[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷202及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 202 及答案与解析一、单项选择题1 2010 年 4 月 3 日，甲与乙签订合同，将自己的钢琴卖给乙，约定三天后交付。2010 年 4 月 4 日，甲又与丙签订合同，将钢琴卖给丙，并将钢琴当天交付给丙。钢琴的所有权属于( )（A）甲（B）乙（C）丙（D）国家2 动产质权的设立时间是( )（A）质押合同生效时（B）质押财产交付时（C）主债权合同生效时（D）主债权合同履行时3 根据占有人的占有是否具有本权为标准，占有分为( )（A）有权占有和无权占有（B）善意占有和恶意占有（C）直接占有和间接占有（D）自主占有和他主占有4 甲创作的国画山河壮丽被乙购买，乙拥

2、有该项作品的( )（A）修改权（B）复制权（C）原件展览权（D）改编权5 法学通说认为不当得利属于( )（A）行为（B）事实（C）状态（D）事件6 甲公司向乙公司寄送详细的产品价目表，列明产品的详细信息，其中“彩虹” 牌电视售价 4 000 元台。乙公司在研究产品价目表后，意图购买 30 台“彩虹” 牌电视，于是向甲公司发出回复，表明购买数量，但是购买价格修改为 3 800 元台。乙公司的回复属于( )（A）要约邀请（B）要约（C）承诺（D）合同7 根据法律规定，定金数额不得超过主合同标的额的( )（A）10（B） 20（C） 30（D）508 有权宣告婚姻关系无效的机关是( )（A）婚姻登记

3、机关（B）公安机关（C）人民检察院（D）人民法院9 甲在结婚前租住丙的房屋，与乙结婚后用夫妻共同财产购买了该房屋，产权登记在甲名下。该房屋( )（A）所有权属于甲（B）所有权属于乙（C）甲乙共同共有（D）甲乙按份共有10 下列权利中，可以由法人享有的人格权是( )（A）身体权（B）肖像权（C）名誉权（D）隐私权11 未成年养子女与养父母解除收养关系的，其与生父母之间的权利义务关系( )（A）自行恢复（B）经人民法院宣告后恢复（C）经生父母同意后恢复（D）经未成年人同意后恢复12 根据法律规定，民用航空器造成他人损害的，经营者的免责事由是( )（A）不可抗力（B）受害人有过失（C）受害人故意（D

4、）战争13 甲雇佣乙到自己家中擦玻璃，乙不小心将擦玻璃的工具掉落，砸伤路过的丙。对于丙的损失( )（A）由甲承担赔偿责任（B）由乙承担赔偿责任（C）由丙自行承担（D）甲乙承担连带责任14 甲是乙公司员工，从乙公司离职后，将在职期间掌握的客户名单等保密信息出售给乙公司的对手丙公司。甲的行为侵害了乙公司的( )（A）著作权（B）专利权（C）商标权（D）商业秘密15 甲向乙借款 50 万元，并将自己的房屋抵押给乙，签订了抵押合同，但未办理抵押登记。下列说法中，正确的是( )（A）甲乙之间的抵押合同未生效（B）甲乙之间的抵押合同已生效（C）乙取得了房屋的抵押权（D）甲在任何条件下都无权对房屋再进行处分

5、二、多项选择题16 以下选项中，登记为对抗要件的是( )（A）不动产买卖（B）建设用地使用权转让（C）土地承包经营权转让（D）地役权转让17 甲下班时，误将同事乙的电脑拿回家。晚上该电脑被丙偷走。以下说法中正确的是( )（A）乙对电脑的占有是间接占有（B）甲对电脑的占有是善意占有（C）丙对电脑的占有是恶意占有（D）甲对电脑的占有是自主占有18 以下标志中，可以成为注册商标的是( )（A）文字（B）数字（C）气息（D）声音19 以下情形中，需承担缔约过失责任是( )（A）甲假借订立合同，恶意与乙进行磋商，使乙错过与其他单位进行交易的机会（B）丙故意隐瞒与订立合同有关的重要事实（C）丁泄露在订立合

