[考研类试卷]法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷25及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 25 及答案与解析一、单项选择题1 下列关于军人违反职责罪的犯罪主体的说法，正确的是( )。（A）犯罪主体是一般主体（B）犯罪主体是现役军人，不包括预备役人员（C）犯罪主体不包括中国人民解放军的文职干部（D）犯罪主体是军职人员2 下列选项中应当数罪并罚的是( )。（A）甲 2004 年 1 月盗窃他人财物 2000 元，2005 年 1 月盗窃他人财物 3000 元（B）乙伪造商务部的批文后，利用该伪造的批文骗取某企业 5 万元（C）丙是司法工作人员，在刑事诉讼过程中将判处 4 年有期徒刑的犯罪分子适用缓刑后收受犯罪分子家属给的 1 万元（D）丁因为抢劫他

2、人财物被判处有期徒刑 3 年，在刑罚执行期间发现其还有另外应当判处 4 年有期徒刑的漏罪没有判处3 把共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯的标准是( )。（A）按照共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用和分工（B）按照共同犯罪人行为的性质和犯罪分工（C）按照共同犯罪人在共同犯罪中的地位（D）按照共同犯罪人的社会危害性大小4 刑法第 94 条关于“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员” 的规定属于 ( )。（A）论理解释（B）司法解释（C）学理解释（D）立法解释5 下列不属于告诉才处理的情形是( )。（A）侵占罪（B）侮辱罪未严重危害社会秩序和国家利益的（C）虐待罪致使

3、被害人重伤、死亡的（D）暴力干涉婚姻自由罪，未致使被害人死亡的6 关于数罪并罚，下列选项错误的是( )。（A）在刑罚执行完毕以前发现漏罪的，应当按照 “先并后减”的原则实行数罪并罚（B）在刑罚执行完毕以前再犯新罪的，应当按照“先减后并” 的原则实行数罪并罚（C）在刑罚执行完毕之后发现漏罪的，应当按照“先并后减” 的原则实行数罪并罚（D）数罪中既有有被判处有期徒刑，也有被判处管制，在有期徒刑执行完毕后继续执行管制7 根据我国刑法的有关规定，不能判处死刑的犯罪是( )。（A）分裂国家罪（B）煽动分裂国家罪（C）间谍罪（D）为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪8 下列构成诬告陷害罪的是(

4、 )。（A）甲为了得到提拔，便捏造同事杨某包养情人并匿名举报，使杨某失去晋升机会（B）乙捏造宫某收受他人贿赂的事实，并向公安部门举报（C）丙捏造同事贾某挪用公款 200 万元的事实，并写成多份传单在县城的大街小巷张贴（D）丁匿名举报单位领导屠某贪污救灾款 50 万元。事后查明，屠某只贪污了救灾款 5000 元9 甲采取暴力重伤的方法拒不执行人民法院已经生效的民事判决，造成法院执行人员乙重伤。甲的行为构成( )。（A）妨害公务罪（B）拒不执行判决、裁定罪（C）故意伤害罪（D）过失致人重伤罪10 我国刑法规定，缓刑考验期限，从( )开始计算。（A）判决宣告之（B）判决确定之日（C）实施犯罪之（D）

5、拘留或逮捕之日11 下列说法正确的是( )。（A）国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人提供的干股的，如果进行了股权转让登记，所分红利计入受贿数额（B）国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人提供的干股的，如果股份未实际转让，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额（C）国家工作人员根据商品经营者事先设定的各种优惠交易条件，以优惠价格购买商品的，应认定为受贿（D）国家工作人员收受请托人财物后即构成既遂，即使及时退还或者上交的，也应认定为受贿罪12 下列情形中属于连续犯的有( )。（A）甲和村长有仇，在三天之内先后杀死了村长的妻子、儿子和儿媳（B

