[考研类试卷]法律硕士专业基础课民法学（多选题）模拟试卷1及答案与解析.doc

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1、法律硕士专业基础课民法学（多选题）模拟试卷 1 及答案与解析多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。1 下列民事权利中，公民和法人都可以享有的是( )。（A）宅基地使用权（B）受遗赠权（C）典权（D）名称权2 甲、乙订立一份买卖合同，约定甲于 3 月 1 日前交货，乙收到货后 3 个月内付款。到了 3 月 1 日，甲发现乙的财产状况严重恶化，甲于是停止交货。乙得知后向甲声称愿意以自己的一幢大楼抵押给甲，该大楼的价值远在货款之上。则下列表述错误的是( )。（A

2、）甲有权解除合同，因为乙的财产状况严重恶化（B）甲可以继续中止合同的履行，直到乙的财产状况好转（C）甲有权拒绝乙提供的抵押，并解除合同（D）甲应当恢复自己的履行并发货3 根据合同法和有关法律规定，下列表述中存在侵权责任和违约责任竞合情形的是( )。（A）赵某购置的热水器因质量问题导致赵某触电受伤（B）钱某在商店购物时不慎跌伤（C）孙某被某一高楼上扔下的烟缸砸伤（D）李某作为保管人非法使用保管物而导致保管物毁损、灭失4 甲、乙二人签订一份房屋买卖合同，合同约定：如果甲之子在一年内出国，则甲将房屋卖给乙，这一民事法律行为( )。（A）既未成立，也未生效（B）已经成立但未生效（C）是附条件的民事法律

3、行为（D）是附期限的民事法律行为5 甲公司欠乙公司 30 万元货款，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司的 20 万元欠款已到期，但甲公司明确表示放弃对丙公司的到期债权，乙公司为了维护自己的利益，则( )。（A）请求法院撤销甲公司放弃债权的行为（B）行使代位权，要求丙公司偿还 20 万元（C）乙公司行使权利所支出的必要费用可以向甲公司主张（D）乙公司可以行使不安抗辩权，否则解除合同6 下列选项中，不构成不当得利的情形有( )。（A）明知不欠债而清偿的（B）养子女给付生父母赡养费用（C）赌博之债（D）行贿受贿7 根据婚姻法的有关规定，下列选项中，男方不得提出离婚的情形是( )。（A）女方在怀孕期间（B

4、）女方在分娩后 1 年内（C）女方在中止妊娠后 1 年内（D）女方对男方实施家庭暴力的8 下列权利中，可以转让的是( )。（A）处理委托事务产生的委托费用请求权（B）法人的名称权（C）侵权损害赔偿请求权（D）居间费用支付请求权9 根据物权法的规定，下列权利可以设定担保物权的是( )。（A）债权（B）地役权（C）专利权（D）所有权10 根据侵权责任法的有关规定，饲养动物致人损害的侵权责任中，饲养人或者管理人的免责事由或减责事由有( )。（A）饲养人或者管理人没有过错（B）受害人故意（C）受害人重大过失（D）第三人过错11 甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承

5、了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。则下列说法错误的有( )。（A）丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲（B）丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲（C）戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲（D）丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲12 甲将自己所有的一只会说话的鹦鹉质押给乙，作为甲债务的担保，在质押期间，乙的朋友丙来到乙家，尽管乙多次叮嘱丙不要碰鹦鹉，但由于丙看到鹦鹉后甚为喜爱，便擅自将鹦鹉从鸟笼中取出亲吻鹦鹉，被鹦鹉啄伤了鼻子。则下列表述错误的是( )。（A）甲应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任（B）乙应当承担

6、丙被鹦鹉啄伤的侵权责任（C）甲、乙应当承担对丙损害的连带责任（D）丙对于自己的人身伤害自行承担责任13 下列民事法律关系中，既可以有偿、也可以无偿的有( )。（A）地役权法律关系（B）委托合同法律关系（C）保证合同法律关系（D）保管合同法律关系14 根据我国有关的法律规定，下列关于抵押权的表述，正确的有( )。（A）以动产设定抵押权的，当事人没有办理抵押物登记手续的，该抵押权的行使不得对抗善意第三人（B）抵押物所担保的债权超出抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力（C）抵押人将抵押物转让给第三人的，须经抵押权人的同意，但受让人代为清偿债务以消灭抵押权的除外（D）抵押人将已经抵押的财产出租

