[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷107及答案与解析.doc

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1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 107 及答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 甲为某国贩毒集团的头目。2011 年 10 月的一天，甲伙同该集团的多名外国人，武力抢劫行驶在湄公河流经泰国段的中国货船，并残忍杀害我国籍船员多名。2012年 9 月，甲等被告人在我国接受刑事审判。其所依据的刑法管辖权的原则是（A）保护原则 （B）属人原则（C）属地原则 （D）普遍管辖原则2 甲赌博成瘾，欠乙赌债 5 万，乙多次催要未果，遂私自扣留了甲的妻子，并威胁称，如果甲再不还钱的话就使甲

2、妻难做人。三天后乙见甲妻精神异常遂放人回去。后甲妻被诊断为因惊吓患上精神分裂症。下列说法正确的是（A）乙构成非法拘禁罪（B）乙构成故意伤害罪（C）乙构成非法拘禁罪与故意伤害罪，二罪并罚（D）乙构成故意伤害罪(吸收了非法拘禁罪)3 根据我国刑法的规定，间歇性精神病人负刑事责任的原则是（A）对实施的危害行为均不负刑事责任（B）对实施的危害行为一律负刑事责任（C）对实施的危害行为一律减免刑事责任（D）在精神正常的时候犯罪应当负刑事责任4 刑法中的免除处罚是指（A）宣告无罪（B）作有罪宣告，由于犯罪情节轻微而免除其刑罚处罚（C）免除任何性质的处罚（D）免予判处重刑5 甲于 2012 年初在其租住的屋内

3、，按书中教的方法自制“阴阳平衡丸” 、“互补相生丸”等胶囊 350 余瓶，每瓶为 100 粒装。甲对外宣称胶囊能治疗肾虚腰疼、肠胃不适等症，通过 QQ 联系买家，以每瓶 30 元至 50 元不等的价格出售给他人。后被药监部门查获案发。经鉴定，甲生产的胶囊铬含量超标 180 余倍。甲的行为构成（A）非法经营罪 （B）诈骗罪（C）生产、销售假药罪 （D）生产、销售伪劣产品罪6 我国刑法规定：除本法分则和其他法律另有规定的外，对单位犯罪的处罚原则是（A）对单位判处罚金（B）对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚（C）对主要负责人判处刑罚（D）撤销法人资格7 甲是某村村民委

4、员会主任，在协助镇政府处理土地征用事宜时，利用职务上的便利，利用作废收款收据等手段，套取征地补偿费 9 万元，据为己有。甲的行为构成（A）侵占罪 （B）贪污罪 （C）诈骗罪 （D）职务侵占罪8 甲因吸毒而债台高筑，一日，甲将村里一台正在使用的变压器偷走卖掉，以偿还部分债务。甲的行为属于（A）结合犯 （B）吸收犯 （C）想象竞合犯 （D）牵连犯9 甲叫乙去偷摩托车，并代为销售，乙偷了一辆八成新的摩托车给甲，甲卖得赃款4 000 元，分给乙 1 000 元。甲的行为（A）构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（B）构成盗窃罪（C）构成盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，应数罪并罚（D）不构

5、成犯罪10 甲窃得某公司的银行账户密码，在办公室利用互联网将该公司账上的 5 万元钱转入自己的账户。后被一同事发现，对甲极力规劝，甲悔悟，遂将 5 万元转回该公司的账户。甲的行为属于（A）犯罪中止 （B）犯罪既遂 （C）犯罪未遂 （D）不构成犯罪11 甲是车主乙雇佣的七人座专拉游客的小车司机，一日满载乘客在路途中将横穿马路的孙某撞翻。乙为逃避责任，乘客为赶路，纷纷要求甲离开现场。甲也因内心惧怕而将车开走。孙某终因抢救不及时死亡。依现行司法解释，甲、乙、乘客的责任应认定为（A）甲、乙和乘客构成交通肇事罪的共犯（B）甲、乙、乘客构成故意杀人罪的共犯（C）甲、乙、乘客构成过失致人死亡罪的共犯（D）甲

