[考研类试卷]在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷30及答案与解析.doc

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1、在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 30 及答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 根据我国专利法的有关规定，下列各项中不能获得专利权的是( )。（A）胸透测试仪（B）植物栽培与嫁接法（C）爆炸装置（D）光粒子运动规律2 根据婚姻法的有关规定，无过错方无权主张离婚损害赔偿请求的是( )。（A）甲的丈夫趁经常出差与某女子同居（B）乙的妻子经常在家打骂、凌辱弱不禁风的乙（C）丙有吸毒恶习且屡教不改导致家庭债务负担沉重（D）已婚的丁在外地与某女子办理结婚登记3 注册商标有效期满，商标注

2、册人须在期满前的法定期限内办理续展，未能在法定期间办理续展的，给予宽展期。则办理续展的法定期限、宽展期限和续展注册的有效期分别是( ) 。（A）6 个月、6 个月、10 年（B） 6 个月、6 个月、20 年（C） 12 个月、6 个月、10 年（D）12 个月、12 个月、20 年4 根据合同法的有关规定，下列选项中，债务人不能采取提存方式消灭债权债务关系的是( ) 。（A）债权人要求延期履行的（B）债权人下落不明的（C）债权人无正当理由拒绝受领标的物的（D）债权人死亡没有确定继承人的5 根据婚姻法的有关规定，下列表述正确的是( )。（A）我国对诉讼离婚的判定标准是夫妻感情是否和睦（B）因受

3、胁迫而结婚属于可撤销婚姻的唯一法定事由（C）协议离婚的唯一判定标准是夫妻双方离婚是否出于自愿（D）因包办而成立的婚姻属于买卖婚姻的表现形式6 限制民事行为能力人签订的遗赠扶养协议的效力应当认定为( )。（A）有效（B）无效（C）效力待定（D）可撤销7 刘某生前与村委会签订了遗赠扶养协议，规定：村委会负责刘某的生养死葬，死后其所有房屋四间、生活用品归村委会所有。但在 2004 年 9 月又自书遗嘱：房屋两间给自己的长子继承，存款 1 万元给孙女。根据上述情形，下列表述正确的是( )。（A）刘某的自书遗嘱有效（B）遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归村委会（C）应当按照遗赠扶养协议处理遗产，因为遗赠

4、扶养协议优先适用，刘某的自书遗嘱无效（D）遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归法定继承人8 根据侵权责任法规定，下列侵权责任适用(或原则上适用)过错责任原则的是( )。（A）林木折断致人损害的侵权责任（B）监护人责任（C）机动车交通事故第三人责任强制保险责任（D）网络侵权责任9 下列财产可以作为抵押财产的是( )。（A）学校的教学楼（B）医院的手术台（C）健身房的健身设备（D）博物馆的文物10 关于诉讼时效制度的表述，正确的是( )。（A）权利人在诉讼时效期间的最后 6 个月行使请求权的，诉讼时效中止（B）诉讼时效是民事实体权利的存续期间（C）起诉后，当事人的诉讼请求被驳回的，诉讼时效暂停计算（

5、D）当事人向仲裁机关提起仲裁请求的，诉讼时效重新计算11 抵押权和动产质权的根本区别在于( )。（A）是否移转标的物的占有（B）标的物是否为动产（C）是否在履行债务时要催告债务人（D）是否以登记作为公示方式12 根据合同法的有关规定，下列关于合同变更的说法，错误的是( )。（A）债权人将合同权利转让给第三人的，须征得债务人的同意（B）债务人将合同义务转让给第三人的，须征得债权人的同意（C）债务人将合同债务转让给第三人后，第三人享有的对原债务人的抗辩权，可以向债权人主张（D）债权人将合同权利转让给第三人后，第三人取得与该合同有关的从权利13 根据我国有关的法律规定，下列关于无权代理的表述，正确的