7、的，抵押权实现后，租赁合同对受让人仍然具有约束力15 根据继承法的有关规定，下列有关继承和遗赠的表述，正确的有( )。（A）接受继承可以采取明示或者默示的方式（B）放弃继承可以采取明示或者默示的方式（C）接受遗赠可以采取明示或者默示的方式（D）放弃受遗赠可以采取明示或者默示的方式16 甲医院对乙做胃切除手术时，未按照卫生部献血操作规程对采集的血液进行血液检查和对献血者实施健康检查，便对乙进行全血输入。乙病愈出院不久出现呕吐症状，经诊断为丙型肝炎。乙声称丙肝系在甲医院治疗期间因输血感染所致，诉至法院。则( )。（A）法院应当推定医院在治疗过程中存在过错（B）乙应对医院未按献血操作规程采集血液和对

8、献血者实施健康检查的行为负举证责任（C）如果医院能够证明所输血液是含有丙肝病毒的献血者所献血液，则医院可以免责（D）医院应当对乙的损害承担医疗损害责任17 根据民法通则和相关司法解释的规定，下列情形能够引起诉讼时效中止的有( )。（A）权利被侵害的无民事行为能力人的法定代理人死亡的（B）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人（C）不可抗力（D）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利的18 甲、乙、丙三人各自出资 10 万元、6 万元、4 万元合伙从事汽车零配件经营，其间因经营管理不善，对丁负债 10 万元，丙遂退出合伙，并拿出 1 万元由甲、乙代为偿还对丁债务。现在丁应如何追偿其债权?( )（

9、A）可以分别向甲、乙、丙三人要求偿还 5 万元、 3 万元、2 万元（B）只能要求丙偿还 1 万元，其余部分向甲、乙追偿（C）可以只向甲或只向乙要求偿还全部 10 万元，但不能要求丙单独偿还 10 万元（D）可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿还 10 万元19 根据商标法规定，认定驰名商标应当考虑的因素有( )。（A）相关公众对该商标的知晓程度（B）该商标使用的持续时间（C）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围（D）该商标作为驰名商标受保护的记录20 下列选项中，既可以是有偿合同，也可以是无偿合同的有( )。（A）保管合同（B）委托合同（C）赠与合同（D）加工承揽合同21 根据婚姻法的

10、有关规定，下列关于受胁迫而结婚的说法，正确的有( )。（A）因受胁迫而结婚的，该婚姻无效（B）因受胁迫而与他人结婚的，该婚姻有效，但受胁迫方可向婚姻登记机关或人民法院申请撤销该婚姻（C）受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起 1 年内提出（D）被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起1 年内提出22 限制民事行为能力人实施的下列权利或者行为中，属于有效的民事行为的有( )。（A）创作作品（B）接受遗赠（C）立遗嘱（D）购买学习用品23 下列选项中，应当认定为共同共有财产的是( )。（A）继承开始后，遗产未分割时，数个继承人对未分割的遗产（B）夫妻在婚姻关系存

11、续期间所获得的经营收益（C）婚姻被撤销后，当事人在同居期间所得的财产（D）合伙组织在合伙经营期间所积累的财产24 遗嘱的有效条件包括( )。（A）立遗嘱人必须有遗嘱能力（B）遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实（C）遗嘱内容必须合法（D）遗嘱形式必须符合继承法的规定25 根据婚姻法的有关规定，下列有关离婚的表述，正确的有( )。（A）调解是诉讼离婚的必经程序（B）女方在怀孕期间，男方不能提出离婚（C）夫妻一方是军人的，另一方不得提出离婚（D）夫妻离婚的，无过错方可以一并提出损害赔偿请求法律硕士专业基础课民法学（多选题）模拟试卷 1 答案与解析多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10

