[司法类试卷]国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）历年真题试卷汇编3及答案与解析.doc

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1、国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）历年真题试卷汇编 3 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲与乙系夫妻关系，四年前乙下落不明。甲提起离婚之诉。对于该起诉，法院应如何处理?(2007 年试卷三第 44 题)（A）法院应不予受理，并告知甲应当依照特别程序申请宣告乙死亡（B）法院应不予受理，并告知甲应先依照特别程序申请宣告乙为失踪人（C）法院应当受理，但在受理后应当裁定中止诉讼，并依照特别程序认定乙为失踪人后，再对离婚之诉作出判决（D）法院应当受理，并向乙公告送达有关的诉讼文书2 甲公司以乙公司为被告向法院提起诉讼

2、，要求乙公司支付拖欠的货款 100 万元。在诉讼中，甲公司申请对乙公司一处价值 90 万元的房产采取保全措施，并提供担保。一审法院在作出财产保全裁定之后发现，乙公司在向丙银行贷款 100 万时已将该房产和一辆小轿车抵押给丙银行。关于本案，下列哪一说法是正确的?(2008 年试卷三第 43 题)（A）一审法院不能对该房产采取保全措施，因为该房产已抵押给丙银行（B）一审法院可以对该房产采取保全措施，但是需要征得丙银行的同意（C）一审法院可以对该房产采取保全措施，但是丙银行仍然享有优先受偿权（D）一审法院可以对该房产采取保全措施，同时丙银行的优先受偿权丧失3 关于涉外民事诉讼及仲裁中相关问题的说法，

3、下列哪一选项是错误的?(2008 年试卷三第 50 题)（A）涉外民事诉讼的财产保全，只能依申请开始，法院不能依职权进行（B）涉外财产保全中的诉前财产保全，法院可以责令申请人提供担保（C）涉外仲裁裁决在外国的承认与执行，只能由当事人向有关外国法院申请（D）涉外民事判决的承认与执行，既可以由当事人向有管辖权的外国法院申请，也可以由人民法院请求外国法院承认与执行4 吴某被王某打伤后诉至法院，王某败诉。一审判决书送达王某时，其当即向送达人郑某表示上诉，但因其不识字，未提交上诉状。关于王某行为的法律效力，下列哪一选项是正确的?(2011 年试卷三第 40 题)（A）王某已经表明上诉，产生上诉效力（B）

4、郑某将王某的上诉要求告知法院后，产生上诉效力（C）王某未提交上诉状，不产生上诉效力（D）王某口头上诉经二审法院同意后，产生上诉效力5 根据民事诉讼法及相关司法解释，关于法院调解，下列哪一选项是错误的?(2011 年试卷三第 42 题)（A）法院可以委托与当事人有特定关系的个人进行调解，达成协议的，法院应当依法予以确认（B）当事人在诉讼中自行达成和解协议的，可以申请法院依法确认和解协议并制作调解书（C）法院制作的调解书生效后都具有执行力（D）法院调解书确定的担保条款的条件成就时，当事人申请执行的，法院应当依法执行6 二审法院根据当事人上诉和案件审理情况，对上诉案件作出相应裁判。下列哪一选项是正确

5、的?(2011 年试卷三第 44 题)（A）二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚、适用法律正确，裁定驳回上诉，维持原判（B）二审法院认为原判对上诉请求的有关事实认定清楚，但适用法律有错误，裁定发回重审（C）二审法院认为一审判决是在案件未经开庭审理而作出的，裁定撤销原判，发回重审（D）原审原告增加独立的诉讼请求，二审法院合并审理，一并作出判决7 李某向 A 公司追索劳动报酬，诉讼中，李某向法院申请先予执行部分劳动报酬，法院经查驳回李某申请。李某不服，申请复议。法院审查后再次驳回李某申请。李某对复议结果仍不服，遂向上一级法院申请再审。关于上一级法院对该再审申请的处理，下列哪一选项是正确的?