6、、乙构成交通肇事罪的共犯，乘客不构成犯罪12 甲将妇女乙拐卖，乙的丈夫丙长期寻妻未果，悲愤交加，卧轨自杀。甲的行为与丙的死亡之间（A）不存在因果关系，甲对丙的死亡不负刑事责任（B）存在必然因果关系，甲对丙的死亡应当负刑事责任（C）存在条件因果关系，甲对丙的死亡应当负刑事责任（D）存在偶然因果关系，但甲对丙的死亡不负刑事责任13 甲深夜听见屋子外面有异常动静，怀疑有小偷，即起身拿起猎枪外出寻找小偷。朦胧夜色中见有黑影走来，遂开枪射击，结果击中一个巡逻警察，致其死亡。甲的主观罪过是（A）直接故意 （B）间接故意（C）过于自信的过失 （D）疏忽大意的过失14 甲因犯集资诈骗罪被法院判处无期徒刑并处没

7、收财产，在以没收的财产偿还债务时应当（A）只偿还立案以前所负的正当债务（B）只偿还侦查终结以前所负的正当债务（C）只偿还没收财产以前所负的正当债务（D）只偿还查封财产以前所负的正当债务15 下列行为中，属于共同犯罪的是（A）甲、乙互不相识，共同在一仓库内行窃（B）甲、乙商议共同强奸妇女，并准备刀具和面罩（C）甲教唆 13 岁的乙投毒（D）甲、乙同时基于过失构成犯罪16 甲为某法院民庭审判员，在审理一起贸易纠纷案件时故意违背事实和法律作出被告胜诉的判决，使原告损失货款近 40 万元。事后甲按事先约定从被告处收受 5万元人民币。对甲的行为应当（A）以徇私枉法罪论处（B）以民事、行政枉法裁判罪论处（

8、C）以受贿罪论处（D）以民事、行政枉法裁判罪和受贿罪中处罚较重的犯罪论处17 甲于某日晨在路边捡回一名被遗弃的男婴，抚养了三个月后，声称是自己的亲生儿子，以 5000 元卖给无儿子的乙。甲的行为构成（A）遗弃罪 （B）拐骗儿童罪（C）诈骗罪 （D）拐卖儿童罪18 甲欲杀死仇人乙。一日，甲谎称进城购物，半路返回，在乙家大门对面树丛中守候。入夜，甲见乙家开门出来一人，便开枪射击，未料到被打死的是乙的兄弟。甲的行为属于（A）意外事件 （B）故意杀人罪(未遂)（C）故意杀人罪(既遂) （D）过失致人死亡罪19 甲在乙家做客时，无意问发现乙家抽屉里有一张他人出具绐乙的借条，金额为6 000 元。甲于是将

9、该借条盗走。后甲找到债务人，称乙让自己来收钱。债务人知道他是乙的好朋友，于是将 6000 元现金支付给甲。甲的行为构成（A）诈骗罪 （B）盗窃罪（C）盗窃罪和诈骗罪两罪 （D）侵占罪20 下列属于我国刑法中规定的共同犯罪的主犯的是（A）甲受人胁迫加入某盗窃集团，为集团提供作案工具及进行销赃（B）乙为聚众扰乱社会秩序罪的参与者，没有组织、策划、指挥该犯罪（C）丙为抢劫集团的“军师”，集团的每次犯罪均由其组织策划，但其从未亲自参与行动（D）丁受“大哥 ”约请与另外四人一起参与殴打廖某，打了两拳即离开，其他人竟将廖某殴打致死21 下列关于各类物的关系及其实例的表述正确的是（A）当事人对于法定孳息归属

10、没有约定的，应当按照交易习惯决定归属（B）赵某的汽车和钱某的汽车备胎构成主物和从物的关系（C）不动产不能成为担保物权的客体，而动产可以成为担保物权的客体（D）在交易中，特定物的所有权只能在交付之后转移，而种类物所有权的转移时间可由当事人约定22 甲、乙、丙、丁四人出资购买了一辆豪华轿车，约定四人各出资 40 万元、30万元、20 万元和 10 万元，并按照出资份额对轿车享有权利。根据物权法的规定，下列表述正确的是（A）若甲决定将该汽车抵押，则必须取得乙、丙、丁的一致同意（B）若四人决定对车辆进行维修，则花费的维修费 1 万元中，乙应承担 2000 元（C）如果丙对车门上毁坏的车锁换上新锁，则必