6、）乙在半年的时间内，持续对丈夫与其前妻所生孩子以打骂、冻饿、不让吃饭等方式进行虐待（C）丙系国家工作人员，在一个月之内，先后实施了贪污和受贿行为（D）丁以其妻子快要生小孩为由，将其年迈的父亲赶出家门，使父亲沿门乞讨；一周后又将妻子生下的女婴溺死二、多项选择题13 下列哪些情况不属于共同犯罪?( )（A）两人以上的共同过失行为，造成一个危害结果的（B）同时犯（C）间接正犯（D）实行过限14 下列哪些共同犯罪人可以认定为自首?( )（A）胁从犯供述自己被胁迫情况下实施的犯罪，但未供述所知道的胁迫自己犯罪的胁迫人所实施的犯罪行为（B）次要的实行犯供述自己实施的犯罪，以及与自己共同实施犯罪的主犯和胁从

7、犯的犯罪行为（C）帮助犯供述自己实施的犯罪帮助行为，以及自己所帮助的实行犯的犯罪行为（D）教唆犯供述自己的教唆行为，以及所了解的被教唆人产生犯罪意图后实施的犯罪行为15 赌博罪在客观方面表现为( )。（A）赌注数额巨大（B）聚众赌博（C）开设赌场（D）以赌博为业16 一般缓刑的适用条件为( )。（A）对象条件是被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子（B）犯罪情节较轻，有悔罪表现（C）没有再犯罪的危险（D）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响17 下列说法错误的是( )。（A）不满 14 周岁的人实施危害社会的行为，一律不追究刑事责任（B）因不满 16 周岁不处罚的，都由政府收容教养（C）聋人

8、、哑人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚（D）间歇性精神病人在精神不正常的时候实施危害社会的行为，应当等其精神恢复正常时再追究刑事责任18 刘某以出卖为目的偷盗一名男童，得手后因未找到买主，就产生了自己抚养的想法。在抚养过程中，因男童日夜啼哭，刘某便将男童送回家中。关于刘某的行为，下列选项错误的是( ) 。（A）构成拐卖儿童罪（B）构成绑架罪（C）属于拐卖儿童罪未遂（D）属于拐卖儿童罪中止三、简答题19 简述战时违抗命令罪的构成条件。20 简述侵占罪与职务侵占罪的界限。四、法条分析题20 刑法第 263 条规定：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚

9、金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。”试说明：21 根据犯罪构成理论确认抢劫罪的犯罪构成。22 本条规定中的“ 其他方法 ”的含义是什么?23 本条规定中的“ 入户抢劫 ”的含义是什么?24 本条规定中的“ 在公共交通工具上抢劫 ”的含义是什么 ?25 什么是“持枪抢劫 ”?25 刑法第 201 条规定：“纳税人采取欺

10、骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。”试说明：26 刑法第 201 条的罪名是什么?根据犯罪构成原理确定其

11、犯罪构成。27 本条规定中的“ 虚假的纳税申报 ”的含义是什么 ?28 本条规定中的“ 未经处理 ”的含义是什么?29 本条规定中的“ 纳税义务人 ”和“扣缴义务人”的含义各是什么 ?30 本条第 4 款中前段，受到“行政处罚” 是不追究刑事责任的条件，而在后段中，受到“行政处罚 ”却是需要追究刑事责任的条件，请问是否合理?为什么?法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 25 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 军人违反职责罪的犯罪主体是特殊主体，即军人，包括中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员，中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的

12、学员，以及执行军事任务的预备役人员和其他人员。可见，只有 D 项表述是正确的。【知识模块】 刑法学2 【正确答案】 D【试题解析】 A 项甲犯的是同种数罪，根据我国司法实践，对于同种数罪不并罚。B 项中，乙的两个行为分别触犯了伪造国家机关公文罪和诈骗罪，但是两个罪之间存在牵连关系，根据刑法理论通说，对于牵连犯应当从一重处断。C 项中，丙的行为分别构成徇私枉法罪和受贿罪，根据刑法规定，贪赃枉法的，应当从一重处断。D 项中，丁的两个犯罪虽然是同种数罪，但是却是在刑罚执行过程中发现的，属于发现同种漏罪，对于发现了漏罪的，一律要数罪并罚。故选 D 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 A【试题解析