6、(2010 年试卷三第 42 题)（A）裁定再审（B）决定再审（C）裁定不予受理（D）裁定驳回申请8 张某诉季某人身损害赔偿一案判决生效后，张某以法院剥夺其辩论权为由申请再审，在法院审查张某再审申请期间，检察院对该案提出抗诉。关于法院的处理方式，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 47 题)（A）法院继续对当事人的再审申请进行审查，并裁定是否再审（B）法院应当审查检察院的抗诉是否成立，并裁定是否再审（C）法院应当审查检察院的抗诉是否成立，如不成立，再继续审查当事人的再审申请（D）法院直接裁定再审9 下列哪一选项不是民事起诉状的法定内容?(2009 年试卷三第 44 题)（A）双方当事

7、人的基本情况（B）案由（C）诉讼请求和所依据的事实与理由（D）证据和证据来源，证人姓名与住所10 某借款纠纷案二审中，双方达成调解协议，被上诉人当场将欠款付清。关于被上诉人请求二审法院制作调解书，下列哪一选项是正确的?(2009 年试卷三第 45 题)（A）可以不制作调解书，因为当事人之间的权利义务已经实现（B）可以不制作调解书，因为本案属于法律规定可以不制作调解书的情形（C）应当制作调解书，因为二审法院的调解结果除解决纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能（D）应当制作调解书，因为被上诉人已经提出请求，法院应当予以尊重11 齐某起诉宋某要求返还借款八万元，法院适用普通程序审理并向双

8、方当事人送达出庭传票，因被告宋某不在家，宋某的妻子代其签收了传票。开庭时，被告宋某未到庭。经查，宋某已离家出走，下落不明。关于法院对本案的处理，下列哪一选项是正确的?(2009 年试卷三第 46 题)（A）法院对本案可以进行缺席判决（B）法院应当对被告宋某重新适用公告方式送达传票（C）法院应当通知宋某的妻子以诉讼代理人的身份参加诉讼（D）法院应当裁定中止诉讼12 甲起诉与乙离婚，一审法院判决不予准许。甲不服一审判决提起上诉，在甲将上诉状递交原审法院后第三天，乙遇车祸死亡。此时，原审法院尚未及将上诉状转交给二审法院。关于本案的处理，下列哪一选项是正确的?(2009 年试卷三第 47 题)（A）终

9、结诉讼（B）驳回上诉（C）不予受理上诉（D）中止诉讼13 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法，下列哪一选项是正确的?(2008 年试卷三第 34 题)（A）法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼（B）由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行（C）法院可以依职权决定对甲进行鉴定（D）乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止14 赵某与黄某因某项财产所有

10、权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审理后，判决该项财产属赵某所有。此后，陈某得知此事，向二审法院反映其是该财产的共同所有人，并提供了相关证据。二审法院经审查，决定对此案进行再审。关于此案的说法，下列哪一选项是正确的?(2008 年试卷三第 35 题)（A）陈某不是本案一、二审当事人，不能参加再审程序（B）二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知陈某另行起诉（C）二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审（D）二审法院只能裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审15 甲公司与乙公

11、司因合同纠纷向 A 市 B 区法院起诉，乙公司应诉。经开庭审理，法院判决甲公司胜诉。乙公司不服 B 区法院的一审判决，以双方签订了仲裁协议为由向 A 市中级法院提起上诉，要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。 A市中级法院应当如何处理?(2008 年试卷三第 36 题 )（A）裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉（B）应当首先审查仲裁协议是否有效，如果有效，则裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉（C）应当裁定撤销一审判决，发回原审法院重审（D）应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决16 张某因孙某欠款不还向法院起诉，在案件审理中，孙某因盗窃被刑事拘留。关于本案，下列哪一选项是正确的?(2008 年

