【考研类试卷】在职法律硕士专业综合课（法理学）-试卷9及答案解析.doc

《【考研类试卷】在职法律硕士专业综合课（法理学）-试卷9及答案解析.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《【考研类试卷】在职法律硕士专业综合课（法理学）-试卷9及答案解析.doc（10页珍藏版）》请在麦多课文档分享上搜索。

1、在职法律硕士专业综合课（法理学）-试卷 9及答案解析(总分：66.00，做题时间：90 分钟)一、单选题(总题数：19，分数：38.00)1.一、单项选择题。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。（分数：2.00）_2.法的特征之一：法是具有普遍性的社会规范。这里关于“法的普遍性”的理解，最恰当的一项是( )。（分数：2.00）A.法律面前人人平等，任何人都不得有超越法律的特权B.法律的内容与人类的普遍要求相一致C.法律在国家权力管辖范围内具有普遍效力D.法律面临着全球化、一体化的趋势，我国的法律要与国际接轨3.甲的父亲死后，其母乙将其家住宅独

2、自占用。甲对此深为不满，拒绝向乙提供生活费。乙将甲告上法庭。法官审理后判决甲每月向乙提供生活费 300元。对此事件，下列哪一种理解是正确的?( )（分数：2.00）A.该事件表明，子女对父母只承担法律义务，不享有法律权利B.法官作出判决本身是一个法律事实C.法官的判决在原、被告之间不形成法律权利与法律义务关系D.子女赡养父母主要是道德问题，法官的判决缺乏依据4.法律责任的核心构成要素是( )。（分数：2.00）A.责任主体B.违法行为或违约行为C.损害结果和主观过错D.因果关系5.在法律规则的构成要素中，处于核心地位的是( )。（分数：2.00）A.假定条件B.行为模式C.肯定性法律后果D.否

3、定性法律后果6.立法实践中，表述法律规则时，法律规则的构成要素中可以省略的是( )。（分数：2.00）A.假定条件B.行为模式C.肯定性法律后果D.否定性法律后果7.公司法规定，经国务院证券管理部门批准，公司股票可以到境外上市，具体办法由国务院作出特别规定。该规则属于( )。（分数：2.00）A.义务性规则B.准用性规则C.确定性规则D.委任性规则8.制定法渊源与非制定法渊源的划分依据是( )。（分数：2.00）A.法的渊源的载体形式B.法的渊源与法规范的关系C.是否经过国家制定程序D.法的渊源的相对地位9.下列不属于法的基本特征的表述是( )。（分数：2.00）A.法是调节人们行为的规范B.

4、法由国家制定或认可C.法规定人们的权利、义务、权力D.法是阶级社会特有的产物10.刑法规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪；教唆不满 18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。潘某教唆 17岁的陈某盗窃他人财物 1万余元，法院认定潘某与陈某共同构成盗窃罪，并对潘某从重处罚。这一推理属于( )。（分数：2.00）A.演绎推理B.归纳推理C.类比推理D.价值推理11.在我国，专门的法律监督机关为( )。（分数：2.00）A.全国人大法律委员会B.人民检察院C.人民法院D.监察机关12.下列哪个选项的法规、条例或法律须报全国人大常委会批准后生效?( )（分数：2.00）A.省人民代表大会制定的地方性法规B

5、.自治区人民代表大会制定的自治条例C.自治州人民代表大会制定的单行条例D.特别行政区立法机关制定的法律13.法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，法律权利和法律义务两者之间具有紧密的联系。下列有关法律权利和法律义务相互关系的表述中，哪种说法没有正确揭示这一关系?( )（分数：2.00）A.权利和义务在法律关系中的地位有主次之分B.享有权利是为了更好地履行义务C.权利和义务的存在、发展都必须以另一方的存在和发展为条件D.义务的设定目的是为了保障权利的实现14.我国刑法规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，

6、对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。该条款的内容属于哪种规范?( )（分数：2.00）A.授权性规范B.义务性规范C.命令性规范D.禁止性规范15.默示废止是根据( )原则来确定旧法与新法规定相冲突时适用新法的。（分数：2.00）A.宪法优于法律B.后法优于前法C.特别法优于普通法D.国际法优于国内法16.从( )的角度，可以将法律意识分为法律心理和法律思想体系。（分数：2.00）A.成熟程度B.阶级色彩C.对法律现象认识的不同阶段D.经济发展17.有权解释宪法的国家机构是( )。（分数：2.00）A.全国人大B.全国人大常委会C.最高人民法院D.全国政协18.在我国，法律监督

