[考研类试卷]法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷26及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 26 及答案与解析一、单项选择题1 下列属于法定正当化事由的是( )。（A）正当防卫（B）自救行为（C）义务冲突（D）经权利人认诺的行为2 关于假释，下列选项表述正确的是( )。（A）被假释的犯罪分子，未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利（B）被假释的犯罪分子，在假释考验期间再犯新罪的，不构成累犯（C）对于累犯，只要被判处的刑罚为 10 年以下有期徒刑，均可适用假释（D）对于犯杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪的犯罪分子，即使被判处 10 年以下有期徒刑，也不得适用假释3 下列关于死刑的适用，说法正确的有( )。（A

2、）审判时已满 75 周岁的人，一律不适用死刑（B）审判时双目失明的人，一律不适用死刑（C）犯罪时不满 18 周岁的人，一律不适用死刑（D）犯罪时怀孕的妇女，一律不适用死刑4 根据刑法的规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，应对( )负刑事责任。（A）制造毒品罪（B）投放危险物质罪（C）破坏交通工具罪（D）走私毒品罪5 甲与乙有仇，欲置乙于死地。某日，甲见乙与丙被绳索悬吊于半空中洗擦楼房外墙玻璃，便用刀割断绳索，致乙、丙一起坠地死亡。对此，甲的主观罪过形式是( )。（A）对乙属直接故意，对丙属间接故意，具有两个罪过（B）对乙属直接故意，对丙属轻信过失，具有两个罪过（C）对乙属直接故意，对丙

3、也是直接故意（D）对乙属直接故意，对丙属意外事件，只具有一个罪过6 甲因为男友乙不忠而生恨意，决定杀乙。某日把乙引到家中，将一瓶安眠药(50片)掺入咖啡让乙喝下。乙在甲的床上昏睡，甲离家到附近一座山上打算自杀。甲在山上犹豫徘徊一昼夜，心生悔意急回家，发现乙已经被人送医院抢救，未死。甲大喜过望。对甲( ) 。（A）按既遂犯处罚（B）可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚（C）可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚（D）应当免除处罚7 盗窃正在使用中的公路上的井盖的行为，构成( )。（A）盗窃罪（B）破坏交通设施罪（C）破坏交通工具罪（D）以危险方法危害公共安全罪8 下列情形中，属于犯罪未遂的是( )。（A

4、）甲持匕首在张三每天下夜班经过的路口守候，准备杀死张三，但张三当夜没有出现在这一地点（B）乙携带匕首乘坐出租车，准备对出租车司机进行抢劫，因形迹可疑，出租车司机将车开进了派出所将其抓获（C）丙非法购进两支手枪，还未来得及出卖即被抓获（D）丁为抢劫李四的钱财，假装劝酒将李四灌醉，没来得及取走李四的财物，因被李四的妻子发现而慌忙逃走9 检察院干警李某在负责侦查某国有公司女经理王某贪污案时，对王某贪污公款15 万元的罪行不追查、不取证，并将罪证材料销毁，以帮助王某逃避处罚。王某在李某的帮助下获释后，李某以此为要挟，将王某多次奸污。李某的行为除构成强奸罪外，还构成( ) 。（A）包庇罪（B）徇私枉法罪

5、（C）滥用职权罪（D）玩忽职守罪10 甲为外交部官员，在履行公务出访其他国家时接受对方赠送的礼品，价值超过50 万元，甲将礼品占为己有。甲的行为构成( )。（A）侵占罪（B）受贿罪（C）贪污罪（D）职务侵占罪11 非法行医罪属于( ) 。（A）连续犯（B）继续犯（C）集合犯（D）结合犯12 下列情况下不属于刑法规定的立功表现的是( )。（A）揭发他人犯罪行为，经查证属实（B）提供重要线索，帮助司法机关侦破其他案件（C）主犯揭发同案犯的共同犯罪行为，经查证属实（D）羁押期间阻止他人重大犯罪活动二、多项选择题13 下列哪些情况属于不能犯未遂?( )（A）由于光线暗，未能射中被害人（B）撬开保险柜，

