[考研类试卷]法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷35及答案与解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 35 及答案与解析一、单项选择题1 下列不属于不适法无因管理的是( )。(A)管理事务不利于本人,且违反本人的明示或可得推知的意思(B)所管理事务利于本人,并不违反本人明示或可得推知的意思(C)管理事务利于本人,但违反本人明示或可得推知的意思(D)管理事务不利于本人,但不违反本人的意思2 根据专利法的有关规定,下列选项中可以授予专利权的是( )。(A)甲发明了用以躲避监控机动车超速行驶的雷达的预警电子狗(B)乙发明了对糖尿病特有的治疗方法(C)丙对两种平面印刷品的图案的结合作出的主要起标识作用的设计(D)丁发明了某植物新品种的生产方法3 甲将一幅古画质押给
2、乙,乙未经甲许可以市值将古画卖给丙,后来该画被丁盗走。则( )。(A)甲对古画的占有为直接占有(B)乙对古画的占有为无权占有(C)丙对古画的占有为无权占有(D)丁对古画的占有为自主占有4 甲、乙签订耕牛租赁合同,甲将耕牛租给乙。在租赁期限内,甲、乙又达成耕牛买卖合同,约定甲将耕牛卖给乙,则耕牛的交付方式为( )。(A)现实交付(B)简易交付(C)占有改定(D)指示交付5 甲、乙签订一份矿砂买卖合同。下列行为中,属于履行合同主义务的是( )。(A)甲按时将矿砂交付给乙(B)甲告知乙使用矿砂时的注意事项(C)乙按时接受矿砂的交付(D)甲在运输途中采取防止矿砂遗漏的防护措施6 张某在甲期刊社发表了一
3、篇颇具价值的学术论文,但未作版权说明。乙期刊社将该学术论文作为资料刊登。则乙期刊社的行为( )。(A)属于合理使用,不必向著作权人支付报酬(B)属于侵犯著作权的行为(C)不必经甲期刊社同意,但应向其支付报酬(D)不必经张某同意,但应向其支付报酬7 甲、乙、丙、丁、戊同在一车祸中丧生,甲、乙系夫妻关系,丙、丁系甲、乙子女,戊为丙之子,己为丁之妻,庚为戊之子。假如没有其他继承人,则根据继承法的有关规定,下列关于继承权的表述,正确的是( )。(A)应当首先推定甲、乙先死亡,同时认定甲、乙之间不发生继承关系(B)应当首先推定戊先死亡(C)己享有对甲所留遗产的代位继承权(D)庚享有对乙的代位继承权8 根
4、据婚姻法及有关司法解释规定,人民法院审理离婚案件,不应准予离婚的情形是( ) 。(A)因感情不和分居满 1 年的(B)有赌博恶习屡教不改的(C)有配偶者与他人同居的(D)夫妻双方因是否生育发生纠纷致使感情破裂的9 甲市政公司委托施工单位乙在街道上施工建设窨井,在施工现场前方 50 米处高悬一警示牌:“ 前方施工,危险,请绕行 ”。丙一天饮酒过量骑自行车闯入施工现场,跌落一深坑中,致丙重伤,自行车报废。则( )。(A)丙的损失应由甲市政公司承担(B)丙的损失应由施工单位乙承担(C)丙应当对自己的损失自负其责(D)丙的损失应由施工单位乙承担,乙事后有权向市政公司追偿10 根据继承法规定,继承开始的
5、时间是( )。(A)被继承人死亡时(B)遗产份额确定时(C)遗产分割完毕时(D)遗嘱执行时11 下列关于土地承包经营权的说法,正确的有( )。(A)设立土地承包经营权的主体仅限于农村集体经济组织的成员(B)土地承包经营权的设立采取登记对抗主义(C)承包人对土地承包经营权不得设定抵押(D)“四荒地 ”承包权的设立应当采取合同方式,而不是招标、拍卖等方式12 下列情形构成无因管理的是( )。(A)甲将流浪猫予以收留喂养(B)甲因害怕邻居乙的房屋失火而殃及池鱼便实施灭火(C)甲将室友乙的剩饭吃掉(D)甲帮助朋友乙清偿了其超过诉讼时效的债务二、多项选择题13 下列关于著作权和邻接权及二者关系的表述,正
6、确的是( )。(A)著作权以邻接权为基础(B)著作权的主体多为法人或其他组织,邻接权的主体多为自然人(C)邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果(D)著作权包括人身权和财产权双重内容14 根据侵权责任法的有关规定,下列民事权益受到侵害,应当承担侵权责任的是( )。(A)担保物权(B)股权(C)债权(D)婚姻自主权15 根据物权法的有关规定,下列表述正确的有( )。(A)物权法的基本原则包括物权法定、一物一权和公示、公信原则(B)权利可以成为抵押权和质权的客体,但不能成为留置权的客体(C)地役权不得单独设定抵押权(D)专有权在业主建筑物区分所有权中具有主导地位16 甲 1 岁时被乙收养并一直共同