6、是( )。（A）无权代理必然属于无效代理（B）表见代理在本质上属于无权代理（C）在无权代理行为中，第三人享有的催告权属于形成权（D）在无权代理行为中，第三人享有的拒绝权不属于形成权14 甲与乙订立租期为 40 年的房屋租赁合同。依据我国合同法的规定，该合同关于租期的约定( ) 。（A）20 年以下均有效（B） 30 年以下均有效（C） 35 年以下均有效（D）40 年以下均有效15 既可以有偿，也可以无偿的合同是( )。（A）委托合同（B）赠与合同（C）买卖合同（D）保证合同16 既属于双方法律行为，又属于双务法律行为的是( )。（A）遗赠（B）赠与（C）委托（D）授权行为17 下列关于担保物

7、权优先受偿权的表述，正确的是( )。（A）在同一标的物之上抵押权和留置权并存时，留置权优先于抵押权受偿（B）在同一标的物之上抵押权和质权并存时，抵押权优先于质权受偿（C）执行权优先于抵押权受偿（D）在同一标的物之上抵押权和租赁权并存时，抵押权优先于租赁权执行18 下列选项中只能由公民享有的人格权是( )。（A）名誉权（B）荣誉权（C）信用权（D）尊严权19 下列选项中，属于一般人格权的是( )。（A）尊严权（B）名誉权（C）荣誉权（D）健康权二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。2

8、0 根据合同法的有关规定，对于违反非金钱债务的违约行为，不适用继续履行的情形是( ) 。（A）法律上或者事实上不能履约的（B）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的（C）债权人在合理期限内未要求履行的（D）债权人约定适用违约金承担违约责任的21 根据婚姻法的有关规定，有下列情形之一，经人民法院调解无效，应准予离婚( )。（A）重婚的或者有配偶者与他人同居的（B）实施家庭暴力的（C）因感情不和分居满 1 年的（D）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的22 甲为自己房屋使用的便利与乙签订地役权合同，约定五年内乙不得加盖楼房，甲支付 5 万元。合同签订后，双方办理了登记手续。三年后甲去世，房屋由丙继承。

9、同年，乙将楼房卖给丁，随后丁加盖楼房，遭丙阻止。在本案中( )。（A）丙无权阻止丁加盖楼房（B）地役权由丙享有（C）地役权不因甲死亡而消灭（D）丁有权要求乙承担违约责任23 根据著作权法的有关规定，下列选项中，属于著作人身权的有( )。（A）发表权（B）署名权（C）修改权（D）保护作品完整权24 根据民法通则和相关司法解释的规定，下列情形不受诉讼时效限制的有( )。（A）债权人请求支付存款本金及利息的（B）基于投资关系产生的缴付出资请求权（C）债权人请求将所有物归还的（D）债权人请求支付租金的25 民事法律行为的有效条件包括( )。（A）行为人具有相应的民事行为能力（B）行为人的行为以意思表示

10、为构成要素（C）行为人的行为有外部意思表示（D）行为人的行为内容合法三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。25 王某是居住在美国的老华侨，年老后体弱多病，希望落叶归根，于是回到中国。他希望由在中国的长子来扶养自己，并立有书面遗嘱希望自己的遗产由其亲人继承。王某委托曾在美国留学的孙某代为回老家寻找自己的亲人，并转告他的意思。孙某回来后说，王家中已经没有任何亲人了。王某非常失望，孙某表示愿意扶养王某，但需由其取得遗产。王某觉得孙某对自己还可以，而家中也没有了亲人，于是与孙某签订了书面协议，约定王某生前由孙某扶养照顾，死后其全部遗产归孙某所有。三年后，王某在

11、老家的妹妹的儿子辗转得知王某回到中国的消息，于是前来认亲。王某见到自己的外甥后，知晓妹妹尚在世，非常高兴。一个月后，王某向孙某提出不再履行协议。于是，孙某以王某违约为由向法院起诉，而王某也主张撤销协议并要求孙某承担缔约过失责任。问：26 本案涉及哪些民事法律关系?27 王某与孙某达成的协议和其所立遗嘱的效力如何确定?为什么?28 王某要求孙某承担缔约过失责任的主张能否成立?为什么?29 法院应如何认定民事责任的归属?为什么?在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 30 答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题