7、客体的重点是( )。（分数：2.00）A.中国共产党B.中国共产党及各民主党派C.国家司法机关和行政执法机关及其工作人员D.全体国家机关及其工作人员19.近代以来，人们把法治的核心归结为( )。（分数：2.00）A.司法独B.依法行政C.保护人权D.依法对国家权力的限制和制约二、多选题(总题数：11，分数：22.00)20.二、多项选择题。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。（分数：2.00）_21.法的作用受下列哪些因素的直接影响?( )（分数：2.00）A.法的本质B.法的特征C.国家权力D.法的产生22.法律通过对利益的调

8、控实现对社会的功能，需要处理的几种关系包括( )。（分数：2.00）A.公共利益和私人利益的关系B.短期利益和长远利益的关系C.物质利益和精神利益的关系D.整体利益和局部利益的关系23.责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运作，下列哪些选项是该原则的要求?( )（分数：2.00）A.法律责任应由法的规范预先规定B.不允许任何的法的类推适用C.国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为D.没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任24.下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说?( )（分数：2.00）A.一国的法在整体上是取

9、得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的体现B.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映C.法的本质根源于客观的物质生活关系D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加25.有关职权性规则，下列说法中正确的是( )。（分数：2.00）A.职权性规则属授权性规则B.职权性规则属义务性规则C.职权性规则兼具授权性规则和义务性规则的特征D.职权性规则属强行性规则26.关于我国法律解释的问题，下列表述正确的有( )。（分数：2.00）A.我国法律解释的权限，属于全国人民代表大会常务委员会B.国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及

10、省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求C.法律解释草案表决稿由全国人民代表大会常务委员会委员长会议全体组成人员的过半数通过，由常务委员会发布公告予以公布D.全国人民代表大会常务委员会的法律解释比法律的效力低，但比行政法规的效力高27.某公司于：1997 年 1月 8日在工商部门注册登记成立，具有法人资格，2 月 18日正式营业，2002 年3月 1日被撤销。关于该公司的权利能力和行为能力，下列表述中正确的是( )。（分数：2.00）A.该公司的行为能力始于 1997年 2月 18日B.该公司的权利能力始于 1997年 1月 8日C.该公司被撤

11、销后，行为能力消灭，但权利能力仍在一段时间内存在D.该公司的权利能力和行为能力同时产生，同时消灭28.根据权利正当性来源的不同，可以将权利分为( )。（分数：2.00）A.法律权利B.道德权利C.现实权利D.习惯权利29.法律解释的方法是解释者为了达到解释的目标所使用的方法，对于法律解释的方法，民法法系和普通法系虽然概括和表述不同，但是法律解释的方法大体上都包括文义解释、历史解释、体系解释、目的解释等。以下关于法律解释方法的论述错误的是( )。（分数：2.00）A.文义解释，也称严格解释、文法解释，是指从法律条文的字面含义来说明法律规定的含义B.历史解释，是指通过研究立法者有关立法的历史资料或

12、从新旧法律的对比中了解法律含义C.体系解释，也称逻辑解释，是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律D.目的解释，是指从制定某一法律的目的来解释法律，指的是对原先制定该法律时的目的进行解释30.对法律进行分类，可以从不同的标准、角度出发。一般来讲根据不同的标准，可以把法划分为以下哪几类?( )（分数：2.00）A.国际法与国内法B.根本法与普通法C.一般法与特别法D.成文法与不成文法三、论述题(总题数：3，分数：6.00)31.四、论述题。请将答案写在答题纸指定位置上。（分数：2.00）_32.论述当代资本主义法律制度的特点。（分数：2.0

13、0）_33.论述司法独立的含义及理由。（分数：2.00）_在职法律硕士专业综合课（法理学）-试卷 9答案解析(总分：66.00，做题时间：90 分钟)一、单选题(总题数：19，分数：38.00)1.一、单项选择题。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。（分数：2.00）_解析：2.法的特征之一：法是具有普遍性的社会规范。这里关于“法的普遍性”的理解，最恰当的一项是( )。（分数：2.00）A.法律面前人人平等，任何人都不得有超越法律的特权B.法律的内容与人类的普遍要求相一致C.法律在国家权力管辖范围内具有普遍效力 D.法律面临着全球化、一体化的