12、试卷三第 37 题)（A）法院应当裁定中止诉讼，待对孙某的刑事审判结束后再恢复诉讼程序（B）法院应当裁定终结诉讼，并告知张某提起刑事附带民事诉讼（C）法院应当继续审理此案（D）法院应当将此案与孙某盗窃案合并审理17 法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪一做法是正确的?(2008 年试卷三第 40题)（A）杨某与赵某损害赔偿一案，杨某在去往法院开庭的路上，突遇车祸，被送至医院急救。法院遂决定中止诉讼（B）毛某与安某专利侵权纠纷一案，法庭审理过程中，发现需要重新进行鉴定，法院裁定延期审理（C）甲公司诉乙公司合同纠纷一案，审理过程中，甲公司与其他公司合并，法院裁定诉讼终结（D）丙公司诉丁公司租赁纠纷

13、一案，法院审理中，发现本案必须以另一案的审理结果为依据，而该案又尚未审结，遂裁定诉讼中止18 甲与乙系父子关系，甲起诉乙请求给付赡养费。法院确定开庭审理后，对甲和乙都进行了传票传唤。但法院开庭审理时，乙未到庭，也没有向法院说明理由。在这种情况下，法院如何处理?(2007 年试卷三第 38 题)（A）应延期审理（B）应中止诉讼（C）可以拘传乙到庭（D）可以缺席判决19 甲在某报发表纪实报道，对明星乙和丙的关系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及报社共同侵害了他们的名誉权为由提起诉讼，要求甲及报社赔偿精神损失并公开赔礼道歉。一审判决甲向乙和丙赔偿 1 万元，报社赔偿 3 万元，并责令甲及报社在该报上

14、书面道歉。报社提起上诉，请求二审法院改判甲和自己各承担 2 万元，以甲的名义在该报上书面道歉。二审法院如何确定当事人的地位?(2007 年试卷三第 43 题)（A）报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙列为原审原告（B）报社是上诉人，甲、乙、丙是被上诉人（C）报社是上诉人，乙和丙是被上诉人，甲列为原审被告（D）报社和甲是上诉人，乙和丙是被上诉人20 甲向乙借款 20 万元，后未能按期还本付息，乙诉甲还款。在诉讼中，双方达成调解协议，并由丙为该调解协议的履行提供担保。但在法院送达调解书时，丙拒不签收。关于丙拒签行为对调解书效力的影响，下列哪一选项是正确的?(2007 年试卷三第 47 题)（A）不影

15、响调解书的效力，但其中担保的约定不产生效力（B）不影响调解书的效力，丙不履行调解书时，乙可诉丙要求其承担担保责任（C）调解书不发生效力，法院应当及时作出判决（D）不影响调解书生效，调解书确定的担保条款的条件成就时，乙可以申请法院依法执行二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。21 根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院作出的判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉，法院应予受理的有哪些?(2007 年试卷三第 85 题)（A）判决不准离婚，没有新情况、新理由，原告在 6 个月内起诉的（B）原告撤诉

16、后，没有新情况、新理由，原告又起诉的（C）已过诉讼时效、法院判决驳回诉讼请求的（D）追索赡养费案件的判决生效后，有新情况、新理由，当事人起诉要求增加赡养费的22 A 地甲公司与 B 地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在 C 地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向 B 地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后。甲得知乙将货物放置于其设在 D 地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的?(2008 年试卷三第 87 题)（A）甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的 D 地基层法院提出（B）甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保（C）受诉法院如果认为确有

17、必要，可以直接作出财产保全裁定（D）法院受理甲的财产保全申请后，应当在 48 小时内作出财产保全裁定23 根据民事诉讼法以及相关司法解释，关于离婚诉讼，下列哪些选项是正确的?(2011 年试卷三第 77 题 )（A）被告下落不明的，案件由原告住所地法院管辖（B）一方当事人死亡的，诉讼终结（C）判决生效后，不允许当事人申请再审（D）原则上不公开审理，因其属于法定不公开审理案件范围24 关于民事起诉状应当包括的内容，下列哪些选项是正确的?(2011 年试卷三第 79题)（A）双方当事人的基本情况（B）案由（C）诉讼请求（D）证据和证据来源25 法院开庭审理时一方当事人未到庭，关于可能出现的法律后果

