【考研类试卷】法律硕士联考民法学(非法学)真题2004年及答案解析.doc

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1、法律硕士联考民法学(非法学)真题 2004 年及答案解析(总分：75.00，做题时间：90 分钟)一、B单项选择题/B(总题数：20，分数：20.00)1.下列情形中属于民事法律事实的是U /U A.日出 B.备课 C.赠与 D.恋爱（分数：1.00）A.B.C.D.2.公民可以适用正当防卫方法保护的民事权利是U /U A.名誉权 B.生命权 C.肖像权 D.扶养权（分数：1.00）A.B.C.D.3.依据我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于作品的是U /U A.讲稿 B.魔术 C.地图 D.杂技（分数：1.00）A.B.C.D.4.根据我国法律规定，下列财产中可以适用善意取得的是U

2、/U A.首饰 B.记名有价证券 C.麻醉品 D.盗窃物（分数：1.00）A.B.C.D.5.甲与乙订立了租期为三十五年的房屋租赁合同。依据我国合同法的规定，该合同中关于租期的约定U /U A.二十以下均有效 B.二十五年以下均有效 C.三十年以下均有效 D.三十五年以下均有效（分数：1.00）A.B.C.D.6.我国民法通则规定，企业法人有权转让U /U A.营业执照 B.荣誉 C.名称 D.名誉（分数：1.00）A.B.C.D.7.甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙U /U A.只能申请宣告甲失踪 B.只能申请宣告死亡 C.应当先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡

3、D.既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡（分数：1.00）A.B.C.D.8.我国法律规定，债权人领取提存物的权利，自标的物被提存之日起五年内不行使而消灭。该五年的期间属于U /U A.普通诉讼时效期间 B.长期诉讼时效期间 C.除斥期间 D.取得时效期间（分数：1.00）A.B.C.D.9.根据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是U /U A.买卖合同 B.承揽合同 C.保管合同 D.运输合同（分数：1.00）A.B.C.D.10.被宣告为限制民事行为能力人的间歇性精神病人，其所订立的遗嘱U /U A.无效 B.有效 C.部分有效 D.效力待定（分数：1.00）A.B.C.D

4、.11.甲在乙的画展中看中一幅画，并提出购买，双方以 1 万元成交。甲同意待画展结束后，再将属于自己的画取走。此种交付方式属于U /U A.现实交付 B.简易交付 C.指示交付 D.占有改定（分数：1.00）A.B.C.D.12.下列行为中属于民事代理的是U /U A.代为书写遗嘱 B.代拟发言稿 C.代买办公用品 D.代为主持会议（分数：1.00）A.B.C.D.13.在债的关系中U /U A.债权人、债务人都是特定的 B.债权人、债务人都是不特定的 C.债权人是特定的，债务人是不特定的 D.债权人是不特定的，债务人是特定的（分数：1.00）A.B.C.D.14.下列各项中属于孳息的是U /

5、U A.树上的果实 B.未收割的庄稼 C.银行存款的利息 D.供热管道输送的热力（分数：1.00）A.B.C.D.15.某公司生产了一种饮料，其注册商标为“乐哈哈”。该公司同时又将“哈哈乐”、“乐乐哈”作为该饮料的商标予以注册。根据我国商标法的规定，“哈哈乐”、“乐乐哈”为U /U A.证明商标 B.联合商标 C.防御商标 D.集体商标（分数：1.00）A.B.C.D.16.下列权利中不属于民事权利的是U /U A.婚姻自由权 B.亲属扶养权 C.作品修改权 D.仲裁请求权（分数：1.00）A.B.C.D.17.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方U

6、/U A.只能请求适用定金条款 B.只能请求适用违约会条款 C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款 D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款（分数：1.00）A.B.C.D.18.依据我国合同法的规定，限制民事行为能力人签订的其依法不能独立订立的合同，在未经其法定代理人追认之前，该合同的效力为U /U A.有效 B.无效 C.部分无效 D.效力待定（分数：1.00）A.B.C.D.19.应当先履行合同债务的当事人，得行使不安抗辩权的情形是：有确切证据证明对方U /U A.经营状况恶化 B.丧失商业信誉 C.转移财产 D.更换法定代表人（分数：1.00）A.B.C.D.20.依据我国担

7、保法的规定，企业法人的分支机构可以作为保证人的条件是：该分支机构有U /U A.保证能力 B.充足盈余 C.法人主管机关同意 D.法人书面授权（分数：1.00）A.B.C.D.二、B多项选择题/B(总题数：5，分数：10.00)21.下列担保方式中属于约定担保的是U /U A抵押 B质押 C定金 D留置（分数：2.00）A.B.C.D.22.根据我国法律规定，下列亲属中属于近亲属的是U /U A姐姐 B祖父 C侄子 D外孙（分数：2.00）A.B.C.D.23.人民法院在处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错一方造成他方损害的，应当责令其U /U A.排除妨碍 B.消除危险 C.赔礼道歉 D.赔偿损