6、保险柜内空无财物（C）误把白糖当作砒霜杀人的（D）把男子作为强奸对象14 下列选项所列情形，不构成共同犯罪的是( )。（A）甲指使未满 16 周岁但已满 14 周岁的刘某使用麻醉方法绑架某私营企业主 10岁的儿子，以勒索该私营企业主的钱财（B）事先无通谋的两抢劫犯在抢劫过程中因单个人力量薄弱而互相配合抢劫（C）甲在一隐蔽处向丙开枪，乙同时也向丙开了枪，据查，甲、乙并无通谋（D）甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量彩电，都想将各自的上述物品运往境内。二人共同雇请一艘走私船将这些物品运往境内15 下列行为中构成受贿罪的有( )。（A）利用自己的职务便利，索取他人财物，为请托人谋取利益（B）利用自

7、己的职务便利，非法收受他人财物，为请托人谋取不正当利益（C）利用所处地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物（D）利用自己的职务，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物16 剥夺政治权利的内容是( )。（A）选举权和被选举权（B）继承权（C）担任公司、企业、事业单位领导职务的权利（D）担任国家机关职务的权利17 下列行为中，不属于刑法意义上的危害行为的有( )。（A）人在睡梦中的举动（B）人在不可抗力作用下的举动（C）人在身体受到强制下的行为（D）人在精神受到一定强制下的行为18 既可以随主刑附加适用，也可以

8、独立适用的附加刑有( )。（A）罚款（B）没收财产（C）驱逐出境（D）剥夺政治权利三、简答题19 简述阻碍执行军事职务罪的构成条件。20 简述刑法的机能。四、辨析题21 刑事违法性是犯罪的本质特征。22 同种数罪不并罚。五、法条分析题22 刑法第 382 条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”试说明：23 根据犯罪构成原理确定贪污罪的

9、犯罪构成。24 什么是“国家工作人员”?25 什么是“利用职务上的便利”?26 “受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”能够成为挪用公款罪的主体吗?26 刑法第 239 条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。犯前款罪，杀害被绑架人的，或者故意伤害被绑架人，致人重伤、死亡的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。”试说明：27 本条规定中的“ 杀害被绑架人 ”的含义是什么?28 行为人

10、绑架后着手实施杀人行为企图灭口，但是由于意志以外的原因被害人没有死亡，是否要判处死刑?为什么?29 如何理解“ 偷盗婴幼儿 ”?以出卖为目的偷盗婴幼儿的，如何处理?30 甲 15 周岁，绑架乙后将乙杀死，如果你是法官应当如何处理此案?法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 26 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 正当化事由，也称为违法阻却事由，根据法律对正当化事由有无明确规定，可以将正当化事由分为两种基本的类型：法定的违法阻却事由和其他正当化事由。法定的正当化事由包括正当防卫和紧急避险。其他阻却违法事由包括依法执行命令的行为、正当业务行为、经权利人承诺的行为、自救行为和义

11、务冲突等情形。可见，选 A 项。【知识模块】 刑法学2 【正确答案】 B【试题解析】 未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利是对被判处管制的犯罪分子而不是对被假释的犯罪分子的限制。根据我国刑法的规定，对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。所以，对于累犯，一律不适用假释。而对犯故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪的犯罪分子，如果其宣告刑没有达到 10 年有期徒刑以上的刑罚，同样可以假释。被假释的犯罪分子，在假释考验期间再

12、犯新罪的，应当撤销假释数罪并罚，不能按照累犯来处理。故选B 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法修正案(八)的规定，审判时已满 75 周岁的人，原则上不适用死刑，但是有例外条款，即以特别残忍手段致人死亡的除外，故排除 A 项。双目失明的盲人，虽然可以从轻、减轻或者免除处罚，但是这是“可以”情节，不能推导出“一律”不适用死刑的结论，故排除 B 项。刑法规定，犯罪时不满 18 周岁和审判时怀孕的妇女不适用死刑，犯罪时怀孕并不代表审判时也处于怀孕状态，所以D 项也不正确。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，已满 14 周岁不满 16