18、，下列哪些选项是正确的?(2011 年试卷三第 81 题)（A）延期审理（B）按原告撤诉处理（C）缺席判决（D）采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭26 二审法院审理继承纠纷上诉案时，发现一审判决遗漏另一继承人甲。关于本案，下列哪一说法是正确的?(2010 年试卷三第 80 题)（A）为避免诉讼拖延，二审法院可依职权直接改判（B）二审法院可根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定撤销原判决发回重审（C）甲应列为本案的有独立请求权第三人（D）甲应是本案的共同原告27 关于再审程序的说法，下列哪些选项是正确的?(2010 年试卷三第 82 题)（A）在再审中，当事人提出新的诉讼请求的，原则上法院应根据自

19、愿原则进行调解，调解不成的告知另行起诉（B）在再审中，当事人增加诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定发回重审（C）按照第一审程序再审案件时，经法院许可原审原告可撤回起诉（D）在一定条件下，案外人可申请再审28 关于民事诉讼中的法院调解与诉讼和解的区别，下列哪些选项是正确的?(2009年试卷三第 84 题)（A）法院调解是法院行使审判权的一种方式，诉讼和解是当事人对自己的实体权利和诉讼权利进行处分的一种方式（B）法院调解的主体包括双方当事人和审理该案件的审判人员，诉讼和解的主体只有双方当事人（C）法院调解以民事诉讼法为依据，具有程序上的要求，诉讼和解没有严格的程序要求（D

20、）经过法院调解达成的调解协议生效后如有给付内容则具有强制执行力，经过诉讼和解达成的和解协议即使有给付内容也不具有强制执行力29 法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪些做法是正确的?(2009 年试卷三第 85题)（A）甲起诉其子乙请求给付赡养费，开庭审理前，法院依法对甲、乙进行了传唤，但开庭时乙未到庭，也未向法院说明理由。法院裁定延期审理（B）甲、乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上，胃病发作住院治疗。法院决定延期审理（C）甲诉乙离婚案件，在案件审理中甲死亡，法院裁定按甲撤诉处理（D）原告在诉讼中因车祸成为植物人，在原告法定代理人没有确定的期间，法院裁定中止诉讼30 甲公司诉乙公司合同纠纷案

21、，南山市 s 县法院进行了审理并作出驳回甲公司诉讼请求的判决，甲公司未提出上诉。判决生效后，甲公司因收集到新的证据申请再审。下列哪些选项是正确的?(2009 年试卷三第 87 题)（A）甲公司应当向 s 县法院申请再审（B）甲公司应当向南山市中级法院申请再审（C）法院应当适用一审程序再审本案（D）法院应当适用二审程序再审本案31 林某诉张某房屋纠纷案，经某中级法院一审判决后，林某没有上诉，而是于收到判决书 20 日后，向省高级法院申请再审。期间，张某向中级法院申请执行判决。省高级法院经审查，认为一审判决确有错误，遂指令作出判决的中级法院再审。下列哪些说法是正确的?(2009 年试卷三第 88

22、题)（A）高级法院指令再审的同时，应作出撤销原判决的裁定（B）中级法院再审时应作出撤销原判决的裁定（C）中级法院应裁定中止原裁判的执行（D）中级法院应适用一审程序再审该案32 关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的?(2008 年试卷三第 79 题)（A）原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决（B）无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决（C）有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退

23、庭的，法院可以缺席判决（D）无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决33 甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋；乙分得存款及双方共同经营的杂货店；共同债务 2000 元由甲承担。下列哪些选项是错误的?(2007 年试卷三第 83 题)（A）调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准（B）除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准（C）调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准（D）除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准3

24、4 2003 年 8 月，设立于同一行政区域内的甲公司向乙公司订购了 40 台电脑，协议约定乙公司于 2004-年 1 月 31 日之前交货。甲公司于 2004 年 3 月 15 日之前付清货款。乙公司按期向甲公司交付了 40 台电脑，但甲公司只在 2004 年 3 月向乙公司交付了 29 台电脑款，其余 11 台电脑款一直未交付。2005 年 1 月，乙公司起诉，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司认为乙公司的电脑质量不合格，准备提起反诉。关于提起反诉的解答，下列哪些选项是正确的?(2,007 年试卷三第 88 题)（A）甲公司的反诉在主体、管辖和牵连关系上都是符合反诉条件的（