12、 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。1 【正确答案】 B,C【试题解析】 法人和自然人在享有民事权利上存在如下差异；(1)就物权而言，法人和自然人一般都可以享有，但法人不能享有宅基地使用权，对于土地承包经营权，法人享有的权利范围也受到限制。(2)就人格权而言，法人和自然人虽然都可以享有名誉权、荣誉权、信用权，但法人不能享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、隐私权、尊严权。当然，法人享有名称权，而自然人则不能享有名称权。(3)就身份权而言，法人和自然人虽然都可以享有监护权、收养权，但与自然人身份有关的权利

13、，如亲属权、配偶权、探望权等，法人不能享有。(4)就知识产权而言，虽然法人享有著作权、专利权和商标权，但知识产权中的财产权，如著作权和专利权中的某些身份权，法人不能享有。(5)就继承权而言，法人不能享有继承权，但可以享有受遗赠权。综上分析，选 B、C 项。2 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 本题为选非题，考查的是不安抗辩权。根据合同法第 68 条的规定，当事人行使不安抗辩权的情形包括经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉等情形。另据合同法第 69 条的规定，在先履行方中止自己的履行后，如果后履行方提供适当担保或者恢复履行能力的，先履行方应当恢复自己的履行；如果后履行

14、方没有提供适当担保或者没有恢复履行能力，先履行方有权解除合同。据此，本题中，乙的财产状况严重恶化，甲有权行使不安抗辩权，并中止自己的履行，但如果乙提供了抵押，即提供了担保，则甲应当恢复自己的履行，而不能解除合同，更不能拒绝抵押。故 A、B 、C 项的表述都是错误的。3 【正确答案】 A,D【试题解析】 赵某购置的热水器因质量问题导致赵某触电受伤，商家应当承担买卖合同标的物存在产品质量瑕疵的违约责任，同时，商家还存在因产品质量不合格的产品责任侵权行为，因而构成侵权和违约的竞合。故选 A 项。钱某在商店购物时不慎跌伤，因买卖合同没有成交，有可能存在缔约过失责任和侵权责任的竞合，但不能构成侵权责任和

15、违约责任的竞合。故不选 B 项。根据侵权责任法第 87条规定，从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。据此，C 项表述中，孙某被某一高楼扔下的烟缸砸伤，属于高空抛物引起的补偿责任，不构成违约责任。故不选 C 项。李某作为保管人非法使用保管物而导致保管物毁损、灭失，存在违反保管合同约定的妥善保管保管物的义务，构成违约，致使保管物毁损、灭失的，构成侵权，存在侵权和违约的竞合，故选 D 项。4 【正确答案】 B,C【试题解析】 附条件民事法律行为和附期限民事法律行为的根本区别在于，附条件民事法律行为

16、中的条件具有或然性，既可能发生，也可能不发生，而附期限民事法律行为中的期限是必然发生的，具有确定性。故选 C 项，排除 D 项。该题属于附延缓条件的民事法律行为，对于附延缓条件的民事法律行为，在条件成就之前，法律行为已经成立，但法律行为的效力处于停止状态。因条件未成就，法律行为虽然已经成立但不生效。故选 B 项，排除 A 项。5 【正确答案】 A,C【试题解析】 代位权和撤销权都属于债的保全制度的范畴，但二者有别，债权人行使代位权是因为债务人消极不行使到期债权，而债权人行使撤销权是因为债务人以积极的行为无偿转让财产，或者以明显不合理的低价转让财产。故选 A 项，排除 B 项。乙公司行使撤销权的

17、费用由债务人甲公司承担。故选 C 项。不安抗辩权属于双务合同中先履行方享有的抗辩权，而乙公司未必属于先履行方。故排除 D项。6 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养、养子女对生父母给付赡养费、他人结婚生子而给予贺礼、给他人祝寿给予的份子，基于扶养、抚养、赡养、赠与反悔、超过诉讼时效的债务、慰问金、对无因管理人给予报酬、债务人提前偿还未到期的债务、明知不欠债而清偿以及基于不法原因的给付，如行贿受贿，夫妻一方与他人通奸，向发现者支付金钱，用金钱收买杀手，赌博之债等都不能适用不当得利要求返还。7 【正确答案】 A,B【试题解析】 根据婚姻法第 34