13、】 在刑法理论上，对共同犯罪人按照不同的标准可以有不同的分类。根据共同犯罪人在共同犯罪中的作用不同，可以分为主犯、从犯和胁从犯。根据共同犯罪人在共同犯罪中的分工不同，可以分为实行犯、组织犯、教唆犯和帮助犯。我国刑法既采用了分工分类法，也采用了作用分类法。故选 A 项。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 D【试题解析】 我国刑法理论认为，立法解释通常有以下三种情况：(1)在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释。(2)在刑法的起草说明或修订说明中所作的解释。(3)在刑法施行中如发生歧义所作出的解释。刑法第 94 条的规定是立法解释的第一种情形。故选 D 项。【知识模块】 刑法学5 【正确答案】

14、C【试题解析】 根据我国刑法的规定，侵占罪是绝对的告诉的才处理，即在任何情况下都是亲告罪。但是侮辱罪、诽谤罪、虐待罪和暴力干涉婚姻自由罪则不同，它们是有条件的告诉的才处理，即在没有发生严重后果的情况下，才是告诉的才处理。C 项中由于发生了严重的后果，则不受告诉的才处理的限制。故选 C 项。【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 C【试题解析】 根据刑法的规定，实行数罪并罚的前提条件是刑罚没有执行完毕。如果前罪的刑罚已经执行完毕，就不存在适用数罪并罚的条件了。故应选 C 项。另外，需要说明的是，根据刑法修正案(九)的规定，有期徒刑和管制、拘役和管制间数罪并罚的，采用并科制；而有期徒刑和拘役之间并罚

15、的，采用吸收制。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 B【试题解析】 煽动分裂国家罪的最高法定刑为 15 年有期徒刑，所以煽动分裂国家的行为无论情节多么严重都不可能判处死刑。故选 B 项。【知识模块】 刑法学8 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法的规定，诬告陷害罪是捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的行为。A 项中，甲主观上没有 “意图使他人受刑事追究”的目的，应当予以排除。C 项中，丙没有向有关司法机关告发而是向社会公开，其行为不构成诬告陷害罪，而是构成诽谤罪，故应当排除。D 项中，丁某主观上没有诬告的故意，只是举报失实，不构成诬告陷害罪，故应当排除。【知识模块】 刑法

16、学9 【正确答案】 C【试题解析】 由于拒不执行判决、裁定罪的法定最高刑是 3 年有期徒刑，所以其手段行为不可能包括重伤行为，故使用暴力重伤的方法拒不执行判决、裁定的，超出了拒不执行判决、裁定罪的规制范围，应当按照故意伤害罪定罪处罚。故选 C项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，缓刑考验期是从判决确定之日起计算。故选B 项。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 B【试题解析】 根据有关司法解释，国家工作人员利用职务上的便利，收受干股的，是受贿。如果股权已经转让的，那么红利应当视为受贿数额的孳息，不作为受贿数额处理；如果股权没有转让的，那么红利应当作为

17、受贿数额。故应当选 B 项，而排除 A 项。商品经营者事先设定的各种优惠交易条件，是面向公众的，任何人都可以利用该条件进行交易，国家工作人员根据该条件进行交易，并不是权钱交易行为，所以不能认定为受贿。故应当排除 C 项。国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，说明国家工作人员主观上没有受贿的故意，所以不构成受贿罪。故排除 D 项。【知识模块】 刑法学12 【正确答案】 A【试题解析】 所谓连续犯，是指行为人基于数个同一的犯罪故意，连续多次实施数个性质相同的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。B 项中，虐待罪的客观方面表现为对共同生活的家庭成员经常以打骂、捆绑、冻饿、有病不给治、强迫超体力

