[考研类试卷]法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷137及答案与解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 137 及答案与解析一、单项选择题1 张某是某企业的销售人员,随身携带盖有该企业公章的空白合同书,便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名,但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议,该购销协议的性质应如何认定( )。(A)不成立(B)无效(C)可撤销(D)成立并生效2 甲将收藏的一件明代瓷器出售给乙,乙当场付清价金,约定甲 10 天后交货。丙听说后,表示愿以双倍价格购买。甲当即决定卖给丙,约定第 5 天交货,并收取定金若干。乙听说此事后,骗甲七岁之子将瓷器从家中取出给她。在瓷器为乙占有期间,该瓷器所有权归谁( )。(A)甲(B)乙(C)
2、丙(D)甲乙共有3 甲将自己的手机卖给乙,双方约定手机卖给乙后仍然由甲使用一个月。乙是通过哪种交付方法取得手机所有权的( )。(A)现实交付(B)占有改定(C)指示交付(D)简易交付4 李某从自己承包的土地上出入不便,遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行,李某支付给张某 2 万元,但没有进行登记。下列哪一个选项是错误的( )。(A)该约定属于有关相邻关系的约定(B)该约定属于地役权合同(C)如果李某将其承包经营权转移给他人,受让人有权在张某承包的土地上通行,但合同另有约定的除外(D)如果张某将其承包经营权转移给他人,则善意的受让人有权拒绝李某在自己的土地上通行5 甲公司开发
3、写字楼一幢,于 2008 年 5 月 5 日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于 2008 年 5 月 6 日申请办理了预告登记。2008 年 6 月 2 日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的( )。(A)抵押合同有效,抵押权设立(B)抵押合同无效,但抵押权设立(C)抵押合同有效,但抵押权不设立(D)抵押合同无效,抵押权不设立6 甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公桌抽屉内,并张贴了招领启事。丙盗走该相机,给了不知情的丁,丁出质于戊。对此,下列哪一种说法不正确( )。(A)乙对相机的
4、占有属于无权占有(B)丙对相机的占有属于他主应有(C)丁对相机的占有属于自主占有(D)戊对相机的占有属于直接占有7 甲创作的一篇杂文,发表后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文,丙将之译成维文,均在国内出版,未征得甲的同意,也未支付报酬。下列哪一观点是正确的( )。(A)报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权(B)乙和丙的行为均不构成侵权(C)乙的行为不构成侵权,丙的行为构成侵权(D)乙的行为构成侵权,丙的行为不构成侵权8 双务合同履行过程中,一方行使抗辩权后( )。(A)合同自动解除(B)另一方仍需履行合同义务(C)债自动消火(D)另一方不再负有履行义务9 在商标权
5、人连续三年停止使用注册商标的情况下,下列说法哪个是正确的( )。(A)对于该商标,任何人均可以提出商标异议(B)对于该商标,任何人均可以提出注册商标争议(C)对于该商标,任何人均可以申请商标局予以撤销(D)对于该商标,任何人均可以直接向商标局提出相同或类似商标的注册申请10 关于合同解除的表述,下列哪一个选项是正确的( )。(A)赠与合同的赠与人享有任意解除权(B)承揽合同的承揽人享有任意解除权(C)没有约定保管期间保管合同的保管人享有任意解除权(D)居问合同的居问人享有任意解除权11 某小学组织春游,队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈,未跟进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物,与
6、小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害,下列哪一说法是正确的( )。(A)刘某应承担赔偿责任(B)某小学应承担赔偿责任(C)某小学应与刘某承担连带赔偿责任(D)刘某应承担赔偿责任,某小学应承担相应的补充赔偿责任二、多项选择题12 关于民法的特点,下列说法正确的是( )。(A)民法是权利法,它只是保护法律加以确认过的权利(B)民法是司法的核心部分,民事立法特别是合同法中要尽量扩大任意性规范的数量(C)民法既是行为规范又是裁判规范,但以前者为主(D)民法奉行私法自治13 下列民事行为中,哪些属于意思表示不真实的民事行为( )。(A)恶意串通损害他人利益的行为(B)以合法形式掩盖非法目的行为(C)
7、误将赝品作为真品出卖的行为(D)与他人合伙开设赌场的行为14 被宣告死亡人如果被证明仍然活着,而撤销了死亡宣告,那么他拥有哪些权利( )。(A)要求第三人返还已被其继承人合法转让给第三人的财产(B)要求继承人返还继承的财产(C)与其尚未结婚的配偶恢复夫妻关系(D)如其配偶再婚后的配偶又死亡的,他的夫妻关系自行恢复15 在法定代表人和法人的关系的问题上,下列哪些表述是正确的( )。(A)法定代表人既是法人的代表人,又是法人的机关的代表人。(B)法定代表人履行职务的行为是法人的行为。(C)法定代表人只能是法人单位的行政正职负责人。(D)法定代表人的代表权源于法律和章程,而不是源于法人的授权。16
8、王某过生日,其男友张某遂向某花店订了一束玫瑰花,要求花店于 3 月 1 日直接将花送到王某的住处,交给王某,张某也交付了价款。3 月 1 日由于花店的过失,花店未能将约定的一束玫瑰花送给王某。就此下列说法正确的是( )。(A)张某可以向花店主张要求其承担违约责任(B)王某作为利益第三人也有权要求花店承担违约责任(C)花店应当向张某承担违约责任,而不是向王某承担违约责任(D)对花店的损害赔偿请求权张某和王某是连带债权人17 在以死亡为给付保险金条件的人身保险中,被保险人死亡后,如受益人已先于被保险人死亡,又没有其他受益的人,保险人不应向谁履行给付保险金的义务( )。(A)投保人指定的人(B)被保