13、 周岁的人，只对犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪，承担刑事责任。值得注意的是，虽然走私、运输、贩卖、制造毒品是一个选择性罪名，但是刑法仅仅将贩卖毒品的刑事责任年龄降为 14 周岁，而走私、运输、制造毒品的刑事责任年龄依然是 16 周岁。故选 B 项。【知识模块】 刑法学5 【正确答案】 C【试题解析】 罪过由意识因素和意志因素两个因素组成，这两个因素相互影响。意识因素会影响到意志因素。如果行为人认识到自己的行为必然会造成危害结果的发生，而仍然实施的，那么其罪过只能是直接故意，而不可能是间接故意。由于甲对乙和丙死亡的发生是明知的，且认识到是必

14、然发生的，所以只能是直接故意，而没有间接故意成立的可能性。故选 C 项。【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 C【试题解析】 首先，甲引诱乙将大剂量的安眠药喝下，已经着手实施完毕了杀人行为，因此，不可能是犯罪预备。其次，由于乙被人送医院抢救，没有发生故意杀人罪的危害后果，不可能是犯罪既遂。对于实行终了的犯罪，要成立犯罪中止必须要自动有效地阻止危害结果的发生。换言之，行为人的中止行为应当和危害结果没有发生之间具有因果关系。而本题中乙没有死亡不是甲的抢救行为造成的，而是他人的行为造成的，所以不可能成立犯罪中止，而只能成立犯罪未遂。根据刑法第 23 条第 2 款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻

15、或者减轻处罚。所以应选 C 项。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 B【试题解析】 正在使用中的公路上的井盖是交通设施的组成部分，盗窃井盖的行为具有导致交通工具倾覆的危险，符合破坏交通设施罪的构成要件，所以成立破坏交通设施罪。虽然该行为也是盗窃行为，但是根据想象竞合犯的从一重处罚的原则，应当按照破坏交通设施罪定罪处罚。故选 B 项。【知识模块】 刑法学8 【正确答案】 D【试题解析】 A 项和 B 项中，由于甲和乙都还没有着手实施犯罪行为，故其犯罪形态为犯罪预备。C 项中，非法买卖枪支罪只要行为人购买了枪支，就符合该罪的构成要件，故丙的犯罪形态是犯罪既遂。D 项中，丁已经着手实施了犯罪，但是

16、由于意志以外的原因而没有得逞，故其犯罪形态是犯罪未遂。【知识模块】 刑法学9 【正确答案】 B【试题解析】 李某的行为既符合徇私枉法罪的构成要件，成立徇私枉法罪，同时其行为也符合包庇罪的构成要件，成立包庇罪。但是徇私枉法罪是重罪，而且在本案中徇私枉法罪属于特别规定，即其主体必须是司法工作人员，而包庇罪的主体是一般主体，根据重法优于轻法、特殊法优于一般法的原则，应当按照徇私枉法罪定罪处罚。故选 B 项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法第 394 条的规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第382

17、条、第 383 条的规定定罪处罚。故应当选 C 项。对于刑法中的特别规定应当特别加以注意。类似的法条有刑法第 183 条、第 350 条、第 362 条等。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 C【试题解析】 非法行医罪属于典型的集合犯。集合犯是指行为人实施数个同种犯罪行为，根据刑法的规定，而按照一罪论处的罪数形态。需要指出的是，集合犯属于法定的一罪，最大的特征是基于刑法的规定。而连续犯属于处断的一罪，是基于刑法理论，没有法律依据。至于结合犯，虽然也是法定的一罪，但是刑法界通说认为我国刑法中不存在结合犯。继续犯的本质特征是实施一个行为，只不过该行为和所造成的不法状态同时处于持续状态。而非法行

18、医要构成犯罪，需要多个非法行医行为才能构成。【知识模块】 刑法学12 【正确答案】 C【试题解析】 根据有关司法解释，犯罪分子检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯) ；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。排除 A、B、D 项。而主犯揭发同案犯的共同犯罪行为，经查证属实，是坦白或者自首的要求，不能构成立功。故选 C 项。【知识模块】 刑法学二、多项选择题13 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 所谓不能犯未遂，

