[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷191及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 191 及答案与解析一、单项选择题1 根据婚姻法的规定，下列情形属于可撤销婚姻的是( )（A）甲因受欺诈与乙缔结的婚姻（B）甲因受胁迫与乙缔结的婚姻（C）甲 (女)19 岁与乙( 男)25 岁缔结的婚姻（D）甲与舅舅家的女儿乙缔结的婚姻2 甲有一子乙，一女丙，乙有一子丁，丙有一女戌。乙先于甲死亡，甲生前主要由乙妻戊照顾，甲死亡时，无权继承甲遗产的是( )（A）戊（B）丙（C）丁（D）戌3 根据侵权责任法的规定，动物园的动物造成他人损害，动物园承担侵权责任的归责原则是( )（A）公平责任原则（B）过错责任原则（C）过错推定责任原则（D）无过错责任原则4 根据

2、侵权责任法的规定，因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人( )（A）应当承担赔偿责任（B）应当给予适当补偿（C）可以给予适当补偿（D）不应当承担任何责任5 甲按照买卖合同约定，将 20 台计算机交付给乙，该行为属于( )（A）事实行为（B）民事法律行为（C）准民事法律行为（D）事件6 甲(14 岁) 在一次抽奖活动中抽中 5 万元的大奖，甲母在征得甲的同意后，将其中的 1 万元赠送给生活困难的乙。甲母的行为( )（A）有效，因为甲母处分财产已经征得甲的同意（B）有效，因为甲母是甲的法定代理人（C）无效，因为甲母

3、处分财产不是为了甲的利益（D）无效，因为甲母无权处分甲的财产7 甲、乙、丙、丁四人合开一律师事务所，该事务所为特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙在办理一项业务时，因为重大过失造成客户损失 20 万元。该损失应由( )（A）甲、乙、丙承担按份责任（B）甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其在事务所中的财产份额为限承担有限责任（C）甲、乙、丙、丁承担无限连带责任（D）甲、乙、丙承担无限连带责任，丁承担补充责任8 2010 年 1 月 10 日，甲向乙借款 5 万元，约定的还款期限是 2011 年 1 月 10 日。到期后，甲并没有还款。2011 年 6 月 3 日，乙向法院提起诉讼，法院于 2011 年

4、6月 8 日决定不予立案并通知了甲。甲对乙债权的诉讼时效重新计算的起算点是( )（A）2010 年 1 月 10 日（B） 2011 年 1 月 10 日（C） 2011 年 6 月 3 日（D）2011 年 6 月 8 日9 甲一直不满意自己的姓名，于是在满 18 周岁后向派出所申请修改姓名。甲父知道后，极力阻止，不允许甲修改姓名。甲父的行为( )（A）侵犯了甲的姓名权（B）合法，因为甲父有权决定甲的姓名（C）侵犯了甲的隐私权（D）侵犯了甲的名称权10 下列选项中，发生变动时适用登记对抗主义的物权是( )（A）建设用地使用权（B）地役权（C）不动产抵押权（D）房屋所有权11 甲向乙借款 5

5、万元，并将自己所购基金份额作为质押，质权的设立时间为( )（A）自权利凭证交付乙时设立（B）自工商行政管理部门办理出质登记时设立（C）自信贷征信机构办理出质登记时设立（D）自证券登记结算机构办理出质登记时设立12 下列情形中，不构成不当得利的是( )（A）甲按照合同支付货款后合同被宣告无效（B）乙在自动取款机取款，因自动取款机发生故障多吐出一些钱（C）丙提前偿还借款（D）丁所订牛奶误送到邻居家13 甲于 2014 年 6 月 1 日自己写了一份遗嘱，指定去世时所留房屋由儿子乙继承。甲将此份遗嘱进行了公证。2014 年 8 月 9 日，甲又写了一份遗嘱，指定去世时所留房屋由女儿丙继承。2014