18、条的规定，女方在怀孕期间、分娩后 1 年内或者中止妊娠后 6 个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或者人民法院认为有必要受理男方请求的，不在此限。8 【正确答案】 B,D【试题解析】 债权可以转让，但基于法律规定或者当事人约定不得转让的债权，不得转让；对于基于合同性质不得转让的债权，也不得转让，这些债权包括处理委托事务产生的委托费用请求权，不作为债权和为特定人利益而存在的债权等；对于从属于主债权的从债权，也不得与主债权分离而单独转让。可见，不选 A 项，选D 项。还有一些非合同债权，如侵权损害赔偿请求权、劳动报酬请求权等，也不得转让。可见，不选 C 项。在人身权中，只有法人的名称权可以转

19、让，其他权利不得转让。可见，选 B 项。9 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 债权上可以设定抵押权，如成立借款合同而将房屋抵押给债权人。故选 A 项。地役权可以设定抵押权，只不过基于地役权的从属性，地役权不能单独成立抵押权。故选 B 项。专利权可以设定权利质权，故选 C 项。所有权可以设定抵押权，这是所有权弹力性的表现。故选 D 项。10 【正确答案】 B,C【试题解析】 侵权责任法第 78 条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，选 B、C 项。11 【正确答案】 A,B,

20、C【试题解析】 丁应当返还从甲处和乙处继承原来属于甲的财产，不是全部返还，对于从丙处继承的财产，也不能全部返还，因为丙的财产中仅含有部分甲的财产。故 A 项和 B 项错误。戊仅返还从丙处取得的甲的财产。故 C 项错误。12 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 侵权责任法第 78 条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，本题中，丙将鹦鹉从鸟笼中取出并予以亲吻，丙应当能够认识到这样做有被啄伤的危险，但还是将鸟取出进行亲吻，而且丙还不顾乙的多次叮嘱，因此，乙可以受害人故意作为免责事由，丙

21、只能对于鼻子被啄伤自行承担责任。故 D 项表述正确，不选。注意：退一步讲，无论如何，甲不承担丙被啄伤的侵权责任，因为动物的实际管理人是乙(质权人)，而不是甲。当然，乙可以根据侵权责任法第 78 条规定免责，故 A、B 、C 项表述都是错误的。13 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 地役权法律关系既可以有偿，也可以无偿，这主要取决于当事人之间的约定，当然，地役权法律关系大多数为有偿法律关系。可见，选 A 项。委托合同和保管合同既可以有偿，也可以无偿，故选 B、D 项。保证合同只能是无偿的。故排除 C 项。14 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据物权法的有关规定，以不动产或不动产用益物

22、权设定抵押权的，采取登记生效主义；以动产(含以机动车辆、船舶、航空器)设定抵押权的，采取登记对抗主义。故 A 项表述正确。物权法 第 198 条规定，抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。可见，抵押物所担保的债权超出抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力。故 B 项表述正确。物权法第 191 条第 2 款规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。据此，C 项表述正确。物权法第 190 条规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该

23、租赁关系不得对抗已登记的抵押权。言外之意：第一，如果将办理了抵押登记的财产出租，实现抵押权后，抵押财产的买受人可以解除原租赁合同，承租人不能要求继续承租抵押的财产(如房屋) 。第二，如果将没有办理登记的抵押财产出租，抵押权就不能对抗租赁权，仍应当适用买卖不破租赁原则。可见，D 项表述错误。15 【正确答案】 A,D【试题解析】 接受继承既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故 A 项正确。放弃继承只能采取明示方式，不能采取默示方式。故 B 项错误。接受遗赠只能采取明示方式，不能采取默示方式。故 C 项错误。放弃受遗赠既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故 D 项正确。16 【正确答案】

24、A,D【试题解析】 根据侵权责任法第 58 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此规定，本题中，甲医院未按照卫生部献血操作规程对采集的血液进行血液检查和对献血者实施健康检查，违反了卫生部制定的行政规章，因此应当推定甲医院有过错，即对甲医院适用推定过错责任原则。可见，A 项表述正确。由于对甲医院适用推定过错责任原则，则在诉讼中采取举证责任倒置，应当由甲医院举证证明自己没有过错，而乙不负举证责任。故 B 项表述错误。即便甲医院能够举证证明所