19、是指行为人已经着手实行刑法分则规定的特定犯罪构成客观要件的行为，但由于对行为事实的认识错误而在客观上使其不可能完成犯罪，因而不能达到既遂状态的犯罪未遂形态。不能犯未遂又分工具不能犯未遂和对象不能犯未遂。所谓工具不能犯未遂，是指行为人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现犯罪意图、不能达到既遂状态的犯罪工具的犯罪未遂形态。误把白糖当作砒霜杀人的，就是工具不能犯未遂，使用的工具使其不可能达到犯罪既遂。对象不能犯未遂，是指行为人由于认识错误而针对本不存在的犯罪对象实施了犯罪行为，因而未能达到既遂状态的犯罪未遂形态。保险柜中没有财物以及把男子作为强奸的对象，都是属于对象不能犯未遂，即由于对象的特殊性

20、导致犯罪是不可能既遂的。而由于光线暗，未能射中被害人，是属于能犯未遂的范畴。故选 B、C 、D项。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 由于绑架罪的刑事责任年龄是 16 周岁，所以甲与刘某不构成共同犯罪，甲按照间接正犯处理。B 项中，在犯罪的过程中形成了共同犯罪的故意，符合共同犯罪的成立条件，成立共同犯罪。C 项中，由于甲、乙没有通谋，虽然犯罪内容相同，但是没有共同犯罪的故意，不成立共同犯罪，属于同时犯，应当分别追究其刑事责任。D 项中，甲的犯罪是走私毒品，乙的犯罪是走私普通货物、物品，两者犯罪的内容不同，所以不构成共同犯罪。所以，应当选 A、C 、D 项。【知识模块

21、】 刑法学15 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据刑法的规定，受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。索贿的人即使不为他人谋取利益，也构成犯罪，为他人谋取利益的，当然更构成犯罪。在直接受贿中，只要谋取了利益即可，至于是正当利益还是不正当利益，不影响受贿罪的成立。但是受贿罪中还存在间接受贿的情形，即国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。对于间接受贿的，则要求为他人谋取了不正当利益。故备选项应全选。【知识模块】 刑法学1

22、6 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据我国刑法的规定，剥夺政治权利的内容为：(1)选举权和被选举权；(2)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；(3)担任国家机关职务的权利；(4)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。需要注意的是“担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利”中是国有公司、企业、事业单位，而不是所有的公司、企业和事业单位。继承权是私权利，而不是公权利，所以不是剥夺政治权利的内容。故选 A、D 项。【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 危害行为是指表现人的犯罪心理态度，为刑法所禁止的危害社会的行为。危害行为必须表现行

23、为人的心理态度。有的行为虽然在客观上造成了某种危害结果，但不是在自己的心理支配下进行的，就只能属于无意识行为。无意识行为不是刑法意义上的危害行为。人在睡梦中的举动、人在不可抗力作用下的举动以及人在身体受到强制下的行为都不是危害社会的行为。但是人在精神受到一定强制下的行为，由于人仍然具有一定的意志自由，反映了行为人的心理态度，属于刑法上的危害行为。故选 A、B、C 项。【知识模块】 刑法学18 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据我国刑法的规定，附加刑有四个：罚金、没收财产、剥夺政治权利和驱逐出境。罚款是行政处罚的一种，与罚金存在重大区别。故选 B、C 、D项。【知识模块】 刑法学三、简答

24、题19 【正确答案】 (1)侵犯的客体是军队勤务的正常执行活动。(2)客观方面表现为以暴力、威胁方法阻碍指挥人员、值勤人员执行军事职务的行为。(3)犯罪主体是特殊主体，应为现役军人。(4)主观方面表现为故意。【知识模块】 刑法学20 【正确答案】 (1)刑法具有规制机能。刑法明确规定犯罪的成立条件，一方面作为行为规范，可以有效规范社会成员的行为；另一方面作为裁判规范，可以有效规范司法工作者的司法行为。(2)刑法具有保护机能。刑法的任务是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，从而保护国家、社会和公民个人的权益，维护社会正常的生产、生活秩序。(3)刑法具有保障机能。根据刑法确立的罪刑法定原则，任何人只要没有

