[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷235及答案与解析.doc

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1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 235 及答案与解析一、单项选择题1 下列选项中，根据属人管辖原则应当适用我国刑法的是( )。（A）中国公民甲在航行于公海的中国船舶上失手致另一中国公民落水身亡的（B）外国公民乙在航行于公海的中国船舶中向中国船员兜售毒品的（C）外国公民丙在其本国境内实施爆炸致两名中国公民身亡的（D）中国公民丁被某国有公司派往国外工作，因严重失职给国家利益造成重大损失的2 甲某在打电话时无意中发现电话机旁县检察院的举报箱中露出一封信，随手取出。发现该信举报该县某局长乙某受贿 4 万多元的犯罪事实。甲某与乙某熟识，便将举报信交给乙某。乙某当即酬谢甲某 8000 元现金。事后，乙某与

2、行贿者串通，并销毁了有关罪证。下列说法正确的是( )。（A）甲某构成敲诈勒索罪（B）甲某构成包庇罪（C）甲某构成非法获取国家秘密罪（D）甲某不构成犯罪3 司机小玉，由于曾在特警队中训练过特技驾驶，对自己的开车技术深信不疑，且自恃技术高超，经常做些“高难度动作” ，从未失手。一日途经一渡口时，为向朋友炫耀，违反渡口汽车应顺跳板缓行驶上渡船的规定，企图不经跳板直接从岸边“飞车上船”，结果汽车上船时造成渡船倾覆。小王在实施上述行为时的主观方面是( )。（A）间接故意（B）意外事件（C）疏忽大意的过失（D）过于自信的过失4 甲因家中停电而点燃蜡烛时，意识到蜡烛没有放稳，有可能倾倒引起火灾，但想到如果就

3、此引起火灾，反而可以获得高额的保险赔偿，于是外出吃饭，后来果然引起火灾，并将邻居家的房屋烧毁。甲以失火为由向保险公司索赔，获得赔偿。对于此案，下列哪个选项是正确的?( )（A）就放火罪而言，甲的行为属于不作为犯（B）就放火罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合（C）就保险诈骗罪而言，甲的行为属于不作为犯（D）就保险诈骗罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合5 甲在树丛中向乙射击，连开了两枪未击中乙，乙因害怕而求饶，甲在能继续开枪的情况下不再开枪。甲的行为属于( )。（A）犯罪既遂（B）犯罪未遂（C）犯罪中止（D）数罪6 甲欲杀害丙，找到好友乙要毒药，并讲明毒药的用途是“要用来杀丙” 。乙劝甲不

4、要感情用事，还是忍耐一下，但最后还是送给甲一瓶毒药。甲借得毒药后，正往丙的水杯中灌注毒药时被旁人发现制止。甲、乙二人的行为的性质是( )。（A）甲是犯罪预备，乙是犯罪未遂（B）甲是犯罪未遂，乙是犯罪预备（C）甲、乙均是犯罪未遂（D）甲成立犯罪未遂，乙无罪7 下列哪个规定不是被宣告缓刑的犯罪分子、被宣告假释的犯罪分子、被判处管制的犯罪分子都应当遵守的?( )（A）遵守关于会客的规定（B）未经批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利（C）按照规定报告自己的活动情况（D）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经批准8 个体工商户乙欠缴营业税 15 万元，当税务人员上门征收税款时，乙组织

5、甲等多人进行暴力围攻，殴打税务人员，抗拒缴纳，其中甲出手最狠，将一名税务人员打成重伤。甲的行为构成何罪?( )（A）逃税罪（B）抗税罪（C）故意伤害罪（D）抗税罪与故意伤害罪实行并罚9 甲 15 周岁，系我国某边镇中学生。甲和乙一起上学，在路上捡到一手提包。打开后，发现内有 1000 元钱和 4 小袋白粉末。甲说：“这袋上有中文海洛因和英文heroin及50g的字样。我在电视上看过，这东西就是白粉，我们把它卖了，还能发一笔财。” 二人遂将 4 袋白粉均分。甲先将一袋白粉卖与他人，后在学校组织去邻国旅游时，携带另一袋白粉并在境外出售。甲的行为( )。（A）构成走私毒品罪（B）构成非法持有毒品罪（

6、C）构成贩卖毒品罪（D）构成走私、贩卖毒品罪10 甲某因运输香烟被工商机关查获，汽车被扣押在工商局院内。当夜甲某潜入工商局意图将汽车开出，在打开大门时惊动了保安，甲某慌乱中拾起一根棍子向保安头上砸去，将保安击倒在地，然后夺路而逃。后经法医鉴定，保安构成重伤。对于甲某的行为应当如何认定?( )（A）甲某构成抢劫罪和故意伤害罪，数罪并罚（B）甲某构成抢劫罪和故意伤害罪，择一重罪论处（C）甲某构成盗窃罪和故意伤害罪（D）甲某构成抢劫罪11 某甲从 A 省拐骗 18 周岁少女 1 人，欲卖至 B 省。在拐卖途中，某甲几次强行奸淫该女，并强迫其卖淫。某甲的行为应当认定为( )。（A）构成拐卖妇女罪、强奸