11、须取得甲、乙、丁的一致同意（D）如果四人决定将该轿车出租，则获得租金的 5 000 元中，甲应获得 2000 元23 下列权利中，其客体只能是不动产的是（A）用益物权 （B）典权 （C）抵押权 （D）留置权24 下列有关各类法人性质的表述，正确的是（A）社团法人都以营利为目的，而社会团体法人都不以营利为目的（B）社团法人依据一方当事人的意思表示即可设立，而财团法人则依据双方当事人的意思表示一致而设立（C）社团法人在设立程序上采取严格准则主义（D）财团法人可以依据当事人的遗嘱设立25 根据侵权责任法的规定，下列表述正确的是（A）网络用户甲利用自己的博客空间发表攻击乙人格权的文章，乙通知网络服务提

12、供者丙采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施后，如果丙对此通知置之不理，则甲、丙对乙人格权的损害承担连带责任（B）甲在住宿乙宾馆时，价值 l 万余元的钱物被丙盗走，如果丙进入乙宾馆时并未登记，也未引起宾馆保安的注意，则对甲的损失，乙、丙应当承担连带责任（C）甲公司将一辆轿车卖给乙，但未办理登记过户手续，如果乙开车时不慎将行人丙撞伤，则对于强制责任保险赔偿不足的部分，应由乙承担赔偿责任（D）甲地铁运营有限公司在停靠某站台时将乘客乙剐伤，该人身伤害责任属于地下工作物致害责任，对甲适用推定过错责任的归责原则26 下列选项中，属于要式法律行为的是（A）买卖合同 （B）租赁合同 （C）口头遗嘱 （D）单方允

13、诺27 下列选项中，不适用代理的情形是（A）代订合同 （B）代办托运（C）代签离婚协议 （D）代为保管货物28 根据物权法的规定，下列财产或权利可以设定抵押权的是（A）集体组织成员家庭内的土地承包经营权 （B）宅基地使用权（C）建设用地使用权 （D）土地所有权29 根据合同法的有关规定，下列合同类型中，只有一方当事人有权行使法定解除合同权利的是（A）委托合同 （B）承揽合同（C）买卖合同 （D）行纪合同30 2009 年 7 月，甲、乙、丙、丁合伙开了一问休闲会所，甲、乙分别以 100 万元出资，丙以其所有的房产和所需设备出资，丁以担任会计主管的劳务出资。2010年 4 月，该休闲会所欠债 5

14、0 万元。后甲因与其他合伙人发生矛盾，于 2010 年 8 月退伙。乙在 2010 年 9 月经营会所期间被会所内脱落的天花板咂伤，花去医疗费 4万元。则下列关于本案的处理正确的是（A）丁不能以担任会计主管的劳务出资（B）乙因被天花板砸伤的费用应由乙一人承担（C）乙因被天花板砸伤的费用应由甲、乙、丙、丁四人共同承担（D）休闲会所所欠 50 万元债务应由甲、乙、丙、丁四人承担连带责任31 甲、乙签订买卖合同约定，甲向乙支付定金 8 万元，任何一方违约，另一方都必须向对方支付违约金 10 万元。后乙违约，则甲获得( )才能最大限度地保护自己的利益。（A）16 万元 （B） 18 万元 （C） 10

15、 万元 （D）26 万元32 甲价值 1 万元的债券被盗，甲认为此事系乙所为，乙害怕此事张扬出去会有损自己的名誉，故私下给甲 1 万元，要求甲不要将此事散布出去，甲同意乙的请求后将此 1 万元存入银行，得利息 1 000 元。后盗窃犯丙被捕交代了盗窃甲的债券 1 万元的事实。现乙得知此事，欲主张权利，则其（A）有权要求甲返还 11 万元 （B）只能要求甲返还 1 万元（C）只能要求丙返还债券 （D）无权要求甲返还 1 万元及所生利息33 下列行为中，构成无因管理的是（A）误将他人的病羊当做自己的病羊进行救治（B）修缮与邻居共用的承重墙（C）替朋友招待客人（D）将邻居池塘的鱼引到自己的池塘进行喂

16、养34 根据我国商标法规定，下列选项中，可以作为商标注册的是（A）“青岛”啤酒 （B） “娃啥啥” 矿泉水（C） “燕麦” 糕点 （D）“小三”女式包35 下列有关用益物权的判断，正确的是（A）用益物权可以作为某些担保物权的标的（B）用益物权不具有从属性（C）用益物权具有不可分性和物上代位性（D）用益物权的标的只能是不动产36 根据专利法的规定，外观设计专利的保护期限是（A）5 年 （B） 20 年 （C） 10 年 （D）15 年37 根据婚姻法和有关法律规定，下列表述正确的是（A）有权宣告婚姻无效和撤销婚姻的机关只能是人民法院（B）在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚的，不得单独提起离婚损