18、劳作、限制自由等方式，从肉体上或者精神上摧残、折磨的行为。长期性、反复性是构成虐待罪的要素，所以乙的行为只能是构成一个虐待罪，不符合连续犯是实质数罪的特征。C 项中，由于丙的行为分别构成贪污罪与受贿罪，是两个不同的犯罪，所以不构成连续犯。D 项中，丁的行为分别构成遗弃罪和故意杀人罪，是不同的犯罪，不构成连续犯。故选 A 项。【知识模块】 刑法学二、多项选择题13 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据刑法的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。要成立共同犯罪，首先要求存在共同的犯罪故意，而过失是不可能构成共同的犯罪故意的。对于同时犯而言，虽然犯罪的故意相同，但是行为人之间没有进行联络

19、，不可能形成共同的犯罪故意。对于实行过限而言，由于行为人犯罪的故意内容不同，所以也不可能形成共同的犯罪故意。对于间接正犯而言，由于一方是另一方的犯罪工具，其行为本身不具有独立的价值，实质上是一个人的犯罪，所以也不可能构成共同犯罪。故备选项应当全选。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据共同犯罪的特征和自首的本质，共同犯罪人在自首时应供述的罪行，包括自己实施的犯罪，以及自己确实了解的、与自己的罪行密切相关的其他共同犯罪人的罪行。从犯分为次要的实行犯和帮助犯。次要的实行犯应供述的罪行，包括犯罪分子自己实施的犯罪，以及与自己共同实施犯罪的主犯和胁从犯的犯罪行为。帮助犯应

20、供述的罪行，包括自己实施的犯罪帮助行为，以及自己所帮助的实行犯的行为。胁从犯应供述的罪行的范围，包括自己在被胁迫情况下实施的犯罪，以及所知道的胁迫自己犯罪的胁迫人所实施的犯罪行为。教唆犯应供述的罪行的范围，包括自己的教唆行为，以及所了解的被教唆人产生犯罪意图之后实施的犯罪行为。故选 B、C 、D 项。【知识模块】 刑法学15 【正确答案】 B,D【试题解析】 根据刑法的规定，赌博罪，是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。赌注数额巨大，但是是偶尔参与的，不能认定为赌博罪。开设赌场构成开设赌场罪。刑法修正案(六)对赌博罪作了修改，请在复习中加以注意。故选 B、D 项。【知识模块】 刑法学

21、16 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 刑法修正案(八)对一般缓刑的适用条件作出了修改，即细化了所谓不致再危害社会的含义，使得一般缓刑的适用条件更为明确。根据刑法修正案(八)的规定，上述四项都是一般缓刑的适用对象，故应当选择 A、B、C、D 项。【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据我国刑法的规定，因不满 16 周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。所以，原则上是交给家长或者监护人管教，由政府收容教养是例外情形。根据我国刑法的规定，聋哑人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。其中的聋哑人是指既聋又哑的人

22、，聋人或者哑人不符合条件。间歇性精神病人在精神不正常的时候实施危害社会的行为，不具有刑事责任能力，不能追究其刑事责任。故选 B、C 、D 项。【知识模块】 刑法学18 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 刘某以出卖为目的偷盗儿童，其行为构成拐卖儿童罪，而不是绑架罪。由于拐卖妇女、儿童罪是行为犯，只要行为人将拐卖行为实施完毕就构成既遂，不可能再出现犯罪未遂、中止的情形。故应当选 B、C 、D 项。【知识模块】 刑法学三、简答题19 【正确答案】 (1)侵犯的客体是作战指挥秩序。(2)客观方面表现为战时违抗命令，对作战造成危害的行为。(3)犯罪主体是军人，但应是接受命令或指示的部属人员，不仅包括

23、参加战斗的人员，还包括为战斗服务的救护人员、勤务人员等。(4)主观方面表现为故意。【知识模块】 刑法学20 【正确答案】 侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不退还或者拒不交出的行为。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。职务侵占罪与侵占罪的区别主要表现为：(1)犯罪客观行为方式不同。职务侵占罪表现为利用职务上的便利，将本单位的财物非法占有；侵占罪表现为将他人的财物占为己有，其占有与职务上的便利无关。(2)犯罪行为对象不同。职务侵占罪的对象是行为人所在公司、企业等

