[考研类试卷]在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷27及答案与解析.doc

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1、在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 27 及答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 下列选项中，属于单方法律行为的是( )。（A）赠与（B）委托（C）遗赠（D）买卖2 下列选项中，应当认定为民法上的物的是( )。（A）太阳（B）空气（C）土地（D）人的毛发3 下列选项中，可以适用代理制度或可以认定为代理行为的情形是( )。（A）甲代乙到商店购买办公用品（B）丙代丁与丁的未婚妻一起到民政部门办理结婚登记手续（C）郑某代其董事长王某出席新产品发布会（D）冯某代陈某出席歌唱会演唱通俗歌

2、曲一首4 下列各组选项中，都属于用益物权的是( )。（A）地上权、典权（B）抵押权、地役权（C）所有权、永佃权（D）质权、留置权5 根据著作权法的有关规定，下列选项中，不属于邻接权的是( )。（A）表演者权（B）展览者权（C）出版者权（D）广播电影电视组织权6 甲公司的员工王某被劳务派遣至乙公司工作，在乙公司工作期间，王某在执行乙公司工作任务时造成丙损害，对此，甲公司并不知情。根据侵权责任法的有关规定，对丙的损害承担责任的主体是( )。（A）王某（B）甲公司（C）乙公司（D）甲公司和乙公司连带7 根据继承法的有关规定，下列人员中可以作为遗嘱见证人的是( )。（A）继承人的债务人（B）与继承人共

3、同经营的合伙人（C）限制民事行为能力人（D）继承人的堂弟8 根据侵权责任法规定，下列情形受到侵权责任法保护的是( )。（A）甲未按照约定向乙支付工程款，导致乙无法向员工发放工资（B）丙享有选举权，但在选举期间，选举委员会并未将其列入选民名单（C）丁的具有纪念意义的结婚戒指被承揽人打磨时丢失（D）戊在缔约之际假借订立合同恶意进行磋商，给对方当事人造成较大损失9 性病患者照片被贴在医院外展示作为讲解之用，虽脸部被遮挡，但是过路人能够猜测到这个人是谁，导致该患者心理负担过重而自杀身亡。则医院侵犯了该性病患者的( )。（A）隐私权（B）肖像权（C）名誉权（D）生命权10 关于合伙债务承担的表述，正确的

4、是( )。（A）新入伙的合伙人对入伙前的债务不承担责任（B）退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任（C）参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人（D）合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人11 甲乘闹“非典 ”之际故意大幅度抬高口罩的价格，从民事行为的性质上看，该行为属于( ) 。（A）无效民事行为（B）可撤销民事行为（C）效力待定民事行为（D）有效民事行为12 根据合同法的有关规定，行使不安抗辩权的情形是( )。（A）经营状况恶化（B）丧失履约能力（C）抽逃资金（D）无偿转让财产13 根据侵权责任法的有关规定，下列属于地上物倒塌致害责任的直接责任主体的是( ) 。（A）施工单位（B）设计单位

5、（C）负责工程质量监督检查的部门（D）监理单位二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。14 根据物权法的规定，在财产上设定浮动抵押的，抵押财产自( )时确定。（A）债务履行期届满，债权未实现（B）抵押人被宣告破产或者被撤销（C）当事人约定的实现抵押权的情形（D）严重影响债权实现的其他情形15 下列选项中，属于实践法律行为的有( )。（A）赠与（B）保管（C）抵押（D）定金16 根据继承法的有关规定，继承人必然丧失继承权的情形有( )。（A）故意杀害被继承人的（B）虐待被继承人的（C）

6、遗弃被继承人的（D）为争夺遗产而杀害其他继承人的17 下列选项中有关保证的表述，错误的有( )。（A）保证合同的当事人包括债权人、债务人和保证人（B）一般保证的保证人享有的先诉抗辩权是永久性抗辩权（C）企业法人的分支机构绝对不能成为保证人（D）保证属于约定担保、人的担保方式18 根据我国有关的法律规定，下列有关最长诉讼时效的表述，正确的有( )。（A）最长诉讼时效不能中止和中断（B）最长诉讼时效的期间为 20 年（C）最长诉讼时效从权利人知道或应当知道其权利被侵害时起算（D）最长诉讼时效适用于诉讼时效的延长三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。18 大