17、害赔偿请求（C）夫或妻一方对外所负的债务以夫或妻所有的财产清偿（D）对于婚后用共同财产购置的房屋，如果权属证书登记在一方名下的，应当认定为登记一方的个人财产38 根据侵权责任法的规定，下列情形只能适用推定过错责任原则的是（A）医疗损害责任 （B）机动车交通事故责任（C）地下工作物损害责任 （D）网络侵权责任39 某甲是某乙的继承人，某丙是某丁的受遗赠人，则（A）某甲必须在某乙死亡后两个月内作出是否接受继承的意思表示，否则视为抛弃继承权（B）某丙必须在某丁死亡后两个月内作出是否放弃受遗赠的意思表示，否则视为接受遗赠（C）如果某甲在某乙之前死亡，则某甲继承的遗产份额应当转由某甲的继承人继承（D）如

18、果某丙在某丁之前死亡，则某丙的受遗赠权消灭40 某高层住宅楼某房间突然抛出一菜板将过路人甲的头部砸伤，则（A）应当推定高层住宅楼的住户有过错（B）除能够证明自己不是侵权人的外，应当由可能实施加害行为的住户对甲的人身伤害给予补偿（C）应当认定可能实施加害行为的住户承担连带责任（D）由于加害人不明，应当认定为共同危险行为多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。41 强令违章冒险作业罪的客观表现有（A）违反生产、作业中有关安全管理的规定（B）强令他人违章冒险作业（

19、C）发生重大伤亡事故（D）不报或谎报事故42 假想防卫行为致人死亡的，可能的后果是（A）构成故意杀人罪 （B）构成过失致人死亡罪（C）属于意外事件 （D）属于防卫过当43 下列犯罪中，“ 告诉的才处理 ”的有（A）虐待罪 （B）暴力干涉婚姻自由罪（C）重婚罪 （D）遗弃罪44 下列构成医疗事故罪的有（A）医生甲因急于下班，对患者余某未认真检查即说没有问题，让余某回家休息，造成余某病情恶化，导致双目失明（B）药剂师乙在配药时不专心，错将应当给燕某的药给了辛某，幸亏及时被辛某发现，否则将造成十分严重的后果（C）护士丙在护理监护室的病人时，因接听一个电话达 40 分钟，造成危重病人刘某严重缺氧。虽经

20、抢救脱离生命危险，但已成为植物人（D）未取得执业资格的个体医生丁在给一病人拔牙时，使用的钳子未经消毒，造成这一病人创口感染而引起败血症，6 个月后死亡45 甲是从事期货生意的人员，利用关系巴结上期货交易内幕信息的知情人员乙，并时不时送礼物给乙。某日晚，甲约乙饮酒并成功将乙灌醉，然后从乙口中获知了将对某期货价格具有重大影响的信息。甲如获至宝并于当晚告知妻子丙，二人迅速进行该期货的交易，从中获益巨大。后在警方查处另一案件时，发现了该案线索，传唤甲、乙、丙三人，三人均供认不讳。则下列说法正确的是（A）乙因泄露期货交易的内幕信息而构成犯罪（B）甲利用窃取、骗取、套取、窃听、利诱、刺探或者私下交易等手段

21、获取内幕信息（C）甲、丙在内幕信息敏感期内，与内幕信息知情人员联络、接触，从事与该内幕信息有关的期货交易，相关交易行为明显异常，且不属于正当信息来源（D）甲、乙、丙三人均构成内幕交易、泄露内幕信息罪46 在共同共有关系中，每一个共有人在共有关系存续期间享有的权利有（A）物上请求权 （B）优先购买权（C）共同管理权 （D）分割请求权47 根据我国法律的有关规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意的是（A）改变合伙企业的名称（B）转让合伙企业的商标专用权（C）处分合伙企业的房产（D）选任某一合伙人担任合伙企业的经营管理人员48 根据物权法和合同法的有关规定，权利人或者