7、罪、强迫卖淫罪，应实行数罪并罚（B）构成拐卖妇女罪与强迫卖淫罪，此两罪应实行数罪并罚，其强奸行为不宜单独定罪而应作为强迫卖淫罪中“强奸后迫使卖淫的” 这一从重处罚的条件（C）只构成强奸罪、强迫卖淫罪，因为其拐卖行为尚未完全实现（D）只构成拐卖妇女罪12 甲是精神病患者，一日突然手持匕首追杀乙，甲将乙逼到一房屋的角落里，乙在无处可逃的情况下，顺手将桌上的花瓶拾起扔向甲，致使甲右眼失明。乙的行为是( )。（A）正当防卫（B）紧急避险（C）防卫过当（D）犯罪行为13 某检察机关在查处一贪污案时，找证人王某了解情况。谈话结束时，侦查人员顺便问：“你自己有无问题需要说清楚?”王某一时语塞，侦查人员见状便

8、予以政策教育，王某遂交代了自己受贿 5 万元的犯罪事实，并提供了本单位领导李某受贿的线索。经反贪污贿赂局侦查，侦破了李某受贿 60 余万元的特大案件。根据刑法规定，对王某受贿罪量刑时应如何处理?( )（A）应当从轻或者减轻处罚（B）应当减轻或者免除处罚（C）可以减轻或者免除处罚（D）可以从轻或者减轻处罚14 张某带两岁的女儿甲在村头玩耍，一个五岁的小男孩乙从后面跑上来将甲推倒，张某一把抓住乙顺手一推，乙倒地头部碰在石头上，一动不动，张某认为乙已死，就把乙抱到村外准备埋掉，掩埋时，突然感觉乙好像动了一下，以为乙没死，就用石头砸乙头部后将乙埋掉离去。案发后，经鉴定，张某用石头砸之前乙已死亡。张某的

9、行为构成( ) 。（A）过失致人死亡罪（B）过失致人死亡罪与故意杀人罪(既遂)数罪（C）过失致人死亡罪与故意杀人罪(未遂)数罪（D）故意杀人罪15 下列哪种情形不成立共同犯罪?( )（A）甲与乙合谋共同杀丙，但届时乙因为生病而没有前往犯罪地点，由甲一人杀死丙（B）甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量淫秽物品，然后，二人共谋共雇一条走私船回到内地，后被海关查获（C）甲发现某商店失火后，便立即叫乙：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧!”乙便和甲一起跑到失火地点，窃取了物品后各自回到自己家中（D）医生甲故意将药量加大 10 倍，护士乙发现后请医生改正，医生说： “那个家伙(指患者 )太坏了，他

10、死了由我负责。” 乙没有吭声，便按甲开的处方给患者用药，导致患者死亡16 下列关于剥夺政治权利附加刑如何执行问题的说法哪个是错误的?( )（A）被判处无期徒刑的罪犯，一般要剥夺政治权利，其刑期与主刑一样，同时执行（B）被判处有期徒刑的罪犯，被剥夺政治权利的，从有期徒刑执行完毕或假释之日起，执行剥夺政治权利附加刑（C）被判处拘役的罪犯，被剥夺政治权利的，从拘役执行完毕之日起，执行剥夺政治权利附加刑（D）被判处管制的罪犯，被剥夺政治权利的，附加刑与主刑刑期相等，同时执行17 根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”?( )（A）交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃

11、往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡（B）交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸（C）交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡（D）交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡18 乙女听说甲男能将 10 元变成 100 元，便将家里的 2000 元现金交给甲，让甲当场将 2000 元变成 2 万元。甲用红纸包着 2000 元钱，随后“变” 来“变”去，趁机调换了红纸包，然后将调换过的红纸包交给乙，让乙 2 小时后再打开看。乙 2 小时后打开，发现红纸包内是餐巾纸。甲的行为构成何罪?(