6、同过程中知悉的戊公司的商业秘密（D）戌在合同订立后不按约定履行20 夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，应认定为夫妻共同财产，除了( )（A）知识产权收益（B）孳息（C）自然增值（D）经营收入21 根据法律规定，在期间的计算上，民法所称的不包括“本数” 在内的术语有( )（A）以上（B）以外（C）不满（D）超过22 下列权利中，著作权人可以转让的是( )（A）复制权（B）展览权（C）署名权（D）表演权23 下列选项中，受侵权责任法保护的是( )（A）著作权（B）隐私权（C）继承权（D）监护权三、简答题24 简述担保物权的概念和特征。25 简述著作权与邻接权的区别。26 简述代物清偿的条件。27

7、简述法定抵销的构成要件。四、法条分析题28 合同法第 67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”请分析：(1)该法条规定的是什么权利? 该权利的构成要件是什么?(2)该权利有什么效力 ?五、案例分析题29 2003 年 3 月 1 日，甲将自己的一处房产出租给乙做生意，双方签订了租赁合同，租期 15 年。2012 年 8 月 3 日，由于急需用钱，甲向丙借款 100 万并将该处房产抵押给丙。甲丙签订了抵押合同，并办理了抵押登记。抵押合同中约定“如果甲到期不能还款，则丙拥

8、有房屋的所有权”。甲到期未能清偿对丙的欠款，丙主张自己拥有该处房产的所有权，房屋不是自己出租给乙的，乙无权再继续租住，限令乙在15 日搬出。乙认为自己是承租人，拥有房屋的优先购买权，丙不能成为房屋的所有权人。结合上述材料，回答以下问题：(1)抵押合同中约定的 “如果甲到期不能还款，则丙拥有房屋的所有权” 条款是否有效?(2)如果丙是房屋的所有权人，丙是否有权要求乙搬离?(3)乙的主张是否成立 ?30 甲(女) 有一子一女，儿子早逝，留有孙子乙，乙与母亲一起生活。甲与女儿丙和女婿丁一起生活。一日，甲外出时发生车祸，不幸身亡。甲的遗产有存款 10 万元。丙与甲感情甚好，不能接受母亲突然离世的事实，

9、几天后也因伤心过度，悲痛欲绝而死亡。结合上述材料，回答下列问题：(1)乙是否有权继承甲的遗产?(2)丁是否有权继承甲的遗产?六、论述题31 试论合同法的基本原则。32 试论代理权行使的规则。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 202 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 甲虽然与乙签订买卖合同，但是钢琴未交付，所有权未发生转移，甲依然拥有钢琴的所有权。后来甲又将钢琴卖给丙，并完成了交付，钢琴的所有权发生转移，属于丙，本题选 C。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 212 条规定：质权自出质人交付质押财产时设立。因此本题选 B。【知识模块】 民法

10、学3 【正确答案】 A【试题解析】 依占有人的占有是否有本权，占有可以分为有权占有和无权占有。有权占有是指基于本权的占有，无权占有是指欠缺本权的占有。因此本题选 A。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 C【试题解析】 著作权法第 18 条规定：美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。乙购买了甲创作的国画的原件，但是该幅国画的著作权并没有转移，乙只享有原件的展览权，其他著作权属于作者甲，因此本题选 C。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。法学通说认为不当得利属于事件。D

11、 项正确。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 B【试题解析】 合同的订立一般经过要约、承诺阶段。其中承诺的内容应当与要约的内容一致。如果受要约人对要约的内容作出实质性变更，则为新的要约。本题中，甲公司向乙公司寄送详细产品价目表的行为是要约，乙公司修改了电视的价格，是对要约内容的实质性变更，因此乙公司的回复属于新的要约，B 项正确。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 B【试题解析】 担保法第 91 条规定：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20。因此本题选 B。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 对于无效婚姻，我国采用宣告无效制度，即无效婚姻并不是当然无效，

12、而必须经裁判宣告才能认定无效。无效婚姻的宣告机关是人民法院，D 项正确。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 婚姻法解释(二)(最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释( 二) ，本书中简称婚姻法解释(二)第 19 条规定：由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。本题中购买的房屋是甲婚前承租，婚后用共同财产购买，虽然产权登记在甲名下，但应当认定为夫妻共同财产，甲乙共同共有，C 项正确。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 C【试题解析】 根据法律规定，身体权、肖像权和隐私权只能自然人享有，法人可以享有名