14、趋势，我国的法律要与国际接轨解析：解析：对法的普遍性的理解有多种。在谈到法的普遍性特征时，要注意指的是法在一国权力管辖范围内具有普遍效力。因此，C 选项符合题意。3.甲的父亲死后，其母乙将其家住宅独自占用。甲对此深为不满，拒绝向乙提供生活费。乙将甲告上法庭。法官审理后判决甲每月向乙提供生活费 300元。对此事件，下列哪一种理解是正确的?( )（分数：2.00）A.该事件表明，子女对父母只承担法律义务，不享有法律权利B.法官作出判决本身是一个法律事实 C.法官的判决在原、被告之间不形成法律权利与法律义务关系D.子女赡养父母主要是道德问题，法官的判决缺乏依据解析：解析：本案中法官作出的判决能引起当

15、事人之间权利义务关系的变更，属于法律事实中的法律行为。故 B项正确。法官的判决作为一种法律行为属于法律事实的一种，它是法律关系产生、变更和消灭的条件之一，可以在原、被告之间形成法律权利和法律义务关系。因而 C项错误。从结构上看，权利和义务是密切联系、不可分割的。没有无义务的权利，也没有无权利的义务。因此，权利和义务都不可能孤立地存在和发展。甲既负有赡养母亲的义务，也享有在家居住的权利，而并非一味地承担义务，不享有权利。故 A项错误。子女赡养父母是个道德问题，但是，经国家认可的道德就成为了国家的法律，就变成了一个法律问题。赡养问题在我国不仅是一个道德问题，而且也是一个法律问题。故 D项错误。4.

16、法律责任的核心构成要素是( )。（分数：2.00）A.责任主体B.违法行为或违约行为 C.损害结果和主观过错D.因果关系解析：解析：法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件，包括责任主体、违法行为或违约行为、损害结果、因果关系、主观过错五个方面。由于违法行为或违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据，是认定和归结法律责任的前提，因此，它是法律责任的核心构成要素。故本题选 B项。5.在法律规则的构成要素中，处于核心地位的是( )。（分数：2.00）A.假定条件B.行为模式 C.肯定性法律后果D.否定性法律后果解析：解析：行为模式是法律规则中规定人们如何具体行为的方式或范式，是法

17、律规则的核心部分。6.立法实践中，表述法律规则时，法律规则的构成要素中可以省略的是( )。（分数：2.00）A.假定条件 B.行为模式C.肯定性法律后果D.否定性法律后果解析：解析：在立法实践中，由于法律规则的文字要求简明扼要，因此在表述法律规则内容时，假定条件可以省略。7.公司法规定，经国务院证券管理部门批准，公司股票可以到境外上市，具体办法由国务院作出特别规定。该规则属于( )。（分数：2.00）A.义务性规则B.准用性规则C.确定性规则D.委任性规则 解析：解析：义务性规则是规定人们必须作出某种行为或者不得作出某种行为的规则；准用性规则是指没有具体规定某一行为规则的内容，而是规定可以参照

18、或者援引其他法律规则来加以明确的法律规则；确定性规则是指明确规定了行为规则的内容，无须参照或者援引其他规则来确定本规则的内容；委任性规则是指没有明确规定行为规则内容，而委托某一机关或某一机构通过相应途径或程序加以具体规定的法律规则。故选 D项。8.制定法渊源与非制定法渊源的划分依据是( )。（分数：2.00）A.法的渊源的载体形式B.法的渊源与法规范的关系C.是否经过国家制定程序 D.法的渊源的相对地位解析：解析：依据是否经过国家制定程序，可将法的渊源分为制定法渊源和非制定法渊源。9.下列不属于法的基本特征的表述是( )。（分数：2.00）A.法是调节人们行为的规范B.法由国家制定或认可C.法

19、规定人们的权利、义务、权力D.法是阶级社会特有的产物 解析：解析：法的基本特征，即其不同于其他上层建筑的特征： (1)法是调节人们行为的规范； (2)法由国家制定或认可； (3)法规定人们的权利、义务、权力； (4)法由国家强制力保证实施。10.刑法规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪；教唆不满 18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。潘某教唆 17岁的陈某盗窃他人财物 1万余元，法院认定潘某与陈某共同构成盗窃罪，并对潘某从重处罚。这一推理属于( )。（分数：2.00）A.演绎推理 B.归纳推理C.类比推理D.价值推理解析：解析：演绎推理是从一般性命题推出特殊性命题的推理，法院将关于共同犯罪和教唆