8、失（分数：2.00）A.B.C.D.24.在民法中，平等原则的基本内容是当事人U /U A.地位平等 B.意思自由 C.平等协商 D.等价有偿（分数：2.00）A.B.C.D.25.赠与行为是U /U A.单方法律行为 B.双方法律行为 C.单务法律行为 D.双务法律行为（分数：2.00）A.B.C.D.三、B简答题/B(总题数：2，分数：10.00)26.简述表见代理的概念和构成条件。（分数：5.00）_27.简述用益物权和担保物权的区别。（分数：5.00）_四、B辨析题/B(总题数：1，分数：10.00)28.我国民间有一种说法：“白纸黑字，不容抵赖”。请运用合同法理论知识对其加以辨析。（

9、分数：10.00）_五、B法条分析题/B(总题数：1，分数：10.00)29.中华人民共和国民法通则第 130 条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”试运用民法原理分析该条法律规定。（分数：10.00）_六、B案例分析题/B(总题数：1，分数：15.00)孙长江于 2000 年 9 月 6 日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值 20 万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款 20 万元中的 10 万元由其弟弟孙长河继承，另外 10 万元给其女友常珊珊。2001 年 12 月 8 日，孙长江又立自书遗嘱一份，该变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。200

10、2 年 7 月 8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款 20 万元，债券 6 万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款 14 万元。（分数：15.00）(1).孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?（分数：5.00）_(2).对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?（分数：5.00）_(3).如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?（分数：5.00）_法律硕士联考民法学(非法学)真题 2004 年答案解析(总分：75.00，做题时间：90 分钟)一、B单项选择题/B(总题

11、数：20，分数：20.00)1.下列情形中属于民事法律事实的是U /U A.日出 B.备课 C.赠与 D.恋爱（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 民事法律事实。2.公民可以适用正当防卫方法保护的民事权利是U /U A.名誉权 B.生命权 C.肖像权 D.扶养权（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 正当防卫。3.依据我国著作权法的规定，下列智力创作成果中不属于作品的是U /U A.讲稿 B.魔术 C.地图 D.杂技（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 著作权中关于“作品”的定义。4.根据我国法律规定，下列财产中可以适用善意取得的是U /U A.首饰 B.记名有价证

12、券 C.麻醉品 D.盗窃物（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 善意取得。 答题思路 记名有价证券属于特定主体，因而也不适用善意取得。5.甲与乙订立了租期为三十五年的房屋租赁合同。依据我国合同法的规定，该合同中关于租期的约定U /U A.二十以下均有效 B.二十五年以下均有效 C.三十年以下均有效 D.三十五年以下均有效（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 租赁合同。 相关知识 合同法第 214 条规定，租赁合同不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。6.我国民法通则规定，企业法人有权转让U /U A.营业执照 B.荣誉 C.名称 D.名誉（分数：1.00）A.B.C.

13、 D.解析：解析 企业法人的名称权。7.甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙U /U A.只能申请宣告甲失踪 B.只能申请宣告死亡 C.应当先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡 D.既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 宣告失踪和宣告死亡的关系。8.我国法律规定，债权人领取提存物的权利，自标的物被提存之日起五年内不行使而消灭。该五年的期间属于U /U A.普通诉讼时效期间 B.长期诉讼时效期间 C.除斥期间 D.取得时效期间（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 除斥期间。 答题思路 期满消灭的是实体权利。9.根

14、据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是U /U A.买卖合同 B.承揽合同 C.保管合同 D.运输合同（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 实践性合同。 答题思路 实践性合同需要对方交付实物才能成立。10.被宣告为限制民事行为能力人的间歇性精神病人，其所订立的遗嘱U /U A.无效 B.有效 C.部分有效 D.效力待定（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 遗嘱的订立。 相关知识 继承法第 22 条规定，只有完全行为能力人有遗嘱能力，无行为能力人，和限制行为能力人所立遗嘱无效。11.甲在乙的画展中看中一幅画，并提出购买，双方以 1 万元成交。甲同意待画展结束后，再将

15、属于自己的画取走。此种交付方式属于U /U A.现实交付 B.简易交付 C.指示交付 D.占有改定（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 占有改定。 相关知识 占有改定是由双方当事人约定，标的物的所有权转移给买方，但标的物仍然由卖方实际占有，买方取得标的物的间接占有，以代替标的物的实际交付。物权法第 27条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。12.下列行为中属于民事代理的是U /U A.代为书写遗嘱 B.代拟发言稿 C.代买办公用品 D.代为主持会议（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 民事代理。 相关知识 代为书写遗嘱中，代