22、受侵害人可以行使相关撤销权的情形有（A）债务人以明显不合理低价转让财产给债权人造成损害的（B）债务人怠于行使对第三人的到期债权给债权人造成损害的（C）抵押权人与抵押人协议变卖抵押财产给其他债权人造成损害的（D）业主大会作出的决定侵害业主合法权益的49 根据侵权责任法的规定，占有、使用高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人免除责任或者减轻责任的事由包括（A）受害人故意（B）受害人重大过失（C）不可抗力（D）占有人或使用人已经采取安全措施并尽到警示义务50 甲委托乙前往丙公司购买“康佳” 牌彩电，乙觉得丙公司销售的 “长虹”牌彩电一直销路不错，便自作主张以甲的名义向丙公司订购。丙公司在不过问乙

23、的代理权限的情况下，便与乙签订了买卖合同。对此，下列说法错误的是（A）甲有追认权 （B）丙有催告权（C）丙有撤销权 （D）乙的行为构成表见代理简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。51 简述法条竟合犯与想象竞合犯的区别。52 简述食品监管渎职罪与放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的区别。53 简述地役权和相邻关系的区别。54 简述遗赠扶养协议的概念和特征。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。55 请对“我国刑法中刑罚目的以特殊预防为主、一般预防为辅” 这一说法进行辨析。56 有人认为：“ 在违反

24、安全保障义务侵权责任中，他人的损害无论是否因第三人所致，负有安全保障义务的管理人或者组织者应当承担未尽安全保障义务的连带责任。”请对该说法加以辨析。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。57 刑法第 267 条第 2 款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”(注： 刑法第 263 条规定的是抢劫罪 )试说明：(1)“携带凶器抢夺”的含义。(2)对“携带凶器抢夺”案件认定处罚时应注意的问题。58 物权法第 6 条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定

25、交付。”请运用民法原理分析：(1)请根据本条规定概括我国物权变动的立法模式。(2)请根据本：条规定分析物权变动和物权公示原则的关系。案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。59 甲是一家个体汽车修理厂的老板。在经营过程中，甲发现可利用维修车主留下来的保险单、身份证、驾驶证等证件，再次编造交通事故向保险公司索赔。2005年 10 月至 2006 年 12 月，甲利用客户的相关资料，通过编造未曾发生的交通事故，或者故意制造交通事故造成损失等手法，以被保险人、投保人身份先后 10 次骗取某保险公司保险金合计人民币 8 万余元。 阅读分析上述案例后，请回答以下问题：(1)甲的

26、行为是否构成保险诈骗罪? 并简要说明理由。(2)对甲的行为应如何定性处罚? 并简要说明法律根据。60 2005 年 11 月 6 日，甲委托乙出售红富士苹果 10 吨，乙在为甲出售苹果时，因有丙公司需购买 20 吨，乙就以甲的名义与丙公司订立了 20 吨苹果的买卖合同，并约定甲交货后乙在 2 个月内结清货款。甲在得知此事后便通知乙将在 12 月 4 日交货，但在 12 月 1 日，甲得知丙已经将银行账户的全部存款无偿划到丁公司的银行账户上，现丙无力按照合同的约定给付款项。为此甲中止了合同的履行。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：(1)乙与丙在签订合同时，该合同的效力如何认定?为什么?(2)甲

27、得知乙与丙签订的合同后，其效力如何认定?为什么?(3)甲得知丙转移银行存款的目的是为了逃债，则甲应当如何维护自己的权益?为什么?(4)如果甲交货后发现丙将银行全部存款转移，且丙无力偿还债务，则甲应当如何维护自己的权益? 为什么 ?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 107 答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 A2 【正确答案】 A3 【正确答案】 D4 【正确答案】 B5 【正确答案】 C6 【正确答案】 B7 【正确答案】 B8 【正确答案】 C9 【正确答

28、案】 B10 【正确答案】 B11 【正确答案】 A12 【正确答案】 A13 【正确答案】 B14 【正确答案】 C15 【正确答案】 B16 【正确答案】 D17 【正确答案】 D18 【正确答案】 C19 【正确答案】 B20 【正确答案】 C21 【正确答案】 A22 【正确答案】 D23 【正确答案】 B24 【正确答案】 D25 【正确答案】 C26 【正确答案】 C27 【正确答案】 C28 【正确答案】 C29 【正确答案】 B30 【正确答案】 D31 【正确答案】 B32 【正确答案】 D33 【正确答案】 B34 【正确答案】 A35 【正确答案】 A36 【正确答案】