7、生活。甲成年后,将年老多病的生父母接到自己家中悉心照顾。2004 年,甲的生父母和乙相继去世。则( )。(A)甲有权作为第一顺序继承人继承乙的财产(B)甲有权作为第一顺序继承人继承生父母的财产(C)甲无权继承乙的财产(D)甲可适当分得生父母的财产17 根据侵权责任法的有关规定,从事高空、高压等对周围环境有高度危险作业造成他人损害的,经营者的免责条件是( )。(A)受害人故意(B)不可抗力(C)受害人同意(D)第三人过错18 下列行为中,不视为侵犯专利权的有( )。(A)不知是假冒专利产品而批发购进,能够证明该产品的合法来源的(B)购进专利权人生产的专利产品,在未经专利权人许可的情况下,再行售出
8、的(C)在专利权人的专利申请日以前已经从事相同产品的生产,现扩大该产品的生产规模(D)为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的19 遗赠属于( ) 。(A)单方法律行为(B)单务法律行为(C)无偿法律行为(D)要式法律行为三、简答题20 简述一般侵权责任的构成要件。四、辨析题21 民间有所谓“ 拾金不昧 ”的说法,请从先占、拾得遗失物、无因管理和悬赏行为的角度对该说法加以辨析。22 有人认为:“ 权利在先,效力优先 ”。请运用物权、债权和知识产权的有关知识和理论对该说法加以辨析。五、法条分析题22 婚姻法第 46 条规定:“有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权
9、请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。”请根据本条规定回答下列问题:23 离婚损害赔偿请求权的主体和赔偿义务主体是谁?24 如何理解第(二) 项规定?25 当事人不起诉离婚而单独依据本条规定提起损害赔偿的,法院应如何处理?25 合同法第 60 条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”请运用民法原理分析:26 根据本条规定概括说明合同履行原则。27 如何理解本条第 1 款和第 2 款规定中“义务” 的内容 ?28 如何理解本条第 2
10、款规定中的“交易习惯”?六、案例分析题28 甲向乙借款 15 万元,并约定以自己的一颗价值 10 万元的钻石设定抵押担保,双方于 4 月 9 日签订了抵押合同。8 月 9 日,甲又向丙借款 5 万元,同样以该钻石设定抵押担保,经丙要求,双方于 8 月 10 日签订了抵押合同,并于 8 月 11 日到当地的公证部门办理了抵押登记。后因甲无力还款,经拍卖该钻石,得款 7 万元。就该 7 万元如何偿还乙、丙的债权,发生争议。问:29 甲、乙之间的抵押合同是否有效?30 本案应如何处理? 为什么 ?法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 35 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 无
11、因管理有适法无因管理和不适法无因管理两种类型。不适法无因管理,也称不当无因管理,是指管理人没有法定或约定的义务,为他人管理事务,但管理事务不利于本人或管理事务违反本人明示或可得推知的意思。不适法无因管理的类型包括三种:(1)管理事务不利于本人,且违反本人的明示或可得推知的意思。(2)管理事务利于本人,但违反本人明示或可得推知的意思。(3)管理事务不利于本人,但不违反本人的意思。据此,B 项表述的情形属于适法无因管理,其余选项都是不适法无因管理。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 D【试题解析】 根据专利法第 5 条第 1 款的规定,对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造,不授予专利权