16、书人没有独立的意思表示，也非和第三人进行民事活动，不具备民事代理的特征。13.在债的关系中U /U A.债权人、债务人都是特定的 B.债权人、债务人都是不特定的 C.债权人是特定的，债务人是不特定的 D.债权人是不特定的，债务人是特定的（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 债的主体特性。14.下列各项中属于孳息的是U /U A.树上的果实 B.未收割的庄稼 C.银行存款的利息 D.供热管道输送的热力（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 孳息。15.某公司生产了一种饮料，其注册商标为“乐哈哈”。该公司同时又将“哈哈乐”、“乐乐哈”作为该饮料的商标予以注册。根据我国商标法的规定

17、，“哈哈乐”、“乐乐哈”为U /U A.证明商标 B.联合商标 C.防御商标 D.集体商标（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 联合商标。 相关知识 同一商标所有人将近似于其主商标并使用于主商标指定的商品相同或类似商品上的若干商标申请注册而形成的系列商标。16.下列权利中不属于民事权利的是U /U A.婚姻自由权 B.亲属扶养权 C.作品修改权 D.仲裁请求权（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 民事权利。17.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方U /U A.只能请求适用定金条款 B.只能请求适用违约会条款 C.可以请求同时适用定

18、金条款和违约金条款 D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 合同法第 116 条。 相关知识 合同法第 116 条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。18.依据我国合同法的规定，限制民事行为能力人签订的其依法不能独立订立的合同，在未经其法定代理人追认之前，该合同的效力为U /U A.有效 B.无效 C.部分无效 D.效力待定（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 效力待定的合同。19.应当先履行合同债务的当事人，得行使不安抗辩权的情形是：有确切证据证明对方U /U A.经营状况恶

19、化 B.丧失商业信誉 C.转移财产 D.更换法定代表人（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 不安抗辩权。 相关知识 合同法第 68 条第 1 款规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。A 和 C 都不准确。20.依据我国担保法的规定，企业法人的分支机构可以作为保证人的条件是：该分支机构有U /U A.保证能力 B.充足盈余 C.法人主管机关同意 D.法人书面授权（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 保证人资格。

20、二、B多项选择题/B(总题数：5，分数：10.00)21.下列担保方式中属于约定担保的是U /U A抵押 B质押 C定金 D留置（分数：2.00）A. B. C. D.解析：解析 担保方式。22.根据我国法律规定，下列亲属中属于近亲属的是U /U A姐姐 B祖父 C侄子 D外孙（分数：2.00）A. B. C.D. 解析：解析 民法通则司法解释第 12 条规定，近亲属的范围包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孙子女外孙子女。23.人民法院在处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错一方造成他方损害的，应当责令其U /U A.排除妨碍 B.消除危险 C.赔礼道歉 D.赔偿损失（分数：2.00）

21、A. B.C.D. 解析：解析 相邻关系。 相关知识 赔礼道歉、消除危险的适用条件和范围。前者适用于精神性人格权遭受侵害，后者适用于已经发生危险，但尚未造成结果时。24.在民法中，平等原则的基本内容是当事人U /U A.地位平等 B.意思自由 C.平等协商 D.等价有偿（分数：2.00）A. B.C. D.解析：解析 平等原则。25.赠与行为是U /U A.单方法律行为 B.双方法律行为 C.单务法律行为 D.双务法律行为（分数：2.00）A.B. C. D.解析：解析 必须有受赠人接受的意思表示，方可成立赠与行为。因此，赠与行为是双方法律行为。三、B简答题/B(总题数：2，分数：10.00)

22、26.简述表见代理的概念和构成条件。（分数：5.00）_正确答案：(表见代理是指代理人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人的名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。 表见代理的构成要件是：(1)存在无权代理行为；(2)第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权；(3)第三人主观上是善意且无过错。)解析：27.简述用益物权和担保物权的区别。（分数：5.00）_正确答案：(用益物权是指以标的物的使用和收益为目的而设立的定限物权，如地上权、地役权、永佃权、用益权等。担保物权是指为担保债权的实现而设立的定限物权，如抵押权、质权、留置权等。用益物权和担

23、保物权虽然同属定限物权(他物权)，但存在明显差别：(1)设置用益物权的目的在于对他人之物的使用收益，即实现物的使用价值，而担保物权则在于物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现。(2)用益物权多为具有独立性的主权利，而担保物权则具有从属性质。(3)用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然。(4)用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对权利人的使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在。)解析：四、B辨析题/B(总题数：1，分数：10.00)28.我国民间有一种说法：“白纸黑字，不容抵赖”。请运用合同法理论知识对其加以辨析