13、誉权，C 项正确。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 收养法第 29 条规定：收养关系解除后，养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除，与生父母及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复，但成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复，可以协商确定。A 项正确。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法第 71 条规定：民用航空器造成他人损害的，民用航空器的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。C 项正确。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 侵权责任法第 35 条规定：个人之间形成劳

14、务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。甲为接受劳务的一方，应承担侵权责任。A 项正确。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 D【试题解析】 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本题中的客户名单就是商业秘密。甲擅自出售乙公司的客户名单，侵犯了乙公司的商业秘密，D 项正确。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 B【试题解析】 抵押合同的效力不同于抵押权的效力。本题中，甲乙双方签订抵押合同时，抵押合同生效。但是由于未办理登记，抵

15、押权未设立。B 项正确，AC 项错误。甲是房屋的所有权人，在抵押权人同意或者受让人清偿债务的情况下，可以转让房屋。D 项错误。【知识模块】 民法学二、多项选择题16 【正确答案】 C,D【试题解析】 物权法第 14 条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。因此，登记为不动产物权转让的生效要件，而不是对抗要件。A 项错误。第 129 条规定：土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。C 项正确。第 139 条规定：设立建设用地使用权的

16、，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。B 项错误，建设用地使用权是登记生效主义。第 158 条规定：地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。D 项正确。本题选 CD。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 乙是电脑的所有权人，但是乙的电脑被甲拿走，对电脑直接占有的人是甲，乙是间接占有，A 项正确。甲不知道自己误拿了乙的电脑，甲以自己所有的意思占有电脑，因此甲是善意占有、自主占有，BD 项正确。丙是小偷，知道电脑不属于

17、自己，还依然占有电脑，属于恶意占有，C 项正确。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 商标法第 8 条规定：任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。因此本题选ABD。气息不能成为注册商标。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 合同法第 42 条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(3

18、)有其他违背诚实信用原则的行为。第 43 条规定：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。因此 ABC 项需承担缔约过失责任。D 项是合同订立后的违约行为，需承担违约责任，而不是缔约过失责任。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 B,C【试题解析】 婚姻法解释(三)第 5 条规定：夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。BC 项正确。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 民法总则第 205 条规定：民法所称的“以上”“以

19、下”“以内”“届满”，包括本数；所称的“不满”“超过”“以外”，不包括本数。BCD 项正确。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据著作权法第 10 条的规定，著作权中的复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权等都可以转让，ABD 项正确。C 项署名权是依附于人身的，不能转让。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 侵权责任法第 2 条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、

20、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。ABCD 项全正确。【知识模块】 民法学三、简答题24 【正确答案】 担保物权是指以担保债务清偿为目的，而在债务人或者第三人的特定物或者权利上设立的定限物权。担保物权的特征包括：(1)优先受偿性。担保物权人可以就担保物的价值优先于债务人的普通债权人而受偿。(2)从属性。担保物权是为担保债权受偿而设定的，从属于所担保的债权。(3)不可分性。债权人在全部债权受清偿前，可就担保物的全部行使其权利。(4)物上代位性。担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿或者补偿金等优先受

21、偿。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 广义的著作权包括狭义的著作权与邻接权。两者关系极为密切，邻接权以著作权为基础；对于著作权合理使用的限制，同样适用于邻接权。邻接权与著作权的主要区别是：邻接权的主体多为法人或其他组织，著作权的主体多为自然人；邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果，而著作权的客体是作品本身；邻接权中除包括表演者权外一般不涉及人身权，而著作权包括人身权和财产权双重内容。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 代物清偿，是指在债的履行过程中，债权人受领他种给付以代替原定给付而使债的关系消灭。代物清偿须具备以下要件：(1)有原债务存在；(2)经双方当事人约定，以他种给付代替原

22、定给付；(3)有双方当事人关于代物清偿的合意；(4)债权人或其他有履行受领权的人现实地受领给付。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 法定抵销，是指依法律规定以当事人一方的意思表示所作的抵销。法定抵销的要件包括：(1)须双方当事人互负债务、互享债权。(2)须债权均已届清偿期。(3)须双方债务的标的物种类、品质相同。(4)须不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。【知识模块】 民法学四、法条分析题28 【正确答案】 (1)该权利是先履行抗辩权。先履行抗辩权是指在当事人互负债务且有先后履行顺序时，负有先履行义务的一方未履行债务或履行债务不符合约定时，后履行一方拒绝其履行要求的权利。先履