25、B）该反诉应该在答辩期届满之前提出（C）反诉所需要交纳的受理费较通常的起诉减半收取（D）该反诉已经超过了诉讼时效，法院应依法裁定不予受理34 2011 年 7 月 11 日，A 市升湖区法院受理了黎明丽 (女)诉张成功(男)离婚案。7月 13 日，升湖区法院向张成功送达了起诉状副本。7 月 18 日，张成功向升湖区法院提交了答辩状，未对案件的管辖权提出异议。8 月 2 日，张成功向升湖区法院提出管辖权异议申请，称其与黎明丽已分居 2 年，分别居住于 A 市安平区各自父母家中。A 市升湖区法院以申请管辖权异议超过申请期限为由，裁定驳回张成功管辖权异议申请。后，升湖区法院查明情况，遂裁定将案件移送

26、安平区法院。安平区法院接受移送，确定适用简易程序审理此案。安平区法院在案件开庭审理时组织调解。黎明丽声称：2005 年 12 月，其与张成功结婚，后因张成功有第三者陈佳，感情已破裂，现要求离婚。黎明丽提出，离婚后儿子张好帅由其行使监护权，张成功每月支付抚养费 1500 元。现双方存款 36 万元(存折在张成功手中)，由 2 人平分，生活用品归各自所有，不存在其他共有财产分割争议。张成功承认：2005 年 12 月，其与黎明丽结婚，自己现在有了第三者，36 万元存款在自己手中，同意离婚，同意生活用品归各自所有，同意不存在其他共有财产分割争议。不同意支付张好帅抚养费，因其是黎明丽与前男友所生。 黎

27、明丽承认：张好帅是其与前男友所生，但在户籍登记上，张成功与张好帅为父子关系，多年来父子相称，形成事实上的父子关系，故要求张成功支付抚养费。 调解未能达成协议。在随后的庭审中，黎明丽坚持提出的请求；张成功对调解中承认的多数事实和同意的请求予以认可，但否认了有第三者一事，仍不同意支付张好帅抚养费。黎明丽要求法院通知第三者陈佳以无独立请求权的第三人身份参加诉讼。安平区法院作出判决：解除黎明丽、张成功婚姻关系；张好帅由黎明丽行使监护权，张成功每月支付抚养费 700 元；存款双方平分，生活用品归个人所有，不存在其他共有财产分割争议。法院根据调解中被告承认自己有第三者的事实，认定双方感情破裂，张成功存在过

28、失。请回答第(1)(6)题。(2011 年试卷三第 95100 题)35 关于本案管辖，下列选项正确的是：（A）张成功行使管辖异议权符合法律的规定（B）张成功主张管辖异议的理由符合法律规定（C）升湖区法院驳回张成功的管辖异议符合法律规定（D）升湖区法院对案件进行移送符合法律规定36 关于本案调解，下列选项正确的是：（A）法院在开庭审理时先行调解的做法符合法律或司法解释规定（B）法院在开庭审理时如不先行组织调解，将违反法律或司法解释规定（C）当事人未达成调解协议，法院在当事人同意情况下可以再次组织调解（D）当事人未达成调解协议。法院未再次组织调解违法37 对黎明丽要求陈佳以无独立请求权第三人参加

29、诉讼的请求，下列选项正确的是：（A）法院可以根据黎明丽的请求，裁定追加陈佳为无独立请求权第三人（B）如张成功同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼（C）无论张成功是否同意，法院通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼都是错误的（D）如陈佳同意，法院可通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼38 下列双方当事人的承认，不构成证据制度中自认的是：（A）张成功承认与黎明丽存在婚姻关系（B）张成功承认家中存款 36 万在自己手中（C）张成功同意生活用品归各自所有（D）黎明丽承认张成功不是张好帅的亲生父亲39 下列可以作为法院判决根据的选项是：（A）张成功承认与黎明丽没有其他财产分割争议（