6、年 9 月 10 日，甲邀请丁、戊作为见证人，由丁代甲书写遗嘱，指定去世时所留房屋赠与朋友戌。2014 年 10 月 10 日，甲去世。甲所留房屋应当( )（A）由乙继承（B）由丙继承（C）由戌继承（D）由乙、丙共同继承14 甲在某商场购物时与乙发生口角，甲试图殴打乙。商场保安、售货员见状，极力阻止甲伤人，并且报警。但是由于甲力气太大，保安及售货员未能阻止，甲将乙打伤。对于乙的损失( )（A）商场与甲承担按份责任（B）商场承担补充责任（C）商场不承担责任（D）商场与甲承担连带责任15 下列选项中，具有民事权利能力的是( )（A）父亲刚刚死亡的 8 个月的胎儿（B）正在筹建中的有限责任公司（C）

7、会说话的鹦鹉（D）被诽谤的死者16 小明(9 岁) 用自己的零花钱买了些教科书，价值 50 元。小明买书的行为( )（A）无效（B）有效（C）效力待定（D）可撤销二、多项选择题17 以下情况中，会导致专利权无效的有( )（A）发明创造不具有新颖性（B）专利权的客体是疾病的诊断和治疗方法（C）专利权的客体是动植物的生产方法（D）发明专利申请文件的修改超出了原说明书的权利要求书记载的范围18 甲与乙签订一份货款为人民币 10 万元的买卖合同，甲支付给乙定金 4 万元，并约定违约金 5 万元。后乙违约没有履行该合同，甲可以采取的措施是( )（A）甲只能要求乙返还定金 8 万元（B）甲只能要求乙支付违

8、约金 5 万元（C）甲可以要求乙返还定金 6 万元（D）甲可以要求乙支付违约金 5 万元19 以下关于离婚与撤销婚姻的区别的表述，正确的是( )（A）离婚以合法婚姻为对象，撤销婚姻是欠缺法定要件的违法婚姻（B）离婚请求权人为夫妻中的任何一方，请求撤销婚姻只能由受胁迫一方当事人提出（C）离婚只能发生在配偶生存期间，撤销婚姻即使在当事人一方死亡后仍可提出（D）离婚没有溯及力，撤销婚姻具有溯及力20 下列文件中，可以作为认定自然人的出生时间的依据的有( )（A）出生证明（B）户籍登记（C）其他有效身份登记（D）经常居住地登记21 甲(7 周岁) 的父母在一场车祸中同时死亡，甲的祖父母、外祖父母健在，

9、都想做甲的监护人。关于确定甲的监护人，以下说法正确的是( )（A）由甲住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人（B）甲的祖父母、外祖父母对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人（C）甲的祖父母、外祖父母也可以直接向人民法院申请指定监护人（D）甲的祖父母被指定为监护人后，可以自己将监护人资格变更为甲的外祖父母22 下列表述中，属于法人成立必须具备的条件的是( )（A）有必要的财产或经费（B）有自己的名称、组织机构和场所（C）依法成立（D）能独立承担民事责任23 以下请求中，不适用诉讼时效的是( )（A）请求侵权行为损害赔偿（B）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险（C）请求支付抚养费、

10、赡养费或者扶养费（D）请求履行合同三、简答题24 简述发明被授予专利权的实体条件。25 简述平等原则的含义和表现。26 简述法定继承的适用情形。四、法条分析题27 婚姻法第 10 条规定：“有下列情形之一的，婚姻无效：(一)重婚的；(二)有禁止结婚的亲属关系的；(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚龄的。 ”请分析：(1)无效婚姻的宣告机关是什么?(2)有权申请宣告婚姻无效的主体是谁?(3)夫妻一方死亡的，另一方需在何时提出宣告婚姻无效的申请?28 继承法第 31 条规定“公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠

11、的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。”请分析：(1)遗赠扶养协议具有什么特征?(2)遗赠扶养协议与遗赠有何区别?五、案例分析题29 甲公司是房地产开发企业，开发某楼盘。乙公司是承建商，负责该楼盘的建设施工。甲公司为了筹集建设资金，以在建楼盘作抵押向银行贷款。同时，丙公司作为贷款的保证人。甲公司开发的楼盘实行预售制，丁交付了全部购房款买了该楼盘的一间商品房。楼盘建好后，甲公司未按时偿还银行贷款，也未足额支付乙公司的工程款。请根据上述案情，回答下列问题并说明理由：(1)丁能否取得所购房屋的所有权?(2)乙公司对该楼盘