12、)（A）盗窃罪（B）诈骗罪（C）侵占罪（D）抢夺罪19 派出所所长陈某在“ 追逃 ”专项斗争中，为得到表彰，在网上通缉了 7 名仅违反治安管理处罚法并且已受过治安处罚的人员。虽然陈某通知本派出所人员不要“抓获”这 7 名人员，但仍有 5 名人员被外地公安机关“ 抓获”后关押。关于陈某行为的性质，下列说法正确的是( )。（A）陈某的行为构成滥用职权罪（B）陈某的行为构成玩忽职守罪（C）陈某的行为构成非法拘禁罪（D）陈某的行为不构成犯罪20 被告人甲为萍乡市国土资源局某领导司机(非国家工作人员)。2008 年 10 月 25日，萍乡市某酒店因违法用地被萍乡市国土资源局处以 117 万元罚款，为减少

13、罚款金额，酒店负责人请甲帮忙，并送给甲 10 万元。甲找到萍乡市国土资源局局长，称酒店负责人找到其叔叔在省纪委工作的战友，请求市国土资源局减少罚款。2009年 6 月 26 日，萍乡市国土资源局仅对酒店违法用地罚款 39 万余元。则甲的行为构成( )。（A）受贿罪（B）非国家工作人员受贿罪（C）介绍贿赂罪（D）利用影响力受贿罪21 下列关于合同成立的表述，正确的是( )。（A）采用数据电文形式订立合同的，收件人的经常居住地为合同成立的地点（B）采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立（C）当事人对合同是否成立存在争议的，只要能够确定当事人名称或者姓名的，一般应当认定合同成立（

14、D）采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，以最后签字或者盖章的地点为合同签订地22 甲、乙、丙组成的合伙组织欠丁 20 元债务，则下列选项表述不正确的是( )。（A）丁应当按照甲、乙、丙关于债务承担份额的约定行使债权（B）丁可以要求甲承担 10 万元债务（C）丁有权要求乙承担 2097 元债务（D）丁可以先向丙要求承担 5 万元债务，然后再要求乙承担 15 万元债务23 属于物质性人格权的是( )。（A）荣誉权（B）身体权（C）隐私权（D）肖像权24 甲因出国将一幅古画交给乙保管，乙将画挂于自家墙上供来客欣赏，时间长了使得客人都以为该画属于乙所有。一日客人丙提出购

15、买该画，乙觉得价钱高便卖给丙。多日后丙将画卖给丁。关于本案表述正确的是( )。（A）乙、丙间签订的古画买卖合同无效（B）甲有权要求丙返还古画（C）甲可因无法追索古画而要求乙赔偿损失（D）乙有权解除与丁之间签订的古画买卖合同25 下列选项中，属于基于事实行为引发物权变动的情形是( )。（A）甲将自己的电脑抛弃（B）乙通过接受他人遗赠取得该人的遗产（C）丙的房屋在一次海啸中毁损（D）丁将他人的石头加工成石砚而取得该石砚的所有权26 根据合同法及有关法律规定，下列债权可以转让的是( )。（A）因劳动报酬所产生的债权（B）父母对子女的赡养费请求权（C）因处理委托事务所产生的委托费用请求权（D）因处理委

16、托事务所产生的行纪费用请求权27 甲向乙借款 200 万元，甲将其建设用地使用权抵押给乙，二人签订了抵押合同并办理了抵押登记。之后，甲在该建设用地上合法建造房屋 1 套。后乙因甲不能清偿到期债务而欲实现抵押权。下列表述正确的是( )。（A）甲建造的房屋属于其建设用地使用权的从物（B）乙有权对建设用地使用权行使抵押权（C）乙对甲建造的房屋可以依法处分，对处分所得的价款享有优先受偿权（D）甲、乙之间签订的建设用地使用权抵押合同自办理抵押登记之日起生效28 根据物权法的规定，以应收账款出质的，办理权利质权登记的机关是( )。（A）财政主管部门（B）证券登记结算机构（C）信贷征信机构（D）工商行政管理

17、部门29 文某在商场购物时，其携带的 1000 元被武某偷走。商场保安人员发现这一情况未加制止。则下列表述正确的是( )。（A）如果武某无力赔偿，商场负全额赔偿责任（B）如果文某向商场提出赔偿请求，商场应当承担相应的补充责任（C）文某有权要求武某和商场承担连带赔偿责任（D）如果武某无力赔偿，文某有权要求商场承担相应的补充责任30 承揽人甲应当于 2000 年 1 月 2 日向定作人乙交付加工制作的设备，乙应当在同年 3 月 27 日付款 43 万元。至 1 月 2 日前，甲有证据证明乙客观丧失履行能力，则( )。（A）甲可以行使留置权（B）甲可以行使先履行抗辩权（C）甲可以主张预期违约（D）甲