30、B）张成功承认家中 36 万存款在自己手中（C）黎明丽提出张成功每月应当支付张好帅抚养费 1500 元的主张（D）张成功在调解中承认自己有第三者40 关于法院宣判时应当向双方当事人告知的内容，下列选项正确的是：（A）上诉权利（B）上诉期限（C）上诉法院（D）判决生效前不得另行结婚40 丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起诉。一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计 10，000 元，分五个月履行，每月给付 2，000 元。甲、乙和丙均不服该判决，提出上诉：乙请求改判丙一次性支付所欠的租金 10，000 元。甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。丙认为租赁合同中没有约定利息，甲、乙也没有要

31、求给付利息，一审法院不应当判决自己给付利息，请求判决变更一审判决的相关内容。丙还提出，为修缮甲、乙的出租房自己花费了 3，000 元，请求抵销部分租金。根据上述事实，请回答(1)(4) 题。(2010 年试卷三第 97100 题)41 关于一审法院判决丙给付甲、乙利息的做法，下列说法正确的是：（A）违背了民事诉讼的处分原则（B）违背了民事诉讼的辩论原则（C）违背了民事诉讼的当事人诉讼权利平等原则（D）违背了民事诉讼的同等原则42 关于二审中当事人地位的确定，下列选项正确的是：（A）丙是上诉人，甲、乙是被上诉人（B）甲、乙是上诉人，丙是被上诉人（C）乙、丙是上诉人，甲是被上诉人（D）甲、乙、丙都

32、是上诉人43 关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系，下列选项正确的是：（A）二审法院查明事实后直接判决（B）二审法院直接裁定发回重审（C）二审法院经当事人同意进行调解解决（D）甲在上诉中要求解除租赁关系的请求，须经乙同意44 关于丙提出用房屋修缮款抵销租金的请求，二审法院正确的处理办法是：（A）查明事实后直接判决（B）不予审理（C）经当事人同意进行调解解决，调解不成的，发回重审（D）经当事人同意进行调解解决，调解不成的，告知丙另行起诉44 某省海兴市的现代企业经营杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道，内容涉及到同省龙门市甲公司的经营方式。甲公司负责人汪某看到该篇文章后，认为现代企业经营作为一本全

33、省范围内发行的杂志，其所发文章内容严重失实，损害了甲公司的名誉，使公司的经营受到影响。于是甲公司向法院起诉要求现代企业经营杂志社和吕某赔偿损失 5 万元，井进行赔礼道歉。一审法院仅判决杂志社赔偿甲公司 3 万元，未对“赔礼道歉” 的请求进行处理。杂志社认为赔偿数额过高，不服一审判决提起上诉。根据上述事实，请回答以下第(1)(4)题。(2,008 年试卷三第 97100 题)45 甲公司提起诉讼时，可以选择的法院有：（A）现代企业经营杂志社所在地的海兴市 A 区法院（B）吕某住所地的海兴市 B 区法院（C）汪某住所地的龙门市 C 区法院（D）甲公司所在地的龙门市 D 区法院46 在案件的一审过程

34、中，关于本案的证据，下列选项正确的是：（A）因旷工而被甲公司开除了的甲公司原员工于某所提供的证言不能单独作为认定案件事实的证据（B）吕某在采访甲公司某名保安时，采用录音笔偷录下双方的谈话，因该录音比较模糊，所以不能单独作为认定案件事实的证据（C）甲公司提供的考勤数据表，属于一方当事人提出的证据，不能单独作为认定案件事实的证据（D）现代企业经营杂志社在庭审过程中，收到了甲公司员工刚刚提供的反映甲公司员工作息时间的一份材料，该材料可以作为新证据提交法庭47 关于二审法院对本案的处理，下列选项正确的是：（A）由于“赔礼道歉 ”的诉讼请求并不在上诉请求的范围之中，二审法院不得对其进行审理（B）针对一审