12、有何权益? 是否可以对抗银行的抵押权?(3)银行应如何维护自己的权益?六、论述题30 试论意思表示的瑕疵。法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 191 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 婚姻法规定：因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。因此选 B。可撤销婚姻的理由只有一个：受胁迫。受欺诈不是可撤销婚姻的理由，A 项错误。CD 项是无效婚姻，而不是可撤销婚姻。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 D【试题解析】 乙先于甲死亡，乙之子丁可以通过代位继承来继承甲的财产，戊是尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，丙是甲的女儿，丁、戊、丙都可以作为第一顺序继

13、承人继承甲的财产，戌无权继承甲的遗产，选 D。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法规定，动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。动物园被推定有过错，需证明其没有过错，即证明已经尽到管理职责才能不承担责任。不能证明的，就要承担责任，因此是过错推定责任。C 项正确。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 B【试题解析】 侵权责任法规定：因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。因此选 B。【知识模块】 民法学5 【正确答案】

14、A【试题解析】 民事法律行为是民事主体基于其意思表示，旨在发生、变更或终止民事权利和民事义务的合法行为，准民事法律行为是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提，将一定的内心意思表示于外，从而引起一定法律效果的行为，交付行为不是意思表示行为，所以不是民事法律行为，也不是准民事法律行为，BC 项错误。事实行为是指行为人主观上不一定具有发生、变更或消灭民事法律关系的意思，但客观上能够引起这种后果的行为，作为债权标的的给付行为如交货、付款属于事实行为，A 项正确，D 项错误。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 民法总则规定：监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为

15、维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。甲母将 1万元赠送给乙不是为了甲的利益，C 项正确。A 项错误，甲是未成年人，没有完全民事行为能力，不能独立处分大额财产，甲的同意不能使甲母的行为具有合法性。B 项错误，甲母虽然是法定代理人，但是不能任意处置甲的财产，只能为了甲的利益才可以处置。D 项错误，甲母在为了甲的利益的前提下，有权处分甲的财产。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 B【试题解析】 合伙企业法规定，特殊的普通合伙企业中，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。甲

16、乙丙因为重大过失造成客户损失 20 万元，应当承担无限连带责任，丁以其在律师事务所中的财产份额为限承担有限责任，B 项正确。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 当事人提起诉讼，可以中断诉讼时效。根据诉讼时效规定(最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定，本书中简称诉讼时效规定)的有关规定，权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算。本题中，法院于 2011 年 6 月 8 日决定不

17、予立案并且通知了甲，甲的诉讼时效从当日起重新计算，D 项正确。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 A【试题解析】 姓名权有三方面内容：姓名决定权、姓名使用权、姓名变更权。自然人有权依照法律规定改变自己的正式姓名而不受他人非法干涉，甲父的行为干涉了甲的姓名变更权，侵犯了甲的姓名权，A 项正确。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 B【试题解析】 根据物权法的规定，地役权设立或转让时，自合同生效之日起地役权即设立或转让，但是不经登记，不能对抗善意第三人，所以地役权是登记对抗主义，B 项正确。ACD 都是登记生效主义，不经登记，物权不发生变动。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 D【试题解析

18、】 以基金份额作质押的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立，D 项正确。以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付质权人时设立；以其他股权出质的，质权自交付工商行政管理部门办理出质登记时设立；以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 C【试题解析】 不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。履行道德义务的给付不构成不当得利，履行未到期债权也不构成不当得利，C 项不构成不当得利，当选。ABD 均构成不当得利。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 在各种形式的遗嘱中，公证遗嘱的法律效力最高，

19、其他形式的遗嘱不得变更、撤销公证遗嘱。甲虽然留有多份遗嘱，但是公证遗嘱只有一份，应按照公证遗嘱分割遗产。公证遗嘱中指定所留房屋由儿子乙继承，所以本题选 A。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。本题中，乙的损失是由甲造成的，商场的保安、售货员已经尽力阻止而且报警，已经尽到安全保障义务，不应当承担责任，C 项正确。【知识模块】