12、卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 根据专利法第 25 条第 1 款的规定，不属于专利授权范围的客体是：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质；(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。根据该条第 2 款的规定，对于第 1 款第 4 项(动物和植物品种)的产品的生产方法，可以获得专利权。据此，A、B、C 项属于制造(生产)方法，可以授予专利权，而 D项属于科学发现，不能授予专利权。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 根据婚姻法第 46 条的

13、规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚的；(2)有配偶者与他人同居的；(3)实施家庭暴力的；(4)虐待、遗弃家庭成员的。C 项表述的情形不包括在该法条规定的情形内，故答案是 C 项。注意：C 项表述的情形属于婚姻法第 32 条有关离婚的判定标准。考生应当注意区分婚姻法第 32 条和第 46 条规定的适用情形。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 C【试题解析】 商标法第 40 条规定，注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前 12 个月内按照规定办理续展手续；在此期间未能办理的，可以给予 6 个月的宽展期。每次续展注册的有效期为 10 年，自该商

14、标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的，注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。据此，选 C 项。注意：2014 年修订商标法将注册商标办理续展手续的法定期限由 6 个月内改为 12 个月内。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 根据合同法的规定，只有 A 项不符合提存的要求。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 B【试题解析】 我国对诉讼离婚的判定标准采取感情破裂主义，即夫妻感情是否确已破裂，故 A 项错误。可撤销婚姻的唯一法定事由是受胁迫而结婚，故选 B 项。协议离婚的判定标准有二：第一，夫妻双方离婚完全出于自愿；第二，对子女抚养和财产有了处理，这两个

15、条件缺一不可，故 C 项错误。买卖婚姻肯定是包办的，但包办婚姻则未必属于买卖婚姻，故 D 项错误。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 遗赠扶养协议属于双方法律行为，因此，遗赠扶养协议既受合同法调整，也受继承法调整，因此，合同法上有关合同效力认定的问题，也同样适用于遗赠扶养协议。而限制民事行为能力人超出其认知能力范围订立的合同属于效力待定合同。故选 C 项。注意：遗赠扶养协议不同于具有人身性质的其他协议，如收养协议、监护协议、离婚协议等，收养协议、监护协议和离婚协议等不受合同法调整。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 根据继承法第 5 条的规定，遗赠扶养协议优

16、先于遗嘱继承适用，但要注意，本题中遗赠扶养协议涉及的并非刘某的全部遗产，故对于遗赠扶养协议未涉及的存款 1 万元，应当给孙女，而关于房屋部分的遗嘱是无效的。故 A 项和C 项错误。根据继承法第 27 条的规定，B 项错误。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 根据侵权责任法规定，凡是不适用无过错责任原则和公平责任原则范围的，都是过错责任原则的适用范围，此外，从严格意义上讲，也不包括推定过错责任原则的适用，因此，只要考试中没有指明，适用过错责任原则的情形当然不包括适用推定过错责任原则的情形。不选 A 项：因为 A 项表述属于推定过错原则的适用范围。不选 B 项：监护人责任适用无过

17、错责任原则。不选 C 项：因为不同的机动车交通事故责任适用不同的归责原则：对于第三人责任强制保险责任，适用无过错责任原则；对于机动车之间发生交通事故的赔偿责任，适用过错责任原则；对于机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故责任，适用推定过错责任原则，同时，机动车一方还要承担一部分无过错责任。选 D 项：网络侵权虽然不同于一般意义的侵权，但并未超出一般意义的侵权范围，因此对于网络侵权，仍然适用过错责任原则。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 根据物权法第 180 条的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(1)建筑物和其他土地附着物；(2)建设用地使用权；(3)

18、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；(4)生产设备、原材料、半成品、产品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通运输工具；(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。根据物权法第 184 条的规定，下列财产不得抵押：(1)土地所有权；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；(5)依法被查封、扣押、监管的财产；(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。对比这两条规定，选 C 项。注