35、中“赔礼道歉”的诉讼请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审（C）针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，径行判决（D）针对一审中“ 赔礼道歉” 的诉讼请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，告知甲公司另行起诉48 如果法院作出终审判决，杂志社赔偿甲公司 1 万元，并登报进行赔礼道歉。杂志社履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。如果甲公司要求法院强制执行，法院可以采取的措施有：（A）采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由报社承担（B）对报社负责人予以罚款、拘留（C）由报社支付迟延履行金（D）如果

36、构成犯罪，可以追究报社负责人刑事责任国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）历年真题试卷汇编 3 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 根据民事诉讼意见第 151 条的规定，夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院。只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。在本题中，四年前乙下落不明，甲仅起诉离婚，未申请宣告乙下落不明或者死亡，因此，对于该起诉，法院应当受理，并对乙公告送达有关的诉讼文书。选项 D 正确。陷阱点拨 在本题中，选项 B 是较

37、强的干扰项，很多考生误认为，夫妻一方下落不明，另一方起诉离婚的案件，申请宣告下落不明一方失踪或者死亡是必经程序，这是对法条的误读。2 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法第 92 条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在 48小时 内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。再根据民事诉讼意见第 102

38、 条的规定，人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。由此可见，在诉讼中，人民法院可以依法对抵押物、留置物采取财产保全措施，是否需要当事人提供担保由人民法院决定，但抵押权人、留置权人享有优先受偿权。结合本题，一审法院作出的财产保全裁定针对的是已被抵押的房产，依照上述法律规定，法院仍可以对该房产采取财产保全措施，只是抵押权人丙银行享有优先受偿权，而不是不能对该房产采取保全措施，也不是虽可以对该房产采取保全措施，但需要征得丙银行同意或丙银行的优先受偿权同时丧失。选项 C 正确，选项 ABD 均为错误。3 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 249

39、条的规定，当事人依照本法第 92 条的规定可以向人民法院申请财产保全。利害关系人依照本法第 93 条的规定可以在起诉前向人民法院申请财产保全。由此可见，民事诉讼法仅规定了涉外民事诉讼的财产保全只能依当事人或者利害关系人的申请开始。而民事诉讼法属于公法范畴，该法并未规定法院可以依职权开始涉外民事诉讼的财产保全，因此，法院无权依职权进行此行为。选项 A 是正确的。依据民事诉讼法 第 249 条的规定，再根据民事诉讼法第 93 条第 1 款的规定，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的

40、，驳回申请。由此可见，涉外财产保全的诉前财产保全，申请人应当提供担保，而不是法院可以责令申请人提供担保。因此，选项 B 是错误的。根据民事诉讼法第 264 条第 2 款的规定，中华人民共和国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。由此可见，涉外仲裁裁决在外国的承认与执行，只能由当事人向有关外国法院申请。选项 C 是正确的。根据 民事诉讼法第 264条第 1 款的规定，人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以

41、由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。由此可见，涉外民事判决的承认与执行，既可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院请求外国法院承认与执行。因此，选项 D 是正确的。 4 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第 148 条的规定，上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。民事诉讼意见第 178 条规定，一审宣

42、判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。也就是说，当事人提起上诉必须以书面形式进行，口头上诉无效。由此可知，上诉状的提交是产生上诉效力必须具备的条件。本案中，因为王某只是向送达人郑某表示其要上诉而未提交上诉状，所以不产生上诉的效力。因此，选项 C 正确，选项 ABD 错误。正确解答本题的关键在于，区分上诉方式与起诉方式的差异。根据民事诉讼法第 109 条的规定，起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的，可以口头起诉，由人民法院记人笔录，并告知对方当事人。因

43、此我们可以发现，起诉可以有口头和书面两种方式，而上诉的提起则只有书面形式。5 【正确答案】 C【试题解析】 最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定(以下简称调解规定)第 3 条规定，根据民事诉讼法第 87 条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织，和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意，人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件进行调解，达成调解协议后，人民法院应当依法予以确认。因此，选项A 正确，不应入选。根据调解规定第 4 条的规定，当事人在诉讼过程中自行

