意撤销权。而且撤销权不同于解除权。有关赠与人的解除权，合同法另有规定。合同法第 195 条规定，赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。这是有关赠与人法定解除权的规定。就赠与合同而言，撤销权与解除权不同，撤销

48、权有溯及既往的效力，而赠与人的解除权不发生溯及既往的效力，赠与人就原已履行的赠与，无权要求受赠人返还。可见，赠与合同中赠与人的任意撤销权不同于解除权，不宜将任意撤销权理解为任意解除权，因此 A 项错误。(2)合同法第 268 条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。据此，承揽合同中享有任意解除权的不是承揽人，而是定作人。因此 B 项错误。(3)合同法第 376 条第 2 款规定：“当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物。”据此，C 项正确。(4)居间合同与委托合同不同，委托合同中的委托人享有任意解除权。合同法第 410 条规定：

49、“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”但法律并未赋予居间合同中的居间人任意解除权，因此 D 项错误。12 【正确答案】 C【试题解析】 (1)无因管理成立要件的主观要件是管理人有为他人管理的意思。为他人管理的意思与为自己管理的意思可以并存。题中，李某既担心张某房子被风刮倒，又担心祸及自家，而修缮张某房屋的行为，构成无因管理。因此 A 项错误。(2)未达到管理效果，不影响无因管理的成立。因此 B 项错误。(3)一般认为，无因管理的成立须具备以下三个要件：一是管理他人事物；二是为避免他人利益损失而为管理；三是无法律上的义务。题中，李某为张某利益替其修缮房屋，虽然主观上兼有“利己”意图，但并不影响无因管理的成立，修缮张某房屋并非其法律义务，因此李某行为构成无因管理，C 项正确。(4)民法通则 第 93 条规定，管理人有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用，李某行为既为无因管理，李某即有权要求张某支付固房费用。张某房屋倒塌对李某造成损失，侵犯了李某的财产权，李某有权要求张某赔偿损失。所以张某既需支付李某固房费用，也应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失，D 项错误。综上，本题答案为 C。13 【正