20、犯罪的命题具体到潘某的案件中，是运用了演绎推理的方法。11.在我国，专门的法律监督机关为( )。（分数：2.00）A.全国人大法律委员会B.人民检察院 C.人民法院D.监察机关解析：解析：在我国，专门的法律监督机关为国家检察机关。12.下列哪个选项的法规、条例或法律须报全国人大常委会批准后生效?( )（分数：2.00）A.省人民代表大会制定的地方性法规B.自治区人民代表大会制定的自治条例 C.自治州人民代表大会制定的单行条例D.特别行政区立法机关制定的法律解析：解析：省人民代表大会制定的地方性法规、特别行政区立法机关制定的法律、自治州人民代表大会制定的单行条例，仅仅是报全国人大常委会备案，而无

21、须批准。13.法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，法律权利和法律义务两者之间具有紧密的联系。下列有关法律权利和法律义务相互关系的表述中，哪种说法没有正确揭示这一关系?( )（分数：2.00）A.权利和义务在法律关系中的地位有主次之分B.享有权利是为了更好地履行义务 C.权利和义务的存在、发展都必须以另一方的存在和发展为条件D.义务的设定目的是为了保障权利的实现解析：解析：一般而言，权利应该是本位的，享有权利不是为了更好地履行义务，而履行义务是为了更好地享有权利。14.我国刑法规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法

22、侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。该条款的内容属于哪种规范?( )（分数：2.00）A.授权性规范 B.义务性规范C.命令性规范D.禁止性规范解析：解析：授权性规范是法律赋予人们一定权利和行为自由的法律规则。正当防卫的条款赋予了公民为保护合法利益而采取制止不法侵害的行为的权利。15.默示废止是根据( )原则来确定旧法与新法规定相冲突时适用新法的。（分数：2.00）A.宪法优于法律B.后法优于前法 C.特别法优于普通法D.国际法优于国内法解析：解析：新法公布后旧法即失去效力，这是由于新法的效力优于旧法。16.从( )的角度，可以将法律意识分为法律心理和法律思想体系。

23、（分数：2.00）A.成熟程度B.阶级色彩C.对法律现象认识的不同阶段 D.经济发展解析：解析：法律意识是指人们关于法律现象的思想、观念、知识、心理的总称，是社会意识的一种特殊形式。从对法律现象认识的不同阶段的角度，可以将法律意识分为法律心理和法律思想体系。17.有权解释宪法的国家机构是( )。（分数：2.00）A.全国人大B.全国人大常委会 C.最高人民法院D.全国政协解析：解析：依照宪法规定，全国人大常委会有权解释宪法。18.在我国，法律监督客体的重点是( )。（分数：2.00）A.中国共产党B.中国共产党及各民主党派C.国家司法机关和行政执法机关及其工作人员 D.全体国家机关及其工作人员

24、解析：解析：在民主政体下，公民在法律面前一律平等，不允许有不受法律约束的特殊公民。所有国家机关、政党、社会团体、社会组织、大众传媒、公民既是监督的主体也是监督的客体。在我国，法律监督客体的重点，应当是国家司法机关和行政执法机关及其工作人员。19.近代以来，人们把法治的核心归结为( )。（分数：2.00）A.司法独B.依法行政C.保护人权 D.依法对国家权力的限制和制约解析：解析：近代以来，法治的核心被归结为“保护人权”。二、多选题(总题数：11，分数：22.00)20.二、多项选择题。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。（分数：

25、2.00）_解析：21.法的作用受下列哪些因素的直接影响?( )（分数：2.00）A.法的本质 B.法的特征 C.国家权力D.法的产生解析：解析：法的作用受到法的本质和法的特征的直接影响。22.法律通过对利益的调控实现对社会的功能，需要处理的几种关系包括( )。（分数：2.00）A.公共利益和私人利益的关系 B.短期利益和长远利益的关系 C.物质利益和精神利益的关系 D.整体利益和局部利益的关系 解析：解析：法律通过对利益的调控实现对社会的功能。无论是对利益的承认、协调或重整都涉及一定的原则，这些原则体现为在对各种利益关系的处理中不同的价值侧重。在不同的历史时期或不同的社会制度下，价值侧重会有

26、差异，但需要处理的几种关系却是大致类似的，A、B、C、D 项都是法律通过对利益的调控实现对社会的功能需要处理的几种关系。23.责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运作，下列哪些选项是该原则的要求?( )（分数：2.00）A.法律责任应由法的规范预先规定 B.不允许任何的法的类推适用 C.国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为 D.没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任 解析：解析：责任法定原则的含义包括：按照法律的预先规定追究违法者的法律责任；排除无法律依据的责任。24.下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说?(