7、地公司因为业务需要，急需一批电脑，公司董事长张某便将这件事告诉了他的朋友孙某，孙某找到海洋电脑公司，在大地公司不知情的情况下，以大地公司的名义与海洋电脑公司订立了电脑买卖合同，合同金额为 80 万元，并约定于 7 月 20日交货。合同签订后的第三天，海洋电脑公司向张某发出确认书，要求大地公司对该合同加以确认。董事长张某在确认书上表明同意孙某与海洋电脑公司签订的买卖合同，但希望交货日期改为 6 月 12 日，并由海洋电脑公司亲自送货上门。海洋电脑公司收到确认书后，表示同意董事长张某的请求。6 月 11 日，大地公司收到了海洋电脑公司的同意书。6 月 10 日，海洋电脑公司将该批电脑交付铁路部门运

8、输，由于泥石流使 71 台电脑毁损，6 月 12 日，大地公司仅仅收到 29 台电脑。之后，大地公司以海洋电脑公司违约为由拒绝付款，海洋电脑公司以大地公司不支付价款为由向法院起诉。问：19 孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何?为什么?20 在大地公司更改交货日期后，孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何?为什么 ?21 如何认定大地公司更改交货日期的法律性质?为什么?22 大地公司于 6 月 11 日收到海洋电脑公司的同意书，会产生何种法律后果?为什么?23 71 台电脑毁损、灭失的风险应该由谁承担?为什么?23 一天下午周某(23 岁) 与吴某在集市上闲逛，发现一头母猪在

9、街边躺卧。周某便对吴某说：“ 去逗逗它，你看它到底有什么反应 ”。吴某便照办，拾起一木棍向母猪砸去。母猪被打中后负痛跃起往前猛冲。这时 65 岁老人胡某正在街上行走，见母猪向他冲来便往街边急闪，将街边一玉器摊推翻，损失价值 3500 元玉器两件。另外，老人胡某由于躲闪不及时而被母猪撞倒在地摔伤右腿，花去医药费、住院费等共计 3000 元。问：24 老人胡某因闪躲母猪而撞翻玉器摊的行为属于什么性质的行为?是否应承担民事责任?25 周某和吴某的行为属于什么性质的行为?应如何承担民事责任? 为什么?26 若吴某当时 8 周岁，老人胡某受伤的费用应由谁承担?为什么?27 若吴某当时 12 周岁且无个人

10、财产，老人胡某受伤的费用应由谁承担?应如何分担民事责任? 为什么?28 玉器摊的损失应由谁承担?为什么?29 若吴某用木棍打猪是由于母猪追咬其而实施的，则老人胡某受伤的损失应由谁承担责任?为什么 ?在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 27 答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 单方法律行为与双方法律行为相对应。单方法律行为是指基于当事人一方的意思表示即可生效的法律行为，如遗赠、授权行为，行使追认权、抵销权和撤销权的行为等。故选 C 项。而赠与、买卖

11、、互易、委托等都属于双方法律行为。注意：赠与为双方法律行为而不是单方法律行为，不同于遗赠。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 物理学意义上的物和民法上的物意义不同。民法上的物必须能为人所控制，太阳、月亮、星星等根本不能为人所控制，不能认定为民法上的物。故排除 A 项。民法上的物必须具有稀缺性，阳光、空气能满足人类无限需要，不具有稀缺性，不能成为民法上的物。故排除 B 项。土地具有稀缺性，且属于不动产。故选 C 项。人的毛发在未与人体分离之前，不属于民法上的物，这体现了民法物的非人格性，当然，与人体分离的毛发可以成为物，例如将剪下的头发出卖。由于本题题干表述为“应当认定为”，故

12、排除 D 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 A【试题解析】 代理适用范围广泛，可以适用于各类民事法律关系，但下列事项不得代理：对于本人必须亲自为之的民事行为，如演出、讲演；具有人身性质的行为，如立遗嘱、结婚登记、收养子女。凡是这些不得适用代理的行为，本人应当亲自实施而未亲自实施的，应当认定行为无效。故只有 A 项符合代理制度的要求。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 所有权既不是用益物权，也不是担保物权，而是主物权。用益物权包括地上权、地役权、用益权、永佃权、典权、建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、采矿权、养殖权、海域使用权等。故选 A 项。【知识模块】

13、民法学5 【正确答案】 B【试题解析】 邻接权是指与作品相邻的权利，与著作权有别，但属于广义的著作权范畴。根据著作权法规定，邻接权的类型包括出版者权、表演者权、录音录像制作者权和播放者权(广播电台、电视台组织者权)。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 根据侵权责任法第 34 条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。据此，选 C 项，不选 A 项。甲公司承担责任的前提必须是有过错，可是题干中交代的情