9、险人的继承人(C)投保人自己(D)受益的继承人三、简答题18 简述所有权的特征。四、法条分析题18 我国民法通则第三十六条规定:“法人的定义及其权利能力和行为能力。法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”请问:19 本条规定体现了法人的什么特点?20 法人的民事权利能力的起止时间是什么?21 法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力有哪些区别?五、案例分析题21 张庄、王庄、董庄三村分别按照 30、30、40的比例共同投资兴建一座蓄水量 10 万立方米的水库,并约定三村按照投资比例分配水量。某年,李庄灌溉用水不足,与董庄达成协议:董庄从自己的用水量中供
10、应李庄灌溉用水 1 万立方米,李庄支付价款 1 万元。供水时,流经两村之间的陈庄时,陈庄将水截流三分之二,灌溉本村农田。李庄因未及时灌溉,秧苗损失 3000 元。同时,李庄以为董庄故意减少供水,夜间派人偷偷将水库闸门打开放水 3 万立方米。因放水不当,造成张庄鱼塘中鱼苗损失 3000 元。王庄看到上述情形,决定将自己的 30份额转让给魏庄。问题:22 本案涉及哪些民事法律关系?23 王庄转让其份额,应履行什么义务?23 某开发商经批准开发居民高层公寓楼,先后有四百多位客户与该开发商签订购房合同,并在依约交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下入住该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某,每年
11、租金 1 万元,陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼层渗透,引起马某等居民的不满。因与开发商协商不成,马某等联名按购房合同的仲裁条款申请仲裁,要求开发商终止与陈某的合同,停止侵害,并赔偿损失。问题:24 本案中,楼顶部分所有权归谁?为什么?25 马某等是否有权要求开发商停止侵害,赔偿损失?25 公民王某承包村里的鱼塘,经过精心饲养经营,收成看好,就在鱼要大量出塘上市之际,王某不幸溺塘而死,而他的两个儿子都在外地工作,无法照管鱼塘。王某的同村好友李某便主动担负起照管鱼塘的任务,并组织人员将鱼打捞上市出卖,获得收益 4 万元,其中,应向村里上缴 1 万元,李某组织人员打捞出卖鱼所花费的劳
12、务费及其他必要费用共计 2000 元。现李某要求王某的继承支付 2000 元费用,并要求平分所刺 28000 元款项。问题:26 李某的行为属于什么性质?27 李某的要求是否合法?法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷 137 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题考表见代理。所谓的表见代理,本属于无权代理,但因本人与无权代理人之间的关系,具有外表授权的特征,致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为,法律使之发生与有权代理相同的法律效果。通常情况下,行为人持有本人发出的证明文件,如本人的介绍信、盖有合同专用章或盖有公章的空白合同书等。这些证明文件构成认定表
13、见代理的客观依据。合同法第 49 条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”甲携带盖有乙企业公章的空白合同书,相对人有理由据此认为甲具有代理权,构成表见代理。故该购销协议已经成立并生效。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 A【试题解析】 动产物权的转移,必须完成交付。本题中,瓷器的所有权并没有转移给乙或者丙而甲七岁之子是无民事行为能力人,且非基于甲的意思将瓷器交于乙,并不构成所有权的转移,瓷器所有权仍归于甲。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 交付通常是指现实交付,即直接占有的移转。但是
14、随着商品经济的发展,为了交易上的便利,交付已不限于这种现实的直接占有的移转,而是有了许多变通的交付方法,如拟制交付。拟制交付是指出让人将标的物的权利凭证交给受让人,以代替物的现实交付。拟制交付又包括简易交付、占有改定、指示交付三种。所谓简易交付,即受让人已经占有动产,物权变动的合意成立时,视为交付。占有改定是指动产物权的让与人与受让人之间特别约定,标的物仍然由出让人继续占有,此时,在物权让与的合意成立时,视为交付。指示交付是指动产由第三人占有时,出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人,以代替交付。本题中,甲将自己的手机卖给乙,双方约定手机卖给乙后仍然由甲使用一个月,该手机的占有虽并未现实地
15、转移给乙占有,但乙已经取得了手机的所有权,此种交付方式实际上就是占有改定。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 A【试题解析】 地役权是以他人土地供自己土地便利而使用以提高自己不动产效益的权利。相邻关系是指两个或者两个以上相邻不动产的所有人或使用人,在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。地役权二般是约定的,而相邻关系是法定的,另外根据合同性质,可知李某与张某的书面约定属于地役权合同。所以 A 选项说法错误,B 选项说法正确。物权法第 164 条规定:“地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的,地役权一并转让,但合同另有约定的除外。”故 C
16、 项说法正确。物权法第 158 条规定:“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。”本题中,因为张某和李某之间的地役权合同没有进行登记,因此不得对抗善意第三人,故 D项说法正确。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 C【试题解析】 本题考杏预告登记、不动产抵押合同与抵押权的生效时间。在本题中,甲与银行之间设立的抵押是不动产抵押,一般情况下,抵押合同自签订之日起生效,抵押权自办理抵押登记之日起设立。据此首先可以判断出甲与银行之间的抵押合同已经生效。因此,BD 选项错误。另外, 物权法第 20 条规定:“当事人签订买卖房屋或者其他
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