18、只能行使不安抗辩权保障自己的权利31 下列关于各类合同当事人权利义务的表述，正确的是( )。（A）建设工程合同承包人对基本建设工程享有优先购买权（B）在运输过程中，承运人对旅客自带行李毁损、灭失承担损害赔偿责任适用无过错责任原则（C）借款合同是否有偿取决于借款人和贷款人双方的约定（D）承揽人应当以自己的风险独立完成承揽工作，除非当事人之间另有约定32 根据著作权法规定，下列权利属于邻接权的是( )。（A）放映权（B）转载权（C）广播权（D）表演权33 下列各项关于专利权的表述，正确的是( )。（A）外观设计专利既不适用于强制许可制度，也不适用于本国优先权制度（B）发明和实用新型专利的保护期限都

19、是 20 年（C）授予实用新型专利权的实质条件包括新颖性、独创性和实用性（D）对于利用核裂变产生的物质，不能授予实用新型专利权，但可以授予发明专利权34 为了便于依存专利的实施，我国专利法设计的强制许可类型称为( )。（A）未实施专利的强制许可（B）交叉强制许可（C）消除垄断竞争行为的强制许可（D）国家紧急状态下的强制许可35 根据收养法规定，收养人、送养人可以协议解除收养关系。则解除收养关系须取得收养子女同意的法定条件是( )。（A）收养人已经成年（B）未进行收养登记（C）养子女年满 10 周岁以上（D）养子女以自己的收入作为主要的生活来源36 甲、乙、丙三人成立一家普通合伙企业，不久，国有

20、企业丁入伙，如果丁能够成为该合伙企业的合伙人，则下列表述错误的是( )。（A）丁入伙须经甲、乙、丙的一致同意，除非合伙协议另有约定（B）丁必须以有限合伙人的身份加入普通合伙企业（C）丁入伙后，须对入伙前的债务承担无限连带责任（D）丁入伙后，不得以劳务作为出资形式37 甲男和乙女离婚后，乙女发现甲男在离婚时为了多分得夫妻共同财产而伪造了一份欠丙 10 万元债务的欠条。为此，乙女的下列做法符合婚姻法规定的是( )。（A）乙女可以从发现甲男伪造债务事实的次日起 3 年内请求再次分割夫妻共同财产（B）乙女可以依据不当得利要求丙返还 10 万元“欠款”（C）乙女可以向法院起诉，主张再次分割夫妻共同财产时

21、甲男应当少分或不分（D）乙女有权要求甲男因伪造欠条而中止其对子女的探望权38 根据侵权责任法的规定，下列关于饲养动物致人损害的表述，正确的是( )。（A）对于禁止饲养的烈性犬等危险动物致人损害的，侵权人可以受害人故意作为免责事由（B）动物园的动物造成他人损害的，动物园承担责任的归责原则是无过错责任原则（C）因第三人的过错致使动物造成他人损害的，动物的饲养人可以第三人过错作为免责事由（D）遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任39 下列选项中，属于民事法律关系的是( )。（A）甲将抽取的体育彩票赠送给乙（B）甲邀请朋友乙去参加甲在某一高档饭店举办的生

22、日宴会（C）甲向专利局提出发明专利的申请（D）甲起诉乙要求法院判决乙偿还债务40 下列选项中能够引起诉讼时效中断的事由是( )。（A）债务人向第三人表示履行债务的认诺（B）债务人向保证人表示履行债务（C）债权人撤回仲裁申请（D）驳回起诉二、多项选择题41 符某(15 周岁) 唆使吴某(17 周岁) 盗窃他人财物，在盗窃过程中，吴某为逃避抓捕使用暴力将被害人打死；另外，符某和吴某共同绑架王某，在绑架王某后，符某出于私愤使用暴力将王某打成重伤。下列表述正确的是( )。（A）符某的行为构成故意伤害罪（B）吴某的行为构成抢劫罪、绑架罪（C）符某的行为构成盗窃罪、故意伤害罪（D）吴某的行为构成盗窃罪、绑

23、架罪42 关于诈骗罪，下列哪些选项是正确的?( )（A）收藏家甲受托为江某的藏品进行鉴定，甲明知该藏品价值 100 万元，但故意贬低其价值后以 1 万元收买。甲的行为构成诈骗罪（B）文物贩子乙收购一些赝品，冒充文物低价卖给洪某。乙的行为构成诈骗罪（C）店主丙在柜台内陈列了两块标价 5 万元的玉石，韩某讲价后以 3 万元购买其中一块，周某讲价后以 3000 元购买了另一块。丙对韩某构成诈骗罪（D）画家丁临摹了著名画家范某的油画并署上范某的名章，通过画廊以 5 万元出售给田某，丁非法获利 3 万元。丁的行为构成诈骗罪43 甲在离家不远的一偏僻处发现自己的女友正在遭受两男青年丙和丁的挑逗侮辱，便前去