19、意：物权法有关抵押财产的规定和担保法略有不同，但基本一致。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 D【试题解析】 权利人在诉讼时效期间的最后 6 个月行使请求权的，诉讼时效中断，而不是诉讼时效中止，故 A 项错误。诉讼时效届满的法律后果是消灭胜诉权，而不消灭起诉权，也不消灭民事实体权利和民事法律关系，而除斥期间则是民事实体权利的存续期间，除斥期间经过，则民事实体权利消灭，B 项表述混淆了诉讼时效和除斥期间，故错误。起诉后，当事人的诉讼请求被法院依法驳回的，诉讼时效既不中止，也不中断，故 C 项错误。当事人向仲裁机关提起仲裁请求的，诉讼时效中断，而诉讼时效中断的法律后果是诉讼时效重新计算，故选

20、D 项。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 抵押权和动产质权的区别是多方面的，但二者最根本的区别在于，抵押权的成立不以移转标的物的占有为必要，而质权的成立必须移转标的物的占有。故选 A 项。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 债权转让不同于债务转移，债权人转让债权的，须通知债务人，但不必征得债务人的同意，但债务人移转债务的，须征得债权人的同意。故选 A 项。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 B【试题解析】 狭义的无权代理行为属于效力待定民事行为，虽然表见代理在本质上属于无权代理，但表见代理属于有效代理，故 A 项错误，B 项正确。在无权代理行为中，

21、第三人享有的催告权不属于形成权，但拒绝权属于形成权，故 C 项和D 项错误。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 A【试题解析】 当事人约定的租赁合同期限不得超过 20 年，超过 20 年的，超过的部分无效。故选 A 项。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A【试题解析】 合同法分则所列举的 15 类合同中，既可以有偿，也可以无偿的合同包括两类：委托合同和保管合同，故选 A 项。赠与合同和保证合同都是无偿合同，而买卖合同是有偿合同。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 C【试题解析】 遗赠属于单方、单务；赠与属于双方、单务(注意：赠与行为就是赠与合同)；委托属于双方、双务；授权行为属于

22、单方，但不存在是否属于单务、双务之分。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A【试题解析】 在同一标的物之上，抵押权和留置权并存时，留置权优先于抵押权受偿，不论抵押权是否办理登记，故 A 项正确。在同一标的物之上抵押权和质权并存时，已办理登记的抵押权优先于质权受偿，质权优先于未办理登记的抵押权受偿，故 B 项错误。抵押权优先于执行权受偿，故 C 项错误。如果租赁权在抵押权之前就已经成立，则租赁权优先于抵押权执行，如果抵押权在租赁权之前就已经成立，则抵押权优先于租赁权执行，故 D 项错误。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 D【试题解析】 对于名誉权、荣誉权和信用权，公民和法人都能享有。尊

23、严权只能由公民享有，故选 D 项。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A【试题解析】 人格权分为一般人格权和具体人格权，具体人格权又分为物质性人格权和精神性人格权。属于一般性人格权的有：人格自由、人格独立和人格尊严，故选 A 项。其余都是具体人格权。【知识模块】 民法学二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。20 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 合同法第 110 条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：一是

24、法律上或者事实上不能履行；二是债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；三是债权人在合理期限内未要求履行。据此，选 A、 B、C 项。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据婚姻法第 32 条的规定，有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满 2 年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形，如男方犯强奸罪入狱，女方提出离婚的。故排除 C 项。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 B,C【试题解析】 地役权作为财产权，可以成为继承权的标的，

25、故地役权可以继承，因此甲死亡后，其继承人丙当然享有地役权，地役权也不因甲死亡而消灭。由于丙享有地役权，丙有权阻止丁加盖楼房。可见，选 B、C 项，不选 A 项。物权法第 164 条规定，地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。可见，地役权具有从属性和不可分性，既然丁购买了房屋，就应当负担房屋上存在的地役权，因而不能要求乙承担违约责任。可见，不选 D 项。当然，乙在出售房屋时应当遵循诚实信用原则如实告知房屋上存在的地役权，而且将支付的地役权补偿款也应当按照剩余年限转让给丁，但这是本题之外予以探讨的问题。【知识模块】 民法学23 【正确答案