24、。（分数：10.00）_正确答案：(1)“白纸黑字，不容抵赖”的民间说法反映了合同的形式、合同的效力以及合同的履行原则等制度。原则上是正确的，但有例外情况。(2)合同形式是当事人之间关于设立或变动民事法律关系协议的外在表现形式。根据合同法的规定，合同有口头形式、书面形式和其他形式。“白纸黑字”反映了当事人签字的合同为书面形式。(3)合同的效力是指合同形式所反映的内容是否具有法律效力。即依法成立的合同所产生的法律后果。根据合同法的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同受法律保护。“不容抵赖”反映的是“白纸黑字”的内容

25、所具有的法律效力。(4)“白纸黑字，不容抵赖”结合在一起，要求当事人应当遵守诺言，遵循诚信原则，全面履行自己的义务，不能拒绝履行，更不能否认合同所确认的权利义务关系的存在。(5)虽然白纸黑字记载着当事人的权利义务，但发生诉讼时效超过或者存在抗辩权的情况，也容许债务人“抵赖”。)解析：解析 一般做这样的题有三个步骤：一是先对该说法作出判断。二是对从法律相关概念的角度对说法进行分析。三是指出该说法例外的情形，进行全面论述。五、B法条分析题/B(总题数：1，分数：10.00)29.中华人民共和国民法通则第 130 条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”试运用民法原理分析该条法

26、律规定。（分数：10.00）_正确答案：(1)本条是关于共同侵权行为及其责任承担的规定。共同侵权行为就是二人以上共同实施的侵权行为。共同侵权行为包括共同加害行为和共同危险行为。 (2)与单独侵权行为相比，共同侵权行为具有以下特征：主体的复合性，即有两个以上的加害人存在；行为的共同性，即数人的行为相互联系，构成一个统一的造成损害的原因；结果的单一性，即共同的加害行为造成了一个统一的不可分割的结果。 (3)共同侵权造成他人损害的，共同侵权人承担连带责任。即每个共同侵权行为人都有义务向债权人清偿全部债务。但是，在共同侵权人内部，确定每一个共同行为人应承担的份额，共同行为人在偿还了全部损失后，有权向其

27、他行为人追索。)解析：解析 法条分析题一般从以下几个方面去思考，首先看法条涉及什么制度，概念和特征是什么，该制度有什么意义，其次是该法条所涉及的具体情形有哪些，最后是法律规定了这种情况是如何处理的，要承担什么样的法律责任。六、B案例分析题/B(总题数：1，分数：15.00)孙长江于 2000 年 9 月 6 日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值 20 万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款 20 万元中的 10 万元由其弟弟孙长河继承，另外 10 万元给其女友常珊珊。2001 年 12 月 8 日，孙长江又立自书遗嘱一份，该变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002 年

28、 7 月 8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款 20 万元，债券 6 万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款 14 万元。（分数：15.00）(1).孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?（分数：5.00）_正确答案：(1)孙长江所立的公证遗嘱有效。因为遗嘱作为单方法律行为，立遗嘱人可以任意撤销、变更自己所立遗嘱。根据继承法的规定，遗嘱人立有的数份遗嘱内容发生抵触的，以最后所立遗嘱为准。但是，自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。)解析：(2).对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?

29、（分数：5.00）_正确答案：(孙长江的遗产应当按照限定继承、法定继承、遗嘱继承和遗赠等方式清偿被继承人的遗产债务和分割遗产。首先，应当用尚未处分的遗产清偿债务，不足部分，由遗嘱处分的财产支付。其次，如果没有债务，孙长江未处分的 6 万元债券按照法定继承由孙长虹和孙长河均分。再次，孙长虹和孙长河还可以按照公证遗嘱分别分得一套房屋和 10 万元存款，孙长江的女友接受遗赠后可以获得 10 万元存款。因为，继承法(第 27 条)规定，遗嘱中未处分的遗产按照法定继承办理；继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不

30、在此限(第 33 条)；执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应当缴纳的税款和债务(第 34 条)。在继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。)解析：(3).如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?（分数：5.00）_正确答案：(如果遗产已经被分割，发现被继承人所欠债务尚未偿还的，应当先抽回法定继承的 6 万元债券进行偿还，不足部分，再由遗嘱继承人和遗赠人按照其所分割财产的比例偿还。孙长江欠债 14 万元，先由孙长虹和孙长河法定继承的 6 万元债券中各支付 3 万元；剩余的 8 万元债务，由孙长虹支付 4 万元，孙长河、常珊珊各支付 2 万元。根据是最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见第 62 条的规定，遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先，由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。)解析：解析 法定继承、遗嘱，遗产分割。 答题思路 案例题要首先对案件的法律事实进行了解；其次，要判断案件中所涉及的法律关系，本案存在法定继承关系、遗嘱继承关系、遗赠关系和债权债务关系。最后，对题中所提的问题进行分析。