25、输血液系含有丙肝病毒的献血者所献血液，也不能免责，因为这恰好证明甲医院存在过错。故不选 C 项。D 项表述明显是正确的。17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 诉讼时效中止的事由有两大类：一类是不可抗力，一类是其他障碍，导致不能行使请求权。根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第 20 条的规定，有下列情形之一的，应当认定为民法通则第139 条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止：(1)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；(2)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；(3)权利人被义务人或者其他

26、人控制无法主张权利；(4)其他导致权利人不能主张权利的客观情形。据此，备选项应全选。18 【正确答案】 A,D【试题解析】 合伙组织对外债务的承担原则是：无限连带责任。债权人可以向合伙中的一人或者数人要求清偿债务，而不论合伙组织内部如何约定，即合伙组织的合伙人不得以内部约定对抗债权人，因此，A 项和 D 项是正确答案。19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 驰名商标是为相关公众所熟知的商标，因此，“为相关公众所熟知”是认定驰名商标最关键的要件。同时，商标法第 14 条第 1 款规定，驰名商标应当根据当事人的请求，作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。认定驰名商标应当考虑下列因素：

27、(1)相关公众对该商标的知晓程度；(2)该商标使用的持续时间；(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；(4)该商标作为驰名商标受保护的记录；(5)该商标驰名的其他因素。据此，备选项应全选。20 【正确答案】 A,B【试题解析】 在我国合同法分则规定的 15 类有名合同中，只有委托合同和保管合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。故选 A 项和 B 项。21 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 因受胁迫而结婚属于可撤销婚姻，而不是无效婚姻。故 A 项错误。根据婚姻法第 11 条的规定，B 项、C 项和 D 项都是正确答案。22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 限制民事行为能

28、力人实施的民事行为的效力可以归纳为四个方面：第一，限制民事行为能力人实施的接受奖励、赠与、报酬等纯获利益的行为，应当认定为有效。故 B 项正确。第二，限制民事行为能力人实施的与他的年龄、智力相适应的民事活动，可以不必经其法定代理人的追认，即可认定为有效。例如，学生张某实施的购买文具、乘坐公共汽车的行为等，应当认定为有效。故 D 项正确。第三，限制民事行为能力人实施的合同行为，应当认定为效力待定行为。第四，限制民事行为能力人实施的非合同行为，且不属于其认知能力范围和纯获利益的行为，则其所实施的行为应当认定为无效，例如，限制民事行为能力人立遗嘱的行为就属于无效民事行为。故不选 C 项。此外，如果限

29、制民事行为能力人实施的行为属于事实行为，如限制民事行为能力人实施的先占、拾得遗失物、创作作品、无因管理等行为，应当认定为有效。故 A 项正确。23 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据民通意见第 177 条的规定，A 项应当认定为共同共有财产。根据婚姻法第 17 条的规定，B 项应当认定为夫妻共同共有财产。根据婚姻法解释(一) 第 15 条的规定，C 项应当认定为共同共有财产。 D 项属于按份共有财产。24 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 遗嘱的有效条件包括：(1)立遗嘱人必须有遗嘱能力，即立遗嘱人必须具有完全民事行为能力。(2)遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实。(3)遗嘱内容

30、必须合法，即遗嘱的内容不得违反法律、社会公德。(4)遗嘱形式必须符合继承法的规定。可见，备选项应全选。25 【正确答案】 A,D【试题解析】 根据婚姻法第 32 条第 2 款规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。据此，A 项表述正确。根据婚姻法第 34 条规定，女方在怀孕期间、分娩后 1 年内或中止妊娠后 6 个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。这里“人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的”，是指女方与他人通奸而怀孕，双方矛盾尖锐到会危及一方生命、婴儿生命等情形。可见，B项表述错误。根据婚姻法第 33 条规定，现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。这里“军人一方有重大过错”，是指重婚或有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；有赌博、吸毒等恶习屡教不改的等情形。可见，C 项表述错误。根据 婚姻法第 46 条、婚姻法解释(一 )第 30 条规定，夫妻离婚的，无过错方在提起离婚诉讼的同时可以一并提出损害赔偿请求。故 D 项表述正确。