29、C37 【正确答案】 B38 【正确答案】 C39 【正确答案】 D40 【正确答案】 B多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。41 【正确答案】 B，C42 【正确答案】 B，C43 【正确答案】 A，B44 【正确答案】 A，C45 【正确答案】 B，C46 【正确答案】 A，C47 【正确答案】 A，B，C48 【正确答案】 A，C，D49 【正确答案】 A，B，C50 【正确答案】 C，D简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请

30、将答案写在答题纸指定位置上。51 【正确答案】 (1)想象竞合犯，是指实施一个犯罪行为同时触犯数个不同罪名的犯罪形态。这一犯罪行为常常出于一个或者数个罪过。(2)法条竞合犯，是指一个行为同时符合数个法条规定的犯罪构成，但从数个法条之间的逻辑关系来看，只能适用其中一个法条，当然排除适用其他法条的情况。(3)想象竞合犯的判断必须基于对具体事实的分析，而法条竞合犯则仅依据法条就可以作出判断。想象竞合犯是事实的竞合，法条竞合犯则是规范的竞合。想象竞合犯是行为本身原因引起的，是立法无法避免的。法条竞合犯是因为立法过于细密，规范相互交叉、重叠引起的。52 【正确答案】 二罪在犯罪构成的四个要件中均有不同：

31、(1)食品监管渎职罪侵犯的客体是国家对食品安全的正常监管活动；而放纵制售伪劣商品犯罪行为罪侵犯的客体是国家对犯罪行为的追诉活动。(2)食品监管渎职罪的主体仅限于负有食品安全监督管理职责的国家行政机关的工作人员；而放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的主体包含行政机关工作人员和司法工作人员。(3)食品监管渎职罪在客观方面的表现是滥用食品安全管理的职权或者对食品安全管理严重不负责任，即滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或造成其他的严重后果；而放纵制售伪劣商品犯罪行为罪在客观方面的表现是徇私舞弊，不履行法律规定的追究责任，情节严重的行为。(4)食品监管渎职罪在主观方面表现为故意和过失；而放纵制售伪

32、劣商品犯罪行为罪在主观方面仅限于故意。53 【正确答案】 (1)性质不同。地役权是一项独立的用益物权，相邻关系体现的则是所有权的延伸与限制。(2)产生依据不同。地役权基于当事人之间的合同而产生，相邻关系基于法律的规定而产生。(3)内容不同。地役权是当事人超出相邻关系的限度而设定的权利，可以有偿，也可以无偿；相邻关系则是对相邻各方权利义务的最小限度的调节，通常是无偿的。(4)前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件，相邻关系则以此为条件。54 【正确答案】 遗赠扶养协议是指由遗赠人与扶养人签订的，由扶养人对遗赠人负生养死葬的义务，遗赠人将自己财产的一部或全部在其死后转移给扶养人所有的协议。遗赠扶

33、养协议具有下列特征：(1)遗赠扶养协议是双方、双务、诺成、有偿、要式民事法律行为。(2)遗赠扶养协议的扶养人不限于自然人，既可以是自然人，也可以是集体所有制组织。法定继承人和国家机关、国有企事业单位不能做扶养人。(3)遗赠扶养协议是生前与死后生效相结合的法律行为。这是因为协议的扶养人在受扶养人生前即须履行扶养义务，而其权利只有在受扶养人死亡时才能实现。(4)遗赠扶养协议在适用上具有优先性。根据继承法规定，遗嘱、遗赠的执行效力优先于法定继承，遗赠扶养协议的执行效力又优先于遗嘱、遗赠。所以，遗赠扶养协议是继承法规定的多种遗产转移方式中最优先适用的方式。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判

34、断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。55 【正确答案】 (1)此说法不准确。(2)刑罚的目的是预防犯罪，包括特殊预防和一般预防。两者关系密切，不可偏废。(3)特殊预防又称个别预防，指通过刑罚预防已经实施了犯罪行为的犯罪人再次实施犯罪。特殊预防的对象是已经实施了犯罪行为的犯罪人。(4)一般预防，指通过制定、适用和执行刑罚，威慑潜在的犯罪人，防止他们实施犯罪行为。(5)两者紧密结合，相辅相成。一般地说，在制刑阶段，更强调一般预防，兼顾特殊预防；在量刑阶段，两者并重；在行刑阶段，更强调特殊预防，兼顾一般预防。56 【正确答案】 (1)该说法不完全正确。(2)正确的一面：在没有侵权第三人介