24、单位的财物；侵占罪的对象则是行为人代为保管的他人财物、行为人拾得的他人遗忘物或者发掘的埋藏物。(3)犯罪主体不同。职务侵占罪的主体是特殊主体，即公司、企业或者其他单位的人员；侵占罪的主体是一般主体。(4)侵占罪是告诉的才处理；而职务侵占罪不是告诉的才处理。【知识模块】 刑法学四、法条分析题【知识模块】 刑法学21 【正确答案】 抢劫罪的构成特征为：1)侵犯客体为复杂客体，即不仅侵犯财产所有权，同时也侵害他人的人身权利。2)客观方面表现为行为人对公私财物的所有人、保管人、看护人或者持有人当场使用暴力、胁迫或者其他方法，迫使其立即交出财物或者立即将财物抢走的行为。3)犯罪主体是一般主体即自然人，凡

25、年满 14 周岁并具有刑事责任能力的自然人，均可以构成抢劫罪的主体。4)主观方面表现为故意，并且具有非法占有公私财物的目的。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 “ 其他方法 ”是指行为人实施暴力、胁迫方法以外的其他使被害人不知反抗或不能反抗的方法。【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 “ 人户抢劫 ”，是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括进入封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 “ 在公共交通工具上抢劫 ”，既包括在从事旅客运输的各种公共汽车、大中型出租车、火车、船只、飞机等正

26、在运营中的机动公共交通工具上对旅客、司售、乘务人员实施的抢劫，也包括对运行途中的机动公共交通工具加以拦截后，对公共交通工具上的人员实施的抢劫。【知识模块】 刑法学25 【正确答案】 “ 持枪抢劫 ”，是指行为人使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支进行抢劫的行为。【知识模块】 刑法学【知识模块】 刑法学26 【正确答案】 刑法第 201 条的罪名是逃税罪。逃税罪的构成特征为：1)侵犯客体是国家的税收征管制度。2)客观方面表现为纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额 10以上的行为以及扣缴义务人采用上述手段不缴或者少缴已扣、已收税款数额较大的行为

27、。3)犯罪主体是特殊主体，即纳税人、扣缴义务人，包括个人和单位。4)主观方面表现为故意，并具有逃避纳税义务，谋取非法利益的目的。【知识模块】 刑法学27 【正确答案】 “ 虚假的纳税申报 ”是指纳税人或者扣缴义务人向税务机关报送虚假的纳税申报表，财务报表，代扣代缴、代收代缴税款报告表或者其他纳税申报资料，如提供虚假申请，编造减税、免税、抵税、先征收后退还税款的虚假资料等。【知识模块】 刑法学28 【正确答案】 “ 未经处理 ”是指纳税人或者扣缴义务人在一年内多次实施偷税行为，但每次偷税数额均未达到刑法第 201 条规定的构成犯罪的数额标准，且未受行政处罚的情形。【知识模块】 刑法学29 【正确

28、答案】 纳税人即纳税义务人，是指按照税收征管的一系列法律规定，有义务向国家纳税的个人和企事业单位。扣缴义务人，是指根据税收征管法律的规定，负有代扣代缴义务的单位和个人，具体包括代扣代缴义务人和代收代缴义务人。【知识模块】 刑法学30 【正确答案】 该规定是合理的，体现了宽严相济的刑事政策。第 4 款的前段体现了立法对初犯者宽的一面，行为人的行为尽管符合逃税罪构成要件，但是由于能够补缴应纳税款，缴纳滞纳金，弥补了国家税收损失，减轻了行为的社会危害性，并接受了行政处罚，实现了责任和处罚的统一，避免了刑罚的过度扩张。但是行为人在五年内被税务机关给予两次以上行政处罚，说明其社会危险性大，给予行政处罚已经不足以遏制其犯罪，其行为具有“应受刑罚惩罚性” ，故应当追究其刑事责任。【知识模块】 刑法学