14、形是“甲公司对王某执行乙公司工作任务造成他人损害并不知情”，即甲公司并无过错，甲公司就不承担侵权责任，即便甲公司有过错，甲公司承担的责任也不是连带责任，而是补充性质的责任。故不选 B、D 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 根据继承法第 18 条和最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法)若干问题的意见(简称继承法意见)第 36 条的规定，下列人员及与继承人有利害关系的人不得成为遗嘱见证人：无民事行为能力人、限制民事行为能力人，继承人、受遗赠人，与继承人、受遗赠人有利害关系的人，继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，以及继承人的近亲属(配偶、父母、子女、

15、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女)。堂弟不在近亲属范围之内，故不属于利害关系人范围。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 C【试题解析】 根据侵权责任法和有关精神损害赔偿的司法解释的规定，对于具有象征意义的特定纪念物品永久毁损、灭失的，当事人有权主张精神损害赔偿，因此，对于 C 项表述的情形，当事人可以主张精神损害赔偿。故选 C 项。不选 A项：因为合同债权不受侵权责任法保护。不选 B 项：因为选举权、被选举权、休息权等宪法权利不受侵权责任法保护。不选 D 项：因为 D 项表述情形属于适用缔约过失责任的情形，故不受侵权责任法保护。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 A【试题解析】

16、 侵犯隐私权案件中，揭发他人隐私是真实的，侵犯名誉权案件中，恶意诋毁名誉是捏造的，故选 A 项，排除 C 项。侵犯肖像权的判定标准是：侵权人须以谋利为目的，故排除 B 项。本题中的性病患者自杀身亡与该人隐私被揭发没有直接因果关系，故排除 D 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 C【试题解析】 新入伙的合伙人对入伙前的债务承担无限连带清偿责任，故 A 项错误。退伙的合伙人对合伙组织存续期间的债务承担无限连带的清偿责任，故 B 项错误。根据民通意见第 46 条的规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定

17、参与盈余分配的，视为合伙人。故 C 项正确。合伙人对外承担无限连带责任，这意味着，合伙人内部承担债务的按份约定不能对抗债权人，故D 项错误。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 B【试题解析】 该行为属于因乘人之危而为的民事行为，故选 B 项。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 只有经营状况严重恶化，才能行使不安抗辩权；只有在抽逃资金的目的是为了逃债，才能行使不安抗辩权；无偿转让财产未必意味着经营状况严重恶化。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 根据侵权责任法第 86 条的规定，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带

18、责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。据此规定，对于地上物倒塌致害责任的直接责任主体是施工单位。故选 A 项。【知识模块】 民法学二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据物权法第 196 条的规定，依照物权法第 181 条的规定设定浮动抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定：(1)债务履行期届满，债权未实现；

19、(2)抵押人被宣告破产或者被撤销；(3)当事人约定的实现抵押权的情形；(4)严重影响债权实现的其他情形。依此规定，备选项应全选。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 B,D【试题解析】 赠与属于诺成法律行为。抵押权的成立不以债务人交付抵押物为构成要件。此外，民间借款合同、质押等也属于实践法律行为。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据继承法第 7 条的规定，在虐待被继承人情节严重时，继承人才丧失继承权，故不选 B 项，其余选项符合本条规定。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 保证合同的当事人是债权人和保证人；先诉抗辩权属于延期抗辩权；

20、企业法人的分支机构在法人书面授权的情况下可以成为保证人。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 C 项错在：最长诉讼时效从权利被侵害时起算。【知识模块】 民法学三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 孙某与海洋电脑公司之间的合同属于效力待定合同。因为孙某是无权代理人，而根据合同法的有关规定，因无权代理订立的合同属于效力待定合同，所以，该合同只有经过大地公司的追认才能有效。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同归于无效。因为大地公司已经对合同的内容作出了实

21、质性变更。根据合同法的有关规定，对有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更，而交货日期属于履行期限。既然大地公司对合同内容进行了实质性变更，这意味着大地公司拒绝追认合同的效力，因此，该电脑买卖合同因大地公司的拒绝追认而归于无效。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 大地公司更改交货日期是对合同内容的实质性变更。根据合同法的有关规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。本案中，交货日期的更改是合同内容的重大事项的变化，因此该行为的性质属于要约。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 大地公司于 6 月

22、 11 日收到海洋电脑公司的同意书，产生新的买卖合同成立的法律后果。因为根据合同法的有关规定，承诺生效时合同成立。本案中，大地公司收到同意书，意味着海洋电脑公司的承诺已经生效，合同成立。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 遭遇泥石流而毁损的电脑的损失由海洋电脑公司承担。根据合同法的有关规定，标的物毁损、灭失的风险自交付时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。本案中，约定送货上门意味着当事人之间就风险转移问题另有约定，即风险自送货上门后现实交给买受人占有才能转移，因此合同约定海洋电脑公司亲自送货上门，在没有送货之前，电脑的损失应由海洋电脑公司承担。【试题解析】 本案例适用的法条主要