24、呵斥，但遭丙、丁的殴打，甲被迫还手。在对打时，一便衣警察戊路过，见状即抓住甲的左肩，但未表明其警察身份。甲误认为戊是对方的帮凶，便掏出匕首朝戊右臂刺去，造成戊轻伤。甲见状逃跑。本案中关于甲的行为说法正确的是( )。（A）甲对丙、丁的行为属于正当防卫（B）甲对丙、丁的行为是相互不法侵害，不属于正当防卫（C）甲对戊的行为是假想防卫（D）甲对戊的行为构成犯罪，应负刑事责任44 下列关于缓刑的说法，哪些是错误的?( ) （A）对累犯以及实施杀人等暴力性犯罪的人，不得宣告缓刑（B）拘役的缓刑考验期为原判刑期以上 1 年以下，但是不能少于 1 个月（C）被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，遵守有关缓刑的

25、规定，只要没有再犯新罪的，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行（D）被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照先减后并的方法决定应当执行的刑罚45 关于徇私枉法罪，下列哪些选项是正确的?( )（A）甲(警察) 与犯罪嫌疑人陈某是好友，在对陈某采取监视居住期间，故意对其放任不管，导致陈某逃匿，司法机关无法对其追诉。甲成立徇私枉法罪（B）乙 (法官)为报复被告人赵某对自己的出言不逊，故意在刑事附带民事判决中加大赵某对被害人的赔偿数额，致使赵某多付 10 万元。乙成立徇私枉法罪（C）丙 (鉴定人)在收取犯罪嫌疑人盛某的钱财后，将被害人的伤情由重伤改为轻伤，

26、导致盛某被轻判。丙不成立徇私枉法罪（D）丁(法官) 为打击被告人程某，将对程某不起诉的理由从“ 证据不足，指控犯罪不能成立”擅自改为 “可以免除刑罚 ”。丁成立徇私枉法罪46 甲公司与某养老院签订赠与合同，决定捐赠价值 20 万元的保健设备，后甲公司法定代表人更换，不愿履行合同，则表述错误的是( )。（A）赠与合同属于单方法律行为，故甲公司可以反悔，且不承担违约责任（B）甲公司尚未交付设备，故可以撤销赠与（C）如果甲公司不交付设备，养老院有权要求甲公司承担缔约过失责任（D）甲公司不承担违约责任47 下列情形可以发生表见代理的有( )。（A）代理权终止后的代理，足以使第三人相信其有代理权，并与代

27、理人进行民事行为（B）根本无代理权的人冒充代理人进行代理活动（C）超越代理权进行代理活动，足以使第三人相信其有代理权，并与之进行民事行为（D）根本无代理权的人冒充代理人，而被代理人知道后并未表示反对，第三人相信其有代理权，并与之进行民事行为48 根据我国法律的有关规定，下列民事主体不能成为合伙企业的普通合伙人的有( )。（A）自然人（B）上市公司（C）非公益性社会团体（D）国有企业49 根据侵权责任法规定，下列情形适用无过错责任原则的是( )。（A）高度危险责任（B）网络侵权责任（C）违反安全保障义务的侵权责任（D）环境污染责任50 根据侵权责任法规定，下列关于物件损害责任认定的表述，正确的是

28、( )。（A）甲装运公司将集装箱堆放在仓库附近，行人李某经过时，集装箱突然倒塌将李某砸伤。甲装运公司不能证明没有过错的，就应当承担侵权责任（B）建设单位乙公司委托施工单位丙公司施工建造大楼过程中，该施工大楼突然倒塌，将一名建筑工人砸死。则乙公司和丙公司对该死亡的建筑工人承担连带侵权责任（C）丁运输公司在运输货物时，因没有将货物束紧，货物在运输途中散落在公路上，致使行驶在该公路的某公司汽车撞到货物上而翻车，造成车内人员受伤。丁运输公司应当承担遗失高度危险物的侵权责任（D）某小区高楼内抛出一烟缸将行人孙某砸伤，因难以确定加害人，则该高楼的业主应当对孙某的损害承担连带侵权责任三、简答题51 简述犯罪

29、客体与犯罪对象的关系。52 简述投放危险物质罪与污染环境罪的区别。53 简述先履行抗辩权的概念和构成要件。54 简述夫妻约定财产制的含义及其内容。四、辨析题55 “主犯应当承担共同犯罪的全部责任。”56 有人认为：“ 过错责任原则是民事责任的基础性归责原则。” 请对这种观点加以辨析。五、法条分析题56 刑法第 305 条规定：在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。57 本条规定的“ 与案件有重要关系的情节 ”应如何理解 ?58 本条规定

