[考研类试卷]在职法律硕士专业综合课（正当行为）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、在职法律硕士专业综合课（正当行为）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 正当防卫的时间条件是（ ）。（A）不法侵害已经开始（B）不法侵害正在进行（C）不法侵害尚未结束（D）不法侵害已经着手实施2 正当防卫的对象条件是（ ）。（A）不法侵害行为（B）已经着手的不法侵害行为（C）第三者（D）不法侵害者本人3 正当防卫行为的实施不符合时间条件要求的，在刑法理论上称为（ ）。（A）事前防卫（B）事后防卫（C）防卫不适时（D）防卫过当4 防卫过当应当负刑事责任，但是（ ）。（A）应

2、当减轻或者免除处罚（B）可以减轻或者免除处罚（C）可以减轻处罚（D）应当免除处罚5 实施正当防卫的起因是（ ）。（A）为了保护合法利益（B）有不法侵害行为发生（C）防卫行为没有造成损害（D）有不法侵害行为人存在6 某甲在正当防卫过程中误将前来制止不法侵害的公安人员当成犯罪分子的同伙加以伤害。甲的行为属于（ ）。（A）假想防卫（B）防卫挑拨（C）防卫不适时（D）防卫过当7 紧急避险的必要限度是指避险行为造成的损害（ ）可能造成的损害。（A）可以大于（B）不能明显小于（C）可以等于（D）必须小于8 正当防卫与紧急避险的相同点之一是（ ）。（A）危害来源（B）实施条件（C）实施目的（D）实施对象9

3、我国刑法规定，只能是在（ ）的情况下，才能实行紧急避险。（A）危险已经发生（B）迫不得已（C）危险将要发生（D）危险可能发生10 紧急避险的对象是（ ）。（A）危险（B）第三者的合法利益（C）不法侵害者本人（D）自然灾害二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。11 正当防卫成立必须具备的条件有（ ）。（A）必须有危害社会的不法侵害行为发生（B）不法侵害必须正在进行（C）防卫行为是为了维护合法权益而实施（D）防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害12 根据我国刑法规定，下列行为不是正当防

4、卫的行为（ ）。（A）假想防卫（B）防卫挑拨（C）防卫不适时（D）防卫过当13 我国刑法规定，只能对客观存在的不法侵害才能实行正当防卫，不法侵害是指（ ）。（A）犯罪行为（B）严重的违法行为（C）违反道德的行为（D）违反规章制度的行为14 不法侵害行为已经结束可以表现为以下情况：（ ）。（A）不法侵害已经完结（B）不法侵害人自动中止侵害（C）不法侵害人已被人制服（D）不法侵害人已经丧失继续侵害的能力15 紧急避险中的危险主要来源于以下方面：（ ）。（A）不法侵害行为（B）自然灾害（C）人的生理、病理原因（D）动物的自然侵袭16 我国刑法规定，避险过当应当负刑事责任，但是（ ）。（A）应当从轻处

5、罚（B）应当减轻处罚（C）可以免除处罚（D）应当免除处罚17 我国刑法规定，对于紧急避险中关于避免本人危险的规定，不适用于（ ）。（A）成年人（B）单位负责人（C）在职务上负有特定责任的人（D）在业务上负有特定责任的人18 正当防卫与紧急避险的相同点有（ ）。（A）都是有益于社会的合法行为（B）都是为了保护合法权益（C）都会在客观上造成一定的损害（D）都是在迫不得已的情况下实施的19 正当防卫与紧急避险的区别表现在（ ）。（A）危险来源不同（B）实施的条件不同（C）造成损害的程度不同（D）实施的对象不同20 我国刑法规定，对正在进行行凶、（ ）以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，

6、造成不法侵害人伤亡的，不负刑事责任。（A）杀人（B）抢劫（C）强奸（D）绑架三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。21 徐某，男，20 岁。1997 年 12 月 2 日下午，徐与同学王沁华等人在课间休息时相互扔雪球耍，事后王沁华发现裤子被木材划破，怀疑是徐所为。因此，王在上课时用雪球打徐，并向徐身上吐痰。放学后，王沁华、王金泉为此又追赶殴打徐。第二天下午外出时又遭王金泉、王沁华的殴打，嘴被打破。徐因连遭王沁华等人殴打，一连几天不敢到学校上课，在家中自制尖刀一把。3 月 8 日上午徐携带尖刀一把到学校上课，行至教室门前，被同学刘朋文拉到校外，刘与王沁华等一