23、有：合同法第 25 条(合同成立的确定)、第 30 条(实质性变更) 、第 49 条(无权代理) 、第 142 条(标的物毁损、灭失风险的转移)。这里有个问题需要澄清，即公司董事长张某将想买电脑的事告诉了他的朋友孙某，该告诉是否可以认定为张某授权孙某为其代理人?注意：“告诉”并不等于授权，因为授权行为必须有确定的授权意思，没有授权意思就不能认定为授权行为，因此，孙某属于无权代理人。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学24 【正确答案】 老人胡某因躲闪母猪而撞翻玉器的行为属于紧急避险行为。根据侵权责任法的规定，因紧急避险造成损害的，避险人不承担责任。本案中，老人胡某的行为对采取紧急避险的行为

24、并无不当，因此，胡某对玉器的损害不承担侵权责任。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 周某和吴某的行为属于共同侵权行为。根据侵权责任法的规定，二人以上共同实施侵权行为造成他人损害的，应当承担连带责任；教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。据此规定，本题中，周某唆使吴某打猪，结果导致老人胡某右腿受伤，并造成玉器的损失，这属于教唆他人侵权，为共同侵权的形态之一，对于二人实施的共同侵权行为，应当承担连带责任。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 老人胡某受伤的医疗费用由周某和母猪的主人连带承担。其一，根据侵权责任法的规定，教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责

25、任。本案中，周某唆使 8 岁的吴某打猪，引起胡某的伤害和玉器的损失，属于教唆无民事行为能力人实施的侵权行为，应当由周某单独承担侵权责任。其二，根据侵权责任法的规定，因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。据此，本案例中，老人胡某受伤的医疗费用，胡某既可以要求母猪的主人赔偿，也可以要求周某赔偿，如果胡某仅要求母猪的主人赔偿的，母猪的主人赔偿后，有权向周某追偿。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 老人胡某受伤的医疗费用应由周某、吴某的监护人和母猪的主人共同承担，但周某和母猪的主人应当

26、连带承担费用花销的主要部分。其一，根据侵权责任法的规定，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。有财产的限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付，不足部分由监护人赔偿。本案中，由于吴某属于限制民事行为能力人，且无个人财产，因此，应当由监护人承担赔偿责任。同时，对于教唆限制民事行为能力人吴某实施侵权行为的，应当由教唆人承担主要责任，限制民事行为能力人承担次要责任，因此，对于胡某的损害应由周某承担费用的主要部分。其次，根据侵权责任法的规定，因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，

27、有权向第三人追偿。据此规定，母猪的主人和第三人周某应当连带承担胡某因受伤所花费的费用。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 玉器的损失由周某、吴某和母猪的主人共同承担。其一，根据侵权责任法的规定，因紧急避险造成损害的，避险人不承担责任，因此，老人胡某因存在紧急避险的免责事由而不承担责任。其二，周某和吴某对于玉器的损失属于共同侵权，应当对于玉器的损失承担连带责任。其三，造成玉器损失的事由是因第三人(周某和吴某)引起的，因此，玉器的主人既有权请求周某和吴某连带赔偿，也有权要求母猪的主人赔偿。如果母猪的主人先行赔偿的，有权向周某和吴某追偿。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 老人胡某受伤的费用

28、应当由母猪的主人单独承担责任。本案例中，吴某打猪是由于该母猪追咬其而被迫实施的，则吴某的行为是合法的紧急避险行为，并不存在过错。此时，应当由动物的饲养人或管理人即母猪的主人承担侵权责任。【试题解析】 本案例适用的法条主要有：侵权责任法第 8 条(共同侵权)、第9 条(教唆、帮助侵权) 、第 31 条(紧急避险) 、第 32 条(监护人侵权责任的承担)、第78 条(饲养动物的损害责任)、第 83 条(因第三人过错致使动物的致人损害)。这里有一个问题需要澄清，即针对本案例的第(3)问，假如吴某 8 岁，其监护人是否应当承担责任?根据侵权责任法第 9 条的规定，对于教唆无民事行为能力人实施侵权行为的，应当由教唆人单独承担侵权责任，如果无民事行为能力人的监护人未尽监护职责的，应当承担相应的责任。由于本题中并未交代吴某的监护人问题，考【知识模块】 民法学