30、的“ 意图陷害他人或者隐匿罪证 ”应如何理解 ?59 在一合同纠纷案件中，原告甲为了争取胜诉，花了 500 元请乙对本案的关键情节作虚假陈述，乙明知这是虚假的陈述仍然出庭为甲作证，致使一审法院据此判令原告甲胜诉，并造成被告经济损失 5 万元。后被告不服上诉至二审法院，二审法院查明了其中的原委，撤销了原审判决，发回一审法院重审。本案中乙的行为是否构成本条规定的罪? 请说明理由。59 物权法第 208 条规定：为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为

31、质权人，交付的动产为质押财产。请根据民法原理分析：60 请根据本条规定回答动产质权的含义和特征。61 如何理解本条第 1 款中“当事人约定的实现质权的情形”?请举例说明。62 如何理解质权和质押的关系?六、案例分析题62 甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力。此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物(约 2 万元)，然后逃跑。丁因伤势过重不治身亡。阅读上述案例后，请回答以下问题：63 对甲的行为应如何定罪?64 对乙的行为应如

32、何定罪?65 对甲和乙的行为应如何进行处罚?66 李某婚前有 8 间瓦房。1960 年与蒋某结婚，婚后生育 3 个子女。长子李甲，次子李乙和女儿李丙。1965 年，蒋某死亡。李某抚养 3 个孩子长大成人。1987 年前后，李甲和李乙分别结婚搬出去单过。李某与女儿李丙共同生活。1990 年，李丙与赵某结婚，生有一子赵 A。李某还与女儿一家一起生活。 1991 年，李某经介绍与齐某结婚，婚后女儿李丙搬出去另住。齐某是再婚，与前夫生有两子，即王 B与王 C。王 B 已经成年独立工作，王 C(10 岁)正在读小学，与李某一起生活。1992年，李某的长子李甲因工伤死亡，留有一女李 D。 1993 年，李

33、某自书遗嘱：自己专有的瓦房 8 间，齐某 4 间，女儿李丙 4 间。1990 年存的 2 万元钱全部归齐某，自己少年时珍藏的一幅山水画送给好友康某。1994 年，李某病故，齐某因伤心过度休克。李丙与康某在送齐某去医院途中，遇交通事故，三人全部死亡。在李某死后 2 个月，某出版社又寄来李某的稿酬 6 万元，在李某的财产继承上，继承人之间发生了纠纷。问：哪些财产属于李某的遗产?其遗产应当如何分配?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 235 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题旨在考查属人管辖原则。该原则的含义是以人的国籍为标准，主张凡是本国公民，无论是在本国领域内还是本国领域

34、外犯罪，都适用本国刑法。D 选项中国公民在中国领域外犯罪，适用属人管辖原则。 A、B 选项中犯罪地点均在中国船舶上，根据刑法规定，在中国船舶或航空器上犯罪的，视为在中国领域内犯罪，这时优先适用属地管辖原则，而不适用属人管辖原则。C 选项为外国公民对中国公民犯罪。需要注意的是，管辖权的适用原则在适用上有一个先后次序，首先判断是否适用属地原则，若不适用再判断是否适用属人原则或保护原则，若都不适用再判断是否适用普遍管辖原则。2 【正确答案】 D【试题解析】 根据罪刑法定原则的要求，甲某的行为不构成任何一种犯罪，D 为正确选项。3 【正确答案】 D【试题解析】 过于自信的过失与疏忽大意的过失区分的关键

35、在于是否已经预见到自己的行为可能造成危害社会的结果。小王作为司机已经预见自己的“高难度动作”可能导致汽车上船时使渡船倾覆，但因自恃技艺高超认为可避免该结果发生，故其主观方面为过于自信的过失。D 正确。4 【正确答案】 A【试题解析】 甲点燃蜡烛是为了照明，没有放火的意思，但意识到可能引起火灾而不将蜡烛放稳就外出吃饭，属于先行行为引起的义务而不履行该义务的情况，因此属于以不作为方式实施的放火行为。就保险诈骗罪而言，甲的行为属于作为犯。A 正确。5 【正确答案】 C【试题解析】 本题旨在考查犯罪中止。本案中，甲的行为属于放弃能够重复实施的侵害行为。放弃能够重复实施的侵害行为，是指行为人实施了足以导

36、致法定犯罪结果出现的第一次侵害行为，由于意志以外的原因而没有得逞，在能够重复实施同一性质的侵害行为并造成预期的犯罪结果的情况下，出于自己的意志自动放弃继续实施侵害行为，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。放弃能够重复实施的侵害行为，从时间上看，发生在犯罪未实行终了的过程中；从主观上看，犯罪分子(如本案中的甲)是自动放弃犯罪而不是被迫停止；从客观上看，预期的危害结果没有发生。因而，本题情形完全符合我国刑法关于犯罪中止的特征的规定，应当按照犯罪中止论处。6 【正确答案】 C【试题解析】 本题旨在考查共同犯罪和犯罪未遂。甲、乙二人构成共同犯罪，乙是帮助犯，是从犯。甲的行为属于犯罪未遂，所以乙也构成犯罪未