27、 )（分数：2.00）A.一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的体现 B.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映C.法的本质根源于客观的物质生活关系 D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加解析：解析：法体现统治阶级的整体意志，是基于其阶级内部各阶层、各成员共同的物质生活条件。有时为了在整体上维护其统治，统治阶级也会适当满足被统治阶级的某些利益和要求。因此法律有时也会体现被统治阶级的某些意志。25.有关职权性规则，下列说法中正确的是( )。（分数：2.00）A.职权性规则属授权性规则B.职权性规则属义务性规则C.职权性规则兼具授权性规则和义

28、务性规则的特征 D.职权性规则属强行性规则 解析：解析：职权性规则是一种授权性规则和义务性规则相重合的特殊的法律规则，属于强行性规则。26.关于我国法律解释的问题，下列表述正确的有( )。（分数：2.00）A.我国法律解释的权限，属于全国人民代表大会常务委员会 B.国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求 C.法律解释草案表决稿由全国人民代表大会常务委员会委员长会议全体组成人员的过半数通过，由常务委员会发布公告予以公布D.全国人民代表大会常务委员会的法律解释比

29、法律的效力低，但比行政法规的效力高解析：解析：我国立法法第 42条规定：法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释： (1)法律的规定需要进一步明确具体含义的； (2)法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。第 43条规定：国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。第 46条规定：法律解释草案表决稿由常务委员会全体组成人员的过半数通过，由常务委员会发布公告予以公布。第 47条规定：全国人民代表大会常

30、务委员会的法律解释同法律具有同等效力。因此，本题正确答案为 A、B 项。27.某公司于：1997 年 1月 8日在工商部门注册登记成立，具有法人资格，2 月 18日正式营业，2002 年3月 1日被撤销。关于该公司的权利能力和行为能力，下列表述中正确的是( )。（分数：2.00）A.该公司的行为能力始于 1997年 2月 18日B.该公司的权利能力始于 1997年 1月 8日 C.该公司被撤销后，行为能力消灭，但权利能力仍在一段时间内存在D.该公司的权利能力和行为能力同时产生，同时消灭 解析：解析：法人的权利能力自成立时产生，至撤销时消灭。法人的行为能力和权利能力同时产生、同时消灭。28.根据

31、权利正当性来源的不同，可以将权利分为( )。（分数：2.00）A.法律权利 B.道德权利 C.现实权利D.习惯权利 解析：解析：根据权利正当性来源的不同可以将其分为道德权利、习惯权利和法律权利。如果一项权利的正当性是由道德提供的，那么这项权利就是一项道德权利；如果一项权利的正当性是由习惯提供的，那么这项权利就是一项习惯权利；如果一项权利的正当性是由法律提供的，那么这项权利就是一项法律权利。29.法律解释的方法是解释者为了达到解释的目标所使用的方法，对于法律解释的方法，民法法系和普通法系虽然概括和表述不同，但是法律解释的方法大体上都包括文义解释、历史解释、体系解释、目的解释等。以下关于法律解释方

32、法的论述错误的是( )。（分数：2.00）A.文义解释，也称严格解释、文法解释，是指从法律条文的字面含义来说明法律规定的含义 B.历史解释，是指通过研究立法者有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律含义C.体系解释，也称逻辑解释，是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律D.目的解释，是指从制定某一法律的目的来解释法律，指的是对原先制定该法律时的目的进行解释 解析：解析：本题考查的是对法律解释方法的理解。一般来讲，法律解释具有以下一些方法：文义解释，也称语法解释、文法解释、文理解释，是从法律条文的字面含义来说明法律规定的含义，所以 A

33、项认为文义解释又称为严格解释是不妥当的。历史解释，是指通过研究立法者有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律含义。体系解释，也称逻辑解释，是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。目的解释，是指从制定某一法律的目的来解释法律，指的不仅是对原先制定该法律时的目的进行解释，也可以探求法律在当前条件下的需要。所以 D项错误。30.对法律进行分类，可以从不同的标准、角度出发。一般来讲根据不同的标准，可以把法划分为以下哪几类?( )（分数：2.00）A.国际法与国内法 B.根本法与普通法 C.一般法与特别法 D.成文法与不成文法 解析：解析：