23、行抗辩权的成立要件包括：当事人基于同一双务合同互负债务。 双方债务均已届清偿期。一方当事人有先为履行的义务。 应当先履行的一方未履行债务或者履行债务不符合约定，如履行迟延、不完全履行、部分履行等。(2)先履行抗辩权属于一时抗辩权，其成立及行使，使得后履行一方可中止履行自己的债务，以保护自己的期限利益、顺序利益；在先履行一方采取了补救措施、变违约为适当履行的情况下，先履行抗辩权消灭，后履行一方须履行债务。【知识模块】 民法学五、案例分析题29 【正确答案】 (1)抵押合同中约定的该条款无效。物权法规定：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。(2)

24、如果丙是房屋的所有权人，无权要求乙搬离，因为甲乙的租赁合同在前，且租赁合同尚在履行期。物权法规定：订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。(3)乙的主张可以成立，乙作为承租人，可以主张优先购买权。合同法规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 (1)乙可以通过代位继承继承甲的遗产。继承法规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的

25、遗产份额。甲的儿子先于甲死亡，乙作为晚辈直系血亲可以代位继承。(2)丁可以通过转继承继承甲的遗产。甲死亡后，继承开始。丙没有表示放弃继承权，因此丙已经继承了甲的遗产，虽然遗产尚未分割。丙死亡后，其应当继承的份额由其继承人继承。丙的继承人是丁，因此丁可以通过转继承的方式继承甲的遗产。【知识模块】 民法学六、论述题31 【正确答案】 合同法的基本原则，是指合同立法的指导思想以及调整民事主体之间合同关系应遵循的基本方针和准则。合同法的基本原则有：合同自由原则、合同严守原则和鼓励交易原则。合同自由原则，是指合同当事人有权对权利、义务关系进行自由协商，不受国家权力和其他主体的非法干预。根据合同自由原则，

26、当事人有权决定是否与他人签订合同、有权选择交易对象、有权决定合同的具体内容、有权选择合同形式等。这是民法的自愿原则在合同领域的体现。国家可以依法对当事人的合同自由进行干预，以实现合同自由和合同正义的统一。合同严守原则，是指依法成立的合同在当事人之间具有法律约束力，当事人必须严格遵守，不得擅自变更或者解除合同，也不得随意违约。根据合同严守原则，自合同依法成立时起，双方当事人都要受到合同的约束；在符合变更或者解除合同的条件时，当事人应按照约定或法律的规定协商解决，任何一方不得擅自变更或解除合同；除法律规定的免责事由外，任何一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，都要承担违约责任。合同

27、严守原则是民法的诚实信用原则在合同领域的体现。鼓励交易原则是指合同法以减低当事人的交易成本，减少交易的制度障碍为指导思想，以促进当事人通过合同实现交易目的。鼓励交易原则在我国合同法中有全面体现：尽可能使当事人之间的合同成立；减少无效合同的种类；对合同解除规定了严格的法定条件等。【知识模块】 民法学32 【正确答案】 代理权的行使是指代理人在代理权限范围内完成代理事项的各种活动。根据我国法律的规定，代理权的行使必须遵守以下原则：(1)代理人应在代理权限范围内行使代理权。代理人只有在代理权限范围内进行的代理行为，才能由被代理人承担法律后果；超越代理权限所为的行为，除被代理人追认的以外，对被代理人不

28、发生法律效力，而由代理人承担责任。被代理人知道代理人超越代理权为民事活动不作否认表示的，由代理人和被代理人承担连带责任。(2)代理人应为维护被代理人的利益而行使代理权。也只有在为了被代理人的利益的情况下，才能转委托。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。(3)代理人不得滥用代理权。滥用代理权主要有三种情形：自己代理。这是指代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动的行为。该行为通常为无效行为，但仅给被代理人带来利益的，或者经被代理人许可的，应为有效。双方代理。这是指代理人以被代理人的名义与自己代理的其他人进行民事活动的行为。该行为原则上无效，但符合法律规定或交易习惯，或者经被代理人认可的，应为有效。代理人与第三人恶意串通。此种行为属于无效的民事行为，给被代理人造成损害的，由代理人和第三人负连带责任。【知识模块】 民法学