26、】 A,B,C,D【试题解析】 著作权可以分为著作财产权和著作人身权两部分内容，其中，属于著作人身权的权利有四项：发表权、署名权、修改权和保护作品完整权，其余都属于著作财产权，故备选项都属于应选项。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 1 条的规定，下列债权请求权不适用诉讼时效：(1)支付存款本金及利息请求权；(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权；(4)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。据此，选 A、B、C 项。D 项表述的情形受

27、诉讼时效的限制(根据民法通则的规定，对于延付或拒付租金的，诉讼时效是 1 年)。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 A,D【试题解析】 B 项错在：民事法律行为的有效条件要求意思表示真实，而不仅仅要求有意思表示。C 项错在：意思表示的表现形式不仅仅有外部表现形式，还有默示、推定等等。【知识模块】 民法学三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 本案涉及如下民事法律关系：王某与其妹妹之间形成遗嘱继承法律关系，其中，王某是被继承人，其妹妹是继承人；王某与孙某之间形成事务性委托法律关系，其中，王某是委托人，孙某是受托人

28、；王某与孙某之间形成遗赠扶养协议法律关系，其中，王某是受扶养人，孙某是扶养人。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 王某与孙某之间签订的遗赠扶养协议属于可撤销的合同，因为孙某未告知其亲人，并说其亲人已经不在，因而欺骗了王某，而遗赠扶养协议是王某在受欺诈的情形下签订的，根据合同法的规定，因欺诈所签订的损害第三人利益的合同属于可撤销合同。如果王某在法定期间内行使撤销权，则该遗赠扶养协议归于无效，如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则该合同一直有效。如果王某依法撤销了该遗赠扶养协议，王某与孙某之间不存在任何合同关系，王某所立的书面遗嘱即为有效，因为书面遗嘱是王某生前真实的意思表示，而且有合法的继承

29、人(其妹妹)。如果王某没有在法定期间内行使撤销权，则遗赠扶养协议一直有效。根据遗赠扶养协议优先于遗嘱继承的原则，王某就应当履行协议。本案中，王某欲撤销遗赠扶养协议，必须自其知道或者应当知道受欺诈的事实之日起 1 年内主张撤销权。王某在知道欺诈事由后 1 个月内便主张了撤销权，因此，遗赠扶养协议归于无效，而书面遗嘱则因遗赠扶养协议被依法撤销而生效。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 王某要求孙某承担缔约过失责任的主张不能成立，因为王某根本没有实际损失。缔约过失责任是指一方当事人于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或者被撤销，而对他方承担的损害赔偿责任。缔约过失责任必须具备以下条件：发生于

30、缔约之际；一方当事人在缔约之际有过失；他方遭受损失，没有损失，则没有损害赔偿；须一方损失与他方过失之间存在因果关系。本案中，合同虽然被撤销，且孙某有欺诈行为，但是王某并没有因此受到实际的损失，而且还得到孙某三年时间的照顾，王某也并没有不满意之处，所以，王某主张承担缔约过失责任不符合法定构成要件，法院不应支持。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 虽然合同被撤销，但是毕竟孙某按照遗赠扶养协议的约定实施了三年的扶养行为，这应当被认为是原合同的履行部分，而这部分履行虽然不是具体的财产，但是孙某却为此进行了支出，且遗赠扶养协议已经被撤销，因此，孙某可以依照民法通则有关不当得利的规定要求王某返还财产。【试题解析】 本案例适用的法条主要有：合同法第 42 条(缔约过失责任)、第54 条(可撤销合同) 、第 55 条(撤销权的行使及其行使期限)；继承法第 5 条(遗赠扶养协议优先于遗嘱继承适用)、民法通则第 92 条(不当得利)。这里有两个问题需要澄清：第一，遗赠扶养协议是否适用合同法调整?遗赠扶养协议是一种双方法律行为，而双方法律行为就是合同，因此，遗赠扶养协议也就要受到合同法调整，故订立遗赠扶养协议须经要约和承诺两个阶段。第二，缔约过失责任的构成要件包括当事人在缔约之际有过失、有损失等要件，但无过失有损失、有过失无损失、无【知识模块】 民法学