35、入的情况下，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。(3)不正确的一面：在违反安全保障义务的侵权责任中，因第三人的行为造成他人损害的，要区分两种情况处理：如果负有安全保障义务的管理者或者组织者尽到安全保障义务的，由第三人承担侵权责任，负有安全保障义务的管理者或者组织者不承担侵权责任；如果管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任，而不是和第三人承担连带责任。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。57 【正确答案】 (1)“携带凶器抢夺”，

36、是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。(2)认定处罚时注意：第一，行为人随身携带国家禁止个人携带的器械以外的其他器械抢夺，但有证据证明该器械确实不是为了实施犯罪准备的，不以抢劫罪定罪处罚；第二，行为人将随身携带凶器有意加以显示，能为被害人察觉到的，直接以刑法第 263 条规定的抢劫罪定罪处罚；第三，行为人在携带凶器抢夺后，在逃跑过程中符合抢夺罪转化为抢劫罪条件的，适用本条款的规定以抢劫罪定罪处罚。58 【正确答案】 (1)根据本条规定可知，我国物权变动的模式即不动产和动产物权的变动原则上采取债权形式主义，例外采取债

37、权意思主义。具体而言，对于不动产物权的变动原则上采取登记生效，未经登记不产生物权效力；例外采取登记对抗，即不动产物权的变动是否登记取决于当事人的意思，但未经登记不得对抗善意第三人。对于动产物权的变动，则以交付(占有)为公示方式，这也是债权形式主义的表现。(2)物权变动和物权公示原则关系密切，即物权变动采取公示原则，即便物权在事实上进行了变动，但形式上没有采取公示方式，仍然不发生物权变动的效力；反之，如果形式上已经履行变动手续但事实上并未变动，仍然发生物权变动的效力。物权变动和公示原则的关系可以概括为：物权的变动必须公示，否则不产生物权效力，也不能产生物权变动的公信力。物权变动的方式就是物权公示

38、方式。案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。59 【正确答案】 (1)甲的行为不构成保险诈骗罪。保险诈骗罪的主体是特殊主体，即投保人、受益人和被保险人。本案中甲不属于上述三种人中的任何一种。由于其不符合保险诈骗罪的主体条件，故不构成保险诈骗罪。(2)对甲的行为应当以诈骗罪论处。诈骗罪相对于保险诈骗罪来说是普通诈骗罪，即行为人以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物的行为。本案中，在主观上，甲出于非法占有的目的，故意实施侵犯某保险公司财产的行为；在客观上，甲利用自己修车的便利，制造虚假的身份证明，冒用投保人的名义骗取保险公司财物 8万余元属

39、于“ 数额巨大” ，因此甲的行为构成诈骗罪，并适用诈骗“数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑档次确定刑罚。60 【正确答案】 (1)乙与丙在签订合同时，该买卖合同为效力待定合同。根据合同法的相关规定，因无权代理所订立的合同属于效力待定合同。本案中，乙只有代理出售 10 吨苹果的代理权，其签订的出售 20 吨苹果的合同为超越代理权订立的合同，该合同对甲来说为效力待定合同。(2)甲得知乙与丙签订的买卖合同后，该合同由效力待定状态转化为有效合同。根据合同法的相关规定，效力待定合同在合同签订后的 1 个月内经权利人追认后，该合同由效力待定状态转化为有效，如果权利

40、人拒绝追认，则该合同由效力待定状态转化为无效。本案中，甲作为权利人得知此事后便准备发货，这表明甲以其行为追认了该合同的效力，且是在 1 个月内追认的，故该合同因甲的追认而有效。(3)甲得知丙将存款全部无偿转移给丁的事实后，可以行使不安抗辩权。根据合同法的相关规定，当后履行方有转移财产、抽逃资金以逃避债务的情形时，先履行方可以中止自己的履行，并可以要求后履行方提供适当的担保，如果后履行方仍未恢复履行能力和未提供适当担保的，先履行方可以解除合同。本案中，丙为了逃债将全部资金转移，并丧失了履约能力，因此，甲可以行使不安抗辩权。(4)如果甲交货后发现丙将全部财产转移的事实，则甲可以行使债权撤销权。根据合同法的相关规定，因债务人无偿转让财产对债权人造成损害的，债权人可以行使撤销权，撤销债务人的行为。本案中，丙将全部财产无偿转让，从而丧失了履约能力，这对债权人甲造成了损害，故甲可以行使撤销权。但甲必须在知道或应当知道撤销事由之日起 1 年内行使撤销权。自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。