20、民法学15 【正确答案】 A【试题解析】 民法总则第 13 条规定：自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。第 16 条规定：涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。第 59 条规定：法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。A 项中的胎儿，涉及遗产继承，因此视为具有民事权利能力，A 项正确。B 项公司正在筹建，未正式成立，不具有民事权利能力。C 项是动物，不是自然人或法人，不具有民事权利能力。 D 项自然人已经死亡，不具有民事权利能力。【知识模块】 民

21、法学16 【正确答案】 B【试题解析】 民法总则第 19 条规定：8 周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。小明 9 周岁，是限制民事行为能力人。购买价值 50 元的图书，是与其年龄、智力相适应的民事法律行为，有效，B 项正确。【知识模块】 民法学二、多项选择题17 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 专利无效的原因包括：被授权专利的发明创造不符合授予专利权的实体条件；专利申请文件不符合法律规定；属于不授予专利权范围；属于重复授权情形；违反“在先申请

22、”原则。A 项是被授权专利的发明创造不符合授予专利权的实体条件，B 项属于不授予专利权的范围，D 项是专利申请文件不符合法律规定，都会导致专利权无效，选 ABD。动植物的品种不能被授予专利权，但是动植物的生产方法可以依法授予专利权，C 项有效，不选。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 C,D【试题解析】 定金和违约金可以择一适用，但不能同时适用，AB 项错误。本题中甲支付定金 4 万元，按照法律规定，定金不能超过合同总额的 20，因此 4 万元中只有 2 万元是定金，2 万元是预付款，按照定金罚则，甲可以要求双倍退还定金，也就是 4 万元，再加上退还的预付款 2 万元，总共应退还 6 万元

23、，C 项正确。甲也可以要求乙支付违约金 5 万元，D 项正确。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 离婚，又称婚姻的解除，指夫妻一方或双方依照法律规定解除婚姻关系的法律行为。可撤销婚姻，是指已经成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，依法享有撤销权的人可以向有关机关请求撤销的婚姻。本题中四个选项都是离婚与撤销婚姻的区别，全选。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 民法总则第 15 条规定：自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以推翻以上记

24、载时间的，以该证据证明的时间为准。因此本题选 ABC。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 民法总则第 31 条规定：对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿，按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人。依照本条第 1 款规定指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由被监护人住所地的居民委员会、村民

25、委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。监护人被指定后，不得擅自变更；擅自变更的，不免除被指定的监护人的责任。因此 ABC 项正确。D 项错误，甲的祖父母不能擅自变更监护人资格。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 民法总则第 58 条规定：法人应当依法成立。法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。第 60 条规定：法人以其全部财产独立承担民事责任。因此 ABCD 项都是法人成立的条件，本题全选。【知识模块】 民法学23 【正确

26、答案】 B,C【试题解析】 民法总则第 196 条规定：下列请求权不适用诉讼时效的规定：(1)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；(2) 不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；(3)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；(4)依法不适用诉讼时效的其他请求权。因此 BC 项正确。A 项是基于侵权行为的请求权、D 项是基于合同债权的请求权，都适用诉讼时效。【知识模块】 民法学三、简答题24 【正确答案】 发明被授予专利权必须具备以下实体条件：(1)新颖性。不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的

27、专利文件中。(2)创造性。必须同申请日以前已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步。(3)实用性。能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 平等原则是指民事主体在民事活动中的地位平等。平等原则具体表现在以下四个方面：(1)公民的民事权利能力一律平等。任何公民在法律上不分尊卑贵贱、财富多寡、种族差异、性别差异，其抽象人格都是平等的。(2)不同民事主体参与民事法律关系适用同一法律，处于平等的地位。(3)民事主体在民事法律关系中必须平等协商。任何一方当事人不得将自己的意志强加给另一方当事人。(4)对权利予以平等的保护。在法律上，无论具体的人具有何种事实上的