7、伙人又对徐进行殴打，徐所带尖刀被打落在地，徐拾起尖刀逃跑，刘朋文一伙人拾起砖头追打徐，将徐的腰部、腿部、脚部打伤，刘朋文追上前抓住徐后，用砖头猛击徐的头部等处，将徐的头部顶骨打破裂，手部打伤。徐在这种情况下，左手捂住自己的头部，用右手持刀乱捅，致刘朋文胸部、腹部六处受伤，造成出血性休克死亡。问：试分析本案中徐某的行为是否属于正当防卫？22 被告人叶某（男，28 岁，司机）于某年 10 月份的一天，驾驶一辆大卡车为运输公司送磷肥。途经一段山路时，正当下坡，突然汽车制动器失灵，汽车刹不住，急速下行，随时都有翻车于深谷的危险。在这危急时刻，叶某急中生智，把方向盘往里打，使车头本身擦山而行，用车身与山

8、壁的摩擦力减慢车速。车速减慢了，但仍不能停住，危险并没有消除。这时，对面有一辆运煤卡车，慢速爬坡上行。叶某见两辆车车速均较慢，为了使自己的下行车停住，消除危险，就采取了与上行车相撞的措施。结果，车停住了，但两辆车的发动机都撞坏了，后来花去修理费 47000余元，加上叶某用车头与山壁摩擦所造成的损坏修理费 12000 余元，共计 59000 余元。未发生任何人身伤亡，货物也均未有损失。问：试分析本案中叶某的行为是否属于紧急避险？四、名词解释23 正当行为24 正当防卫25 假想防卫26 防卫过当27 防卫不适时28 紧急避险29 假想避险30 避险过当五、简答题31 我国刑法对特殊防卫权是如何规

9、定的？32 防卫过当的概念和特征是什么？33 紧急避险的成立应具备哪些条件？六、填空题34 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、_和_免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。35 行为人对实际_而只是臆想中的所谓“不法侵害” 实行“正当防卫”，以致造成他人损害，这在刑法理论上叫做_。36 防卫过当应当_；但是应当_或者_处罚。37 紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受_，在迫不得已的情况下，所采用的损害_而保全较大合法权益的行为。38 避险过当应当负刑事责任；但是应当_或者

10、_处罚。七、论述题每小题 20 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。39 试述正当防卫的概念与成立条件。40 试述正当防卫与紧急避险的异同点。在职法律硕士专业综合课（正当行为）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 B【试题解析】 本题误选的答案有可能是 A、D，即不法侵害已经开始和不法侵害已经着手实施。因为不加仔细甄别，它们二者与不法侵害正在进行容易混淆。【知识模块】 正当行为2 【正确答案】 D【知识模块】 正当行为3 【正确答案】 C【知识模块

11、】 正当行为4 【正确答案】 A【试题解析】 本题误选的答案有可能是 B，即可以减轻或者免除处罚。因为可以与应当如不加仔细甄别，有时容易混淆。【知识模块】 正当行为5 【正确答案】 B【知识模块】 正当行为6 【正确答案】 A【知识模块】 正当行为7 【正确答案】 D【知识模块】 正当行为8 【正确答案】 C【知识模块】 正当行为9 【正确答案】 B【知识模块】 正当行为10 【正确答案】 B【知识模块】 正当行为二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。11 【正确答案】 A,B,C,D

12、【知识模块】 正当行为12 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 正当行为13 【正确答案】 A,B【知识模块】 正当行为14 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 正当行为15 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 正当行为16 【正确答案】 B,D【试题解析】 本题误选的答案有可能是 A，即应当从轻处罚。因为从轻处罚与减轻处罚有时容易混淆。【知识模块】 正当行为17 【正确答案】 C,D【试题解析】 本题误选的答案有可能是 B，即单位负责人。因为单位负责人也是在职务上负有特定责任的人，因此有时容易混淆。【知识模块】 正当行为18 【正确答案】 A,B,C【知识模块】 正当行为1

13、9 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 正当行为20 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 正当行为三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。21 【正确答案】 本案中徐某为了保护自己的人身权利不再继续受到侵害，持刀反击，造成刘朋文死亡的行为是正当防卫。其理由是：（1）徐某当时已经遭到了刘朋文、王沁华等人的不法侵害，即客观上已经存在不法侵害，并且不法侵害正在进行当中。（2）死者刘朋文与王沁华等人一道对徐某进行追打，刘朋文还抓住徐某用砖头猛击徐某头部等处，可见，刘朋文不仅是不法侵害者，而且是主要的不法侵害者，徐某对其实施防卫行为是合法的。（3）徐某的防

14、卫行为并未明显超过必要限度，其防卫行为没有过当。因为当时徐某身上已多次受伤，而且刘朋文手持砖头将徐的头部顶骨打破裂，【知识模块】 正当行为22 【正确答案】 在本案中，叶某的行为符合紧急避险的条件，属于紧急避险行为，不负刑事责任。其理由是：叶某驾车在山路上行至下坡时，突然车闸失灵，这是意外的原因导致了车毁人亡的危险发生；为了使国家财产和本人的人身免遭这种正在发生的危险所带来的损害，其采取用车头里侧与山壁擦行的措施，车速减慢了，但车仍在下行，危险并未消除，又无其他方法可施，叶某不得已才与上行货车相撞，使车停住。叶某开始认识到两部车车速均较慢，如果相撞也不会发生太大损失，而实际上仅造成了 5900