25、犯罪行为就不会受到刑法制裁，体现了对一般公民的权利保障；同时即使有犯罪行为，也必须严格依法定罪处罚，不得法外用刑，又体现了对犯罪人的权利保障。(4)刑法的规制机能是刑法最基本的机能，保护机能和保障机能由规制机能派生。保护机能和保障机能是矛盾统一体，过分强调保护机能，公权力就容易扩张，刑法的保障机能就会弱化；过分强调保障机能，公民权利就会凸显，刑法的保护机能就难以有效发挥。【知识模块】 刑法学四、辨析题21 【正确答案】 (1)这句话是错误的。(2)严重的社会危害性是犯罪的本质特征。社会危害性，是指犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现出来的利益形式的属性。具有一定严重程度的社会危害性是

26、犯罪的本质特征，它揭示了国家将某种行为规定为犯罪的原因，阐明了犯罪与社会的关系，揭示了犯罪的社会政治本质。(3)刑事违法性是犯罪的一个重要特征却不是犯罪的本质特征。具有社会危害性的行为不一定都是犯罪行为。如果一个行为没有违反刑法的规定，不符合刑法规定的犯罪构成，即使具有严重的社会危害性，也不可能构成犯罪。在罪刑法定原则支配下，刑事违法性是犯罪的基本法律特征，体现了刑法的限制和保障机能。(4)严重的社会危害性是犯罪的本质特征，刑事违法性是犯罪的法律特征，是严重的社会危害性在法律上的表现。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 (1)这种说法不正确。(2)由于我国刑法中具体犯罪的法定刑的幅度比较大

27、，基本上能够包容同种数罪的情形，所以原则上对于同种数罪不并罚。(3)但是如果对同种数罪不并罚，放纵了犯罪分子，违背了罪责刑相一致原则，那么就可以考虑对数罪进行并罚。(4)如果行为人在刑罚的执行期间，又发现其有漏罪，即使该漏罪与前罪是同种数罪，也应当进行并罚。(5)如果行为人在刑罚的执行期间，又犯新罪，即使该新罪与前罪是同种数罪，也应当进行并罚。【知识模块】 刑法学五、法条分析题【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 贪污罪的构成特征为：1)侵犯客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产。2)客观方面表现为利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。3)

28、犯罪主体是特殊主体，即国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。4)主观方面表现为故意，并且具有非法占有公共财物的目的。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 国家工作人员是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。从事公务是国家工作人员的本质特征。【知识模块】 刑法学25 【正确答案】 所谓利用职务之便，是指利用职务范围内的权力和地位形成的有利条件，具体表现为主管、保

29、管、出纳、经手等便利条件。利用因工作关系熟悉作案环境、凭工作人员身份便于接近作案目标等与职务无关的便利条件，不属于利用职务之便。【知识模块】 刑法学26 【正确答案】 “ 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员” 是基于 刑法第 382 条第 2 款的特别规定而成为贪污罪的犯罪主体，但是从其性质上讲不是国家工作人员，所以不能成为挪用公款罪的犯罪主体。【知识模块】 刑法学【知识模块】 刑法学27 【正确答案】 “ 杀害被绑架人 ”是指行为人在实施绑架行为的过程中故意杀害被绑架人的情形。【知识模块】 刑法学28 【正确答案】 原则上不应判处死刑。因为死刑只是适用

30、于罪行极其严重的罪犯。被害人没有死亡的，行为人的行为没有达到极其严重的程度。同时，根据罪责刑相一致原则，本条中的“ 杀害被绑架人 ”应解释为故意杀害并致使被绑架人死亡的行为。故不适用死刑。【知识模块】 刑法学29 【正确答案】 “ 偷盗婴幼儿 ”是指采取不为婴幼儿父母、监护人、看护人知晓的秘密方式偷盗不满 1 周岁的婴儿或者 1 周岁以上 6 周岁以下的幼儿的行为。以出卖为目的偷盗婴幼儿的，按照拐卖儿童罪定罪处罚。【知识模块】 刑法学30 【正确答案】 应当按照故意杀人罪定罪处罚。因为绑架罪的刑事责任年龄是 16周岁，甲不可能构成绑架罪。但是甲的行为完全符合故意杀人罪的犯罪构成，所以构成故意杀人罪。【知识模块】 刑法学