34、国际法与国内法的划分是依据法的创制和适用主体不同；根本法与普通法的划分是依据法律效力、内容、制定程序的不同；一般法与特别法的划分是依据适用范围的不同；成文法与不成文法的划分是考虑到法律创制和表达形式的不同。三、论述题(总题数：3，分数：6.00)31.四、论述题。请将答案写在答题纸指定位置上。（分数：2.00）_解析：32.论述当代资本主义法律制度的特点。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：资本主义法律的发展经历了几个阶段，对此学界有不同认识。总的说来，当代资本主义法律制度不同于以往的特点可以概括为以下几个方面： (1)加强国家对社会生活的干预。国家不再只是充当“私有财产守护神”的被动角

35、色，而是积极参与社会财富的再分配。自由资本主义法律制度通行的绝对私有权和契约自由的原则受到一定限制，国家在“保护社会利益”的名义下逐渐进入传统的私人领域。随着国家对经济生活干预的加深，传统的“公法”、“私法”的界限被打破，出现了所谓“私法公法化”和“公法私法化”的现象。 (2)福利国家制度。为了缓和阶级矛盾，第二次世界大战以后，西方发达国家普遍采取了福利国家政策，在住房、医疗、最低工资、失业救济等方面进行了一系列立法，因而出现了“社会立法”的新领域。与此相适应，法律原则也开始由单纯强调“形式公正”向同时也注意“结果公正”方面转变。 (3)加强法官的自由裁量权。随着行政权的扩大，国家经常发布一些

36、具有倾向性的模糊的政策和原则引导司法，使之能够适应变化着的社会环境，有更大的灵活性。自由资本主义时代那种日益严格、细密、限制法官自由裁量的法律规定已经发生了很大变化。 (4)行政立法和授权立法的作用日益增加，议会立法的中心地位日渐削弱。表现为：一方面，现代政府职能的扩展和激烈的国际竞争需要加强行政机关的权力；另一方面，各种针对特殊主体、特殊事项、特殊时期和特殊地区的立法大大增加。法律的系统性出现某种程度的危机。 (5)违宪审查制度的普遍建立。第二次世界大战后，许多国家普遍建立了违宪审查制度，有的设立了宪法法院、行政法院或宪法委员会，也有的以普通法院代行违宪审查职能，对法律和其他地区性文件的合宪

37、性进行审查。这一方面加强了法治，另一方面又可能削弱传统上的分权原则。 除此之外，在法律内容的其他方面，当代资本主义国家法律也有许多变化，如从“过错责任”向“严格责任”、从“个人本位”向“个人一社会本位”的发展等等。 总之，资本主义法律制度不是一成不变的，而是随着经济和社会生活的发展，随着时代的变化而变化的。当然，只要基本的社会生产关系不变，资本主义法律制度的本质和基本价值取向也不会发生质的变化。)解析：33.论述司法独立的含义及理由。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)司法独立的含义。司法独立可以从多个层面来理解。从独立的主体的角度来说，一般认为，包括法院整体的独立和法官个人的独立

38、。法院整体的独立，是指法官职业群体作为一个整体，与行政机关、立法机关以及其他团体和个人之间，保持集体的独立。法官个人的独立，即法官作为个体的独立，是指每位法官在履行审判职能、作出裁判方面，应独立于其同事及其上级法院的法官。从独立的内容来划分，可分为法院的权能独立、法官的身份独立和法官的精神独立(又称实质独立)。法院的权能独立，是指法院对司法权享有专属权，其他任何机关和个人不得干涉其审判活动，并服从其裁判结果。法官的身份独立，是指法官的职位、任期、俸禄应有适当的保障，以确保法官不受行政干涉。法官的精神独立或实质独立，是指法官在执行职务时，除受到法律及其良知的拘束外，不受任何干涉，在此意义上，法官

39、不仅要独立于其他国家权力机关和其他法官，也要独立于以新闻舆论、示威游行甚至暴乱为表达方式的社会压力。 (2)司法独立最终归结为三条根本的内在理由： 1)思维易受干扰。司法权是判断权，任何判断都是思维活动，思维活动极容易受到干扰。其运作过程最终表现为法官个人的思维活动的司法权，为了排除外部干扰保持中立与公正，需要独立。 2)从资源含量看，司法权相对最为弱小。司法权除了判断权之外，别无其他资源，是国家权力结构中最弱的权力，它最容易受到其他机关、团体和个人的干涉，在客观上需要保护。 3)终局性权威的要求。司法权是解决纠纷的最终权力，需要通过地位的独立来树立权威。在法治社会中，司法权终局性判断功能的实现需要通过独立的地位来确立其权威性。如果依附于另一种国家权力或其他社会力量，那么，它的依附地位就决定了其判断的非权威性。)解析：