15、0 余元的损失，但保存了一车货物及车辆本身和人身的安全，损害的利益远远小【知识模块】 正当行为四、名词解释23 【正确答案】 正当行为，指某一行为从形式上看符合某种犯罪的构成要件，但基于某种特殊的情况而实质上没有社会危害性，因而不构成犯罪的行为。【知识模块】 正当行为24 【正确答案】 正当防卫，指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。【知识模块】 正当行为25 【正确答案】 假想防卫，指行为人对事实发生了错误的认识，对实际并不存在而只是臆想中的所谓“ 不法侵害 ”实行“正

16、当防卫”以致造成他人损害的行为。【知识模块】 正当行为26 【正确答案】 防卫过当，指防卫行为明显超过必要限度，对不法侵害人造成重大损害的行为。【知识模块】 正当行为27 【正确答案】 防卫不适时，指对于尚未开始的侵害和已经结束的侵害行为，实行了所谓的“ 防卫” 。【知识模块】 正当行为28 【正确答案】 紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，在迫不得已的情况下，所采用的损害另一较小的合法权益而保全较大合法权益的行为。【知识模块】 正当行为29 【正确答案】 假想避险，指对实际上并不存在的危险，只是由于行为人对事实的认识错误，善意地误认为有危

17、险存在的事实，因而实行了所谓的紧急避险的行为。【知识模块】 正当行为30 【正确答案】 避险过当，是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。【知识模块】 正当行为五、简答题31 【正确答案】 所谓特殊防卫权，是指公民在某些特定情况下所实施的正当防卫行为，造成不法侵害人伤亡后果的，不负刑事责任的情形。刑法第 20 条第 3 款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”根据此条规定，实施特殊防卫，首先必须具备正当防卫的成立条件，同时还必须针对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等暴力性

18、犯罪，而且这些犯罪还必须严重危及到人身安全，否则，造成不法侵害人伤亡后果的，仍然属于防卫过当，依法负刑事责任。【知识模块】 正当行为32 【正确答案】 防卫过当，指防卫行为明显超过必要限度，对不法侵害人造成重大损害的行为。其基本特征是：首先，在客观上具有防卫过当的行为，并对不法侵害人造成了重大的损害。其次，在主观上对其过当结果具有罪过。至于罪过的形式，有的认为可以是故意（包括直接故意与间接故意），也可以是过失；有的认为只能是间接故意和过失；还有的认为只能是过失。我们认为，在防卫过当的场合，行为人对于其过当行为及其结果，主观上不可能出于直接故意，因为正当防卫的目的与犯罪的目的，在一个人头脑中不可

19、能同时并存。但主观上存在间接故意或过失，则是可能的。【知识模块】 正当行为33 【正确答案】 紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，在迫不得已的情况下，所采用的损害另一较小的合法权益而保全较大合法权益的行为。紧急避险的成立必须具备下列条件：（1）紧急避险的主观条件，即紧急避险的目的，是为了保护合法权益免遭正在发生的危险的损害。（2）紧急避险的起因条件，即紧急避险必须有需要避免的危险存在。危险的主要来源有四种：一是人的危害行为；二是自然灾害；三是动物的袭击；四是人的生理疾患。（3）紧急避险的时间条件必须是危险正在发生。所谓危险正在发生，是指已经

20、发生【知识模块】 正当行为六、填空题34 【正确答案】 财产 其他权利【知识模块】 正当行为35 【正确答案】 并不存在 假想防卫【知识模块】 正当行为36 【正确答案】 负刑事责任 减轻 免除【知识模块】 正当行为37 【正确答案】 正在发生的危险 另一较小的合法利益【知识模块】 正当行为38 【正确答案】 减轻 免除【知识模块】 正当行为七、论述题每小题 20 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。39 【正确答案】 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损

21、害的行为。正当防卫的成立必须具备下列条件：（1）正当防卫的起因条件，是指存在着具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为。这里的不法侵害既包括犯罪，也包括严重违法行为。不法侵害发生，指客观上确实存在不法侵害，而不是主观想象或推测出来的侵害。不法侵害是成立正当防卫的前提条件，对合法行为不能实行正当防卫。（2）正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不【知识模块】 正当行为40 【正确答案】 二者的相同点有：（1）目的相同。二者都是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的合法权益。（2）前提相同。二者都必须是合法权益正在受到侵害时才能实施。（3）责任相同。二者超过必要限度造成不应有的危害的，都应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。二者的不同点有：（1）危害的来源不同。在先正当防卫的场合，危害的来源只能是人的不法侵害行为；而在紧急避险的场合，危害的来源既可能是人的不法侵害，也可能是来自于自然灾害，还可能是动物的袭击。（2）行为对象不同。正当防卫行为的对象只能是不法侵害者本人，不能针对第三者，因【知识模块】 正当行为