28、差异，当其权利受到侵害时，法律都给予平等保护。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 根据继承法的规定，适用法定继承的情形有：(1)被继承人生前未与他人订立遗赠扶养协议，或虽订立遗赠扶养协议，但只处分了部分遗产，或协议已失去法律效力的。(2)被继承人生前未立遗嘱、遗赠或虽立遗嘱、遗赠，但只处分了部分遗产，或所立遗嘱、遗赠无效或部分无效的。(3)遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的；(4)遗嘱继承人丧失继承权或受遗赠人丧失遗赠受领权的；(5)遗嘱继承人或受遗赠人先于被继承人死亡的。【知识模块】 民法学四、法条分析题27 【正确答案】 (1)根据婚姻法解释(一) 的规定，无效婚姻的宣告机关是

29、人民法院，其他任何单位都无权宣告无效。(2)根据婚姻法解释 (一) 的规定，有权向人民法院申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。利害关系人包括：以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织；以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为未达法定婚龄者的近亲属；以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属；以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属。(3)根据婚姻法解释 (二) 的规定，在婚姻当事人双方生存期间，只要无效婚姻的原因没有消除，请求权人便可提出宣告婚姻无效的申请；如果当事人一方或者双方死亡

30、的，须在其死亡以后一年内提出宣告婚姻无效的申请。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 (1)遗赠扶养协议具有以下特征：遗赠扶养协议是双方、双务、诺成、有偿、要式民事法律行为。遗赠扶养协议的扶养人不限于自然人，既可以是自然人，也可以是集体所有制组织。法定继承人和国家机关、国有企事业单位不能作扶养人。遗赠扶养协议是生前生效与死后生效相结合的法律行为。 遗赠扶养协议在适用上具有最优先性。(2)遗赠扶养协议与遗赠的区别主要有以下几个方面：遗赠扶养协议是双方法律行为，遗赠是单方法律行为。遗赠扶养协议是合同行为，遗赠是遗嘱行为。遗赠扶养协议是双务、有偿法律行为，遗赠是单务、无偿法律行为。 遗赠扶养协议是

31、生前生效与死后生效相结合的法律行为，遗赠是死后生效的法律行为。【知识模块】 民法学五、案例分析题29 【正确答案】 (1)丁可以取得所购房屋的所有权。根据司法解释的相关规定，消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受入。本题中，丁是消费者，且已经交付了商品房的全部款项，乙公司的工程价款优先受偿权不能对抗丁。(2)乙公司对该楼盘具有工程价款优先受偿权。按照合同法的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申

32、请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。乙公司的工程价款优先受偿权可以对抗银行的抵押权。根据司法解释的相关规定，建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。(3)银行对楼盘具有抵押权，也有丙公司的保证。根据物权法的相关规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。银行应当先行使该楼盘的优先受偿权，虽然

33、银行的优先受偿权不能对抗乙公司和丁，但是可以对抗其他没有抵押的债权。该楼盘的价款不足以偿还贷款的，银行可以要求丙公司承担保证责任。【知识模块】 民法学六、论述题30 【正确答案】 意识表示瑕疵包括意思与表示不一致、意思表示不自由两类。意思表示不一致，是指表意人的内心意思与外在表示不一致。主要包括：(1)单独虚伪表示，指表意人把真实意思保留心中，所作出的表示行为并不反映其真实意思，是一种自知非真意的意思表示。(2)通谋虚伪表示，指表意人与相对人通谋，不表示内心真意的意思表示。(3)隐藏行为，指表意人为虚假的意思表示，但其真意为发生另外法律效果的意思表示。隐藏行为中的虚假意思表示无效，真实意思表示有效。(4)错误，指表意人为表意时，因认识不正确或欠缺认识，以致内心的真实意思与外部的表示行为不一致。包括动机错误、内容错误、表示行为的错误、传达错误、受领人错误。意思表示不自由，是指由于他人的不当干涉，使意思表示存有瑕疵。主要包括：(1)欺诈，指当事人一方故意编造虚假情况或者隐瞒真实情况，使表意人陷人错误而做出违背自己真实意思的行为。(2)胁迫，指一方当事人或第三人向对方或其亲属预告危急，使其发生恐惧心理，并基于这种恐惧心理而作出的违背真实意思的行为。(3)乘人之危，指行为人利用相对人的急迫需要或者危难处境，迫使其作出违背本意而接受对其非常不利的条件的意思表示。【知识模块】 民法学