37、遂。7 【正确答案】 B【试题解析】 本题旨在考查刑法的特别规定。根据刑法第 75 条、第 84 条、第 39 条的规定不难选出答案。这些规定一定要记牢。第 75 条：被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：(1)遵守法律、行政法规，服从监督；(2)按照考察机关的规定报告自己的活动情况；(3)遵守考察机关关于会客的规定；(4)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第 84 条：被宣告假释的犯罪分子，应当遵守下列规定：(1)遵守法律、行政法规，服从监督；(2)按照监督机关的规定报告自己的活动情况；(3)遵守监督机关关于会客的规定；(4)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经监督机关批准

38、。第 39 条：被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：(1)遵守法律、行政法规，服从监督；(2)未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；(3)按照执行机关规定报告自己的活动情况；(4)遵守执行机关关于会客的规定；(5)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。由此可见，三种情形下，四个方面的规定基本相同，唯有管制多出“未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利”，考生应特别注意这点。8 【正确答案】 C【试题解析】 最高人民法院关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释第 6 条规定，实施抗税行为致人重伤

39、、死亡，构成故意伤害罪、故意杀人罪的，分别依照刑法第 234 条第 2 款、第 232 条的规定定罪处罚。因此，本题的正确答案是 C。9 【正确答案】 C【试题解析】 已满 14 周：岁不满 16 周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。甲既有走私毒品行为，也有贩卖毒品行为，但只对贩卖行为负刑事责任，故构成贩卖毒品罪。其持有毒品的行为不构成持有毒品罪，不仅是因为其对持有行为不负刑事责任，而且是因为其持有行为被贩卖行为所吸收，不单独处罚。10 【正确答案】 D【试题解析】 根据刑法第 91 条的规定，在国家机关、国有公司

40、、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。被扣押财产的所有人使用非法手段将被依法管理使用的财产夺回的，构成财产犯罪。所以甲某盗车的行为构成盗窃罪，其在抗拒抓捕的过程中对保安使用暴力，转化为抢劫罪，将保安打成重伤的行为属于抢劫罪的使用暴力致人重伤的范围，不再单独定罪，以抢劫罪论处。11 【正确答案】 D【试题解析】 依照刑法第 240 条，某甲的行为应当认定为拐卖妇女罪，其强奸、强迫卖淫行为都仅应作为法定处较重刑罚的根据，而不成立数罪。此类犯罪在刑法理论上被称为结果加重犯，即指实施基本犯罪构成的行为，同时又造成一个基本犯罪构成以外的结果，刑法对其规定较重法定刑的情况

41、。故 D 项为正确选项。12 【正确答案】 A【试题解析】 刑法第 20 条规定了正当防卫制度，其适用的对象条件是正在进行的不法侵害，至于这种不法侵害是来自什么人，法律并没有限定。所以，对于精神病人的不法侵害，若符合正当防卫的基本特征，也可以进行正当防卫。另外，正当防卫与紧急避险区别的关键在于行为的对象不同，正当防卫行为的对象只能是不法侵害者本人，而紧急避险行为的对象则必须是第三者。本题中行为人因保护自己的生命安全而给不法侵害人造成了重伤害，并没有超出防卫限度，非防卫过当。故正确答案为 A。13 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查自首制度和立功制度。刑法第 67、68 条分别规定了自首和立

42、功的概念与处理原则。犯罪行为尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或司法机关教育、盘问后，主动交代自己的罪行的，应当视为自动投案。王某主动交代自己受贿罪行应认定为自首。王某还为司法机关提供重要线索，破获了他人受贿 60 余万元的特大案件，应属于有重大立功表现。依据刑法第 68 条的规定，有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。王某犯罪后自首，又有重大立功表现，如何处罚?在刑法修正案(八)生效前，刑法第 68 条第 2 款明确规定对其应当减轻或者免除处罚；刑法修正案(八)虽然删除了这一规定，但考虑到这类犯罪分子具有了明显的悔罪意识，人身危险性有所降低，原则上还是应当结合案件具体情况减轻或者

43、免除处罚。故本题应选择 B 项。(此评析参见全国人大法工委副主任朗胜主编中华人民共和国刑法释义第五版，法律出版社 2011 年版第 81 页)14 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法在认定犯罪时的“主客观相统一”原则，张某推乙时并无杀死乙的故意，张某推乙致乙头部碰石头死亡应认定为过失致人死亡罪。张某用石头砸乙头部具有砸死乙的故意，因乙此时已经死亡，故成立对象不能犯的未遂，应认定为故意杀人罪(未遂) ，实行数罪并罚。15 【正确答案】 B【试题解析】 刑法第 25 条第 1 款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。对于共同犯罪的处罚，采取“一部行为，全部责任”的原则，每一个共同犯罪人都应对