12、。据此,A 项表述的情形属于违法的发明创造,不能授予专利权。根据专利法第 25 条第 1 款的规定,对下列各项,不授予专利权:(1)科学发现;(2)智力活动的规则和方法;(3)疾病的诊断和治疗方法;(4)动物和植物品种;(5)用原子核变换方法获得的物质;(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。据此,B 项表述属于疾病的诊断和治疗方法;C 项表述属于对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。B、C 项表述的情形都不能授予专利权。根据专利法第 25 条第 2 款的规定,对前款第(4)项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权。据此,选
13、D 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 D【试题解析】 甲已经将古画质押给乙,因此甲并不直接占有古画,甲对古画的占有为间接占有而非直接占有。可见,不选 A 项。乙对古画的占有有法律依据 (他物权),因而乙对古画的占有是有权占有而非无权占有。可见,不选 B 项。丙善意取得古画的所有权,因而丙是基于所有权而占有古画,因而是有权占有而非无权占有。可见,不选 C 项。丁窃得古画后,基于自己所有的意思占有古画,因而是自主占有。可见,选 D 项。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 B【试题解析】 物权法规定的动产物权的交付方式包括现实交付和拟制交付两种,拟制交付包括简易交付、指示交付(返还请求权让
14、与)和占有改定三种。现实交付即出卖人将标的物现实交付给买受人直接占有,使标的物处于买受人的直接控制之下。简易交付即在买卖合同订立时买受人已经实际占有标的物,自合同生效时标的物即视为交付。本题表述的情形即为简易交付,故选 B 项。占有改定即当事人在买卖合同中约定,出卖人继续占有标的物,买受人仅取得标的物的间接占有,以代替标的物的现实交付。指示交付是指标的物由第三人占有时,出卖人将对于第三人的返还请求权让给买受人,由买受人直接向第三人要求返还标的物的交付。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 A【试题解析】 合同义务包括主合同义务、从合同义务和附随义务。主合同义务是合同当事人按照合同的约定应当履行
15、的主给付义务。附随义务是基于诚实信用原则和交易习惯所产生的各种附随于主合同义务的义务,包括合同履行中的附随义务(合同法 第 60 条第 2 款)和合同权利义务终止后的附随义务(合同法第 92 条)。本题考查的是合同履行中的主合同义务。在买卖合同中,交付是典型的主给付义务,故选 A 项。附随义务包括通知、协助、保密等义务。通知义务如使用方法的告知义务、重要情势的告知义务,协助义务如指示义务、提供履行条件义务、履行债务的必要准备义务、按时接受交付的义务等。B 项表述的是使用方法的告知义务,C 项表述的是按时接受交付的义务,D 项表述的是提供履行条件的义务,上述义务都是附随义务,而不是主合同义务,故
16、不选 B、C 、D 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 D【试题解析】 著作权法第 33 条第 2 款规定,作品刊登后,除著作权人声明不得转载、摘编的外,其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登,但应当按照规定向著作权人支付报酬。据此,张某并未对学术论文作出版权声明,因此,乙期刊社可以将学术论文作为资料刊登,不构成侵权,但乙期刊社应向著作权人张某支付报酬,故选 D 项,不选 B 项。乙期刊社的行为并非合理使用,故不选 A 项。甲期刊社并非著作权人,乙期刊社将学术论文作为资料刊登与甲期刊社无关,不选 C项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 A【试题解析】 根据继承法意见第 2 条的规定,
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