44、达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。因此，选项 B 正确，不应入选。根据民事诉讼意见第 254 条的规定，强制执行的标的应当是财物或者行为。当事人拒绝履行发生法律效力的判决、裁定、调解书、支付令的，人民法院应向当事人发出执行通知。在执行通知指定的期间被执行人仍不履行的，应当强制执行。由此可知，只有财物和行为才能构成强制执行的标的，也就是说。调解书只有具有了给付内容才具有强制执行效力，但是像调解和好的离婚案件和调解维持收养关系的案件的调解书由于没有给付内容而不具备强制执行效力。所以法院制作的调解书生效后都具有执行力这一提法过于绝对。因此，选项 C 错误，应该人

45、选。根据调解规定第 19 条第 1 款的规定，调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。因此，选项D 正确，不应人选。6 【正确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第 153 条第 1 款的规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(1)原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；(2)原判决适用法律错误的，依法改判；(3)原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，

46、发回原审人民法院重审。由此可知，选项A 中“裁定驳回上诉，维持原判”错误，应为判决驳回上诉，维持原判决。因此，选项 A 错误。选项 B 中“裁定发回重审”错误，应为依法改判。因此，选项 B 错误。选项 C 中“二审法院认为一审判决是在案件未经开庭审理而作出的 ”属于法律规定的原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的情形，因此裁定撤销原判，发回重审是正确的。因此，选项 C 正确。根据民事诉讼意见 第 184 条的规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。由此可知，

47、选项 D 中“二审法院合并审理，一并作出判决 ”错误。第二审人民法院应当根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。因此，选项 D 错误。7 【正确答案】 D【试题解析】 关于法院对当事人再审申请的处理方式，根据民事诉讼法第181 条第 1 款、审监程序解释第 19 条第 2 款及该解释第 24 条第 1 款的规定，对于当事人提出的再审申请，符合法律规定的，法院应裁定再审。如果不符合法律规定的，法院应裁定驳回申请。再根据民事诉讼意见第 208 条的规定。对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。在本案中，由于李某的再审申请针对的是法院作出的驳回先

48、予执行的裁定，不属于可以申请再审的裁定，李某的再审申请不符合法律规定，法院应裁定驳回申请，而不是裁定或决定再审，也不是裁定不予受理。因此，选项 D 正确，选项 ABC 错误。陷阱点拨 本题最大的干扰项是选项 C。很多考生认为，法院作出的驳回先予执行的裁定确实属于不能申请再审的裁定，但由于在本案中，法院尚未受理当事人的再审申请，在这种情况下，法院应裁定不予受理。这部分考生之所以落入出题者布置的“陷阱”，主要还是错误地将一审受理阶段的立案审查强加于案件再审阶段。根据民事诉讼法第 108 条、第 111 条的规定，一审受理阶段的立案审查不仅涉及对形式问题的审查，还涉及对民事诉讼法第 111 条所规定

49、的一些实体问题的审查，因此，此阶段的不予受理针对的是形式问题和一些实体问题。但案件再审阶段的立案审查则不同，根据审监程序解释第 7 条的规定可知，只要申请再审人所提交的再审申请书等材料符合审监程序解释第 3、4 条规定的条件，法院即应受理，可见，案件再审阶段的立案审查仅涉及形式方面，此阶段的不予受理也仅针对形式问题。在本案中，李某的再审申请不符合法律规定的可以申请再审的理由，属于实体方面而非形式方面的问题，因而不能以裁定不予受理的方式进行处理。8 【正确答案】 D【试题解析】 民事诉讼法第 188 条规定，人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起 30 日内作出再审的裁定；有本法第 179条第 1 款第 1 项至第 5 项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审。审监程序解释第 26 条规定，人民法院审查再审申请期间，人民检察院对该案提出抗诉的，人民法院应依照民事诉讼法第 188 条的规定裁定再审。申请再审人提出的具体再审请求应纳入审理范围。通过上述两条法律规定可以发现，其一，只要是检察院提出抗诉的案件，法院即应再审，也就是说，检察院抗诉权的行使能起到直接启动民事再审程序的效果