44、共同犯罪的整体行为及其危害结果负刑事责任。选项 A 中，甲、乙二人构成共同犯罪。选项 B 中，甲的故意是走私毒品，乙的故意是走私淫秽物品，两人没有共同的故意，因此甲、乙二人不构成共同犯罪。选项 C 中，甲、乙虽然是临时起意，形成共同故意的时间很短，但不能否认二人存在共同的盗窃故意，并且共同实施了盗窃行为，因此甲、乙二人构成共同犯罪。选项 D 中，医生甲故意使用过量药品，最终导致患者死亡，其对患者死亡的结果持直接故意的心理态度。护士乙开始虽然向医生指出使用药量过大的问题，但听了医生甲的话以后，没有再坚持减小药量，作为护士，乙明知使用如此大的药量会导致患者死亡的结果，却放任这种结果的发生，其对患者

45、死亡的结果持间接故意的心理态度。甲、乙对患者死亡的结果有共同的故意，又共同实施了行为，甲、乙属于共同犯罪。故本题 B 为正确选项。16 【正确答案】 A【试题解析】 对于被判处无期徒刑的犯罪分子，不是“一般”要剥夺政治权利，而是“必须”剥夺。17 【正确答案】 C【试题解析】 最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释第 3 条规定，“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人具有本解释第 2 条第 1款规定和第 2 款第 1 至 5 项规定的情形之一，在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。第 5 条规定，“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被

46、害人因得不到救助而死亡的情形。由此，本题的答案应当为 C。选项 A 并非司法解释中的法定认定为“因逃逸致人死亡”的情形，但是在理论上也有可能成为“因逃逸致人死亡”的情形。因命题人特意在题干中加了“根据刑法规定与相关司法解释”这一限定条件，考生应当特别注意。选项 B 属于刑法第 133 条“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役”的情形，不属于“因逃逸致人死亡”的情形，选项 B 错误。选项 D 属于上述解释第 6 条规定的情形：行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡

47、或者严重残疾的，应当分别依照刑法第 232 条、第 234 条第 2 款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。故选项 D 错误。18 【正确答案】 A【试题解析】 诈骗罪的本质特征“骗”要求由于行为人虚构事实、隐瞒真相致使财物所有人、保管人或持有人产生错误认识而“自愿”交付财物或处分财产，本案中乙女并没有将自己的钱处分给甲男，该钱是甲男趁乙女不注意采取掉包手段得到的，性质是秘密窃取，因此构成盗窃罪。19 【正确答案】 A【试题解析】 滥用职权罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。本案中，陈某利用职权的行为导致 5 名无罪人员被抓，应当属于给人民利

48、益造成了重大损失，构成了滥用职权罪，即 A 正确。滥用职权罪与玩忽职守罪的主要区别在于行为表现形式和主观要件不同。滥用职权罪主观上是故意，客观上表现为不该为而为；玩忽职守罪主观上是过失，客观上表现为该为而不为。20 【正确答案】 D【试题解析】 本题中甲不是国家工作人员，因此不可能构成受贿罪。其虽然“称酒店负责人找到其叔叔在省纪委工作的战友”，但并非以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为，故不构成诈骗罪。利用影响力受贿罪与非国家工作人员受贿罪的区别在客观方面表现为：利用影响力受贿罪中，为请托人谋取利益，直接利用的并非是“职务上的便利”，而是“密切关系”所产

49、生的影响力；在非国家工作人员受贿罪中，正如典型的受贿类犯罪，所利用的是“职务上的便利”，其强调的是本单位职务上的便利。介绍贿赂罪，是指犯罪主体在请托人与国家工作人员之间进行引见、沟通、撮合，促使行贿与受贿得以实现，情节严重的行为。介绍贿赂罪与利用影响力受贿罪的主体虽然都是非国家工作人员，但利用影响力受贿罪的行为主体利用国家工作人员职权或者地位形成的便利条件受贿，而国家工作人员本身并未参与该行为。介绍贿赂罪是撮合双方受贿和行贿行为的完成，本身并不是受贿。属于法律上规定的“关系密切”的人，通过与其关系密切的国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，其行为构成利用影响力受贿罪。D 选项正确。21 【正确答案】 B【试题解析】 考查要点是合同成立及其时间、地点的确定。合同法第 34 条第 2 款规定，采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。据此，A 项表述错误。合同法第 32 条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。据此，B 项表述