【考研类试卷】法律硕士联考民法学(非法学)真题2001年及答案解析.doc

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1、法律硕士联考民法学(非法学)真题 2001 年及答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：10，分数：10.00)1.公民因意外事故下落不明，从事故发生之日起满( )，才能符合宣告死亡的条件。A1 年 B2 年 C3 年 D4 年（分数：1.00）A.B.C.D.2.民事行为的有效条件包括( )A行为人具有完全民事行为能力 B行为人有意思表示C行为内容不违法 D行为的形式为书面形式（分数：1.00）A.B.C.D.3.最长诉讼时效可以适用( )的规定。A中止 B中断 C延长 D中止、中断和延长（分数：1.00）A.B.C.D.4.所有权的继受取得方式包括( )

2、A添附 B买卖 C拾得遗失物 D善意取得（分数：1.00）A.B.C.D.5.善意取得制度适用于( )A不动产 B枪支弹药 C毒品 D货币（分数：1.00）A.B.C.D.6.一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归( )享有。A委托方 B受委托方C双方共同 D专利主管机关指定的人（分数：1.00）A.B.C.D.7.计算机软件著作权的保护期为( )A25 年 B50 年C作者终生及死后 50 年 D不受限制（分数：1.00）A.B.C.D.8.商标权的有效期为 10 年，自( )起计算。A商标使用之日 B商标注册申请之日C商标核准注册之日 D公告之日（分数：1.

3、00）A.B.C.D.9.无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为( )A代书遗嘱 B录音遗嘱 C口头遗嘱 D自书遗嘱（分数：1.00）A.B.C.D.10.正当理由是一般侵犯民事责任的抗辩事由之一，包括( )A自助行为 B不可抗力 C意外事件 D受害人的过错（分数：1.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10，分数：10.00)11.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。( )（分数：1.00）A.正确B.错误12.抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。( )（分数：1.00）A.正确B.错误13.债权转让的，债权

4、人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。( )（分数：1.00）A.正确B.错误14.违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。( )（分数：1.00）A.正确B.错误15.出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。( )（分数：1.00）A.正确B.错误16.下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。( )（分数：1.00）A.正确B.错误17.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。( )（分数：1.00）A.正确B.错误18.缔约过失责任与违约责任区别之一是：前者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。( )（分数：1.

5、00）A.正确B.错误19.李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但应承担民事责任。( )（分数：1.00）A.正确B.错误20.强制许可也可以适用于外观设计专利。( )（分数：1.00）A.正确B.错误三、名词解释题(总题数：5，分数：15.00)21.物权法定主义（分数：3.00）_22.隐私权（分数：3.00）_23.同时履行抗辩权（分数：3.00）_24.防御商标（分数：3.00）_25.代位继承（分数：3.00）_四、简述题(总题数：2，分数：20.00)26.简述法人的成立条件。（分数：10.00）_27.保证具有哪些法律特征?（分数：10.00）_五、论述题(总

6、题数：2，分数：30.00)28.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。（分数：15.00）_29.中华人民共和国民法通则第 83 条规定：“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理用水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。”试评析该条法律规定，要求符合立法原意和民法理论。（分数：15.00）_六、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)1995 年 6 月，A 市某食品公司经理刘某委托去 B 市办事的某个体商行负责人张某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻 B 市办事处的王某。张某到 B 市后，因事务缠身一直未将营业执

7、照副本和空白合同书交到王某手中。同年 7 月 2 日，张某从朋友处得知 B 市某粮油加工厂欲购买玉米，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应 300 吨玉米的合同。7 月 4 日，加工厂按合同约定将 30 万元定金汇入 A 市工商银行张某指定的账户。后因种种原因，张某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到刘某，要求食品公司承担违约责任。刘某以该合同不是本公司人员所签，且定金未汇入本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。请回答：（分数：15.00）(1).本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。（分数：5.00）_(2).食品公司是否应对张某的签约行为承担责任?为

8、什么?（分数：5.00）_(3).本案应如何处理?（分数：5.00）_法律硕士联考民法学(非法学)真题 2001 年答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：10，分数：10.00)1.公民因意外事故下落不明，从事故发生之日起满( )，才能符合宣告死亡的条件。A1 年 B2 年 C3 年 D4 年（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 宣告死亡。2.民事行为的有效条件包括( )A行为人具有完全民事行为能力 B行为人有意思表示C行为内容不违法 D行为的形式为书面形式（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 民事行为。3.最长诉讼时效可以适用( )的

9、规定。A中止 B中断 C延长 D中止、中断和延长（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 最长诉讼时效。4.所有权的继受取得方式包括( )A添附 B买卖 C拾得遗失物 D善意取得（分数：1.00）A.B. C.D.解析：解析 继受取得。5.善意取得制度适用于( )A不动产 B枪支弹药 C毒品 D货币（分数：1.00）A. B.C.D. 解析：解析 善意取得。相关知识 A 不动产，参照物权法106 条的规定，不动产也适用善意取得制度。6.一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归( )享有。A委托方 B受委托方C双方共同 D专利主管机关指定的人（分数：1.00）

10、A.B. C.D.解析：解析 职务发明。答题思路 这点在法理上不好理解，一般人理念认为，谁花钱了谁就应该得到产品或者权利。法理源于生活，一般是相通的。但法律却规定归受委托人所有，跟一般理念矛盾。原因在于法律有着特殊的目的，就是保护真正发明创造的人，以便使法律起到对社会的促进作用。为了这个目的而削弱了对委托人的保护。7.计算机软件著作权的保护期为( )A25 年 B50 年C作者终生及死后 50 年 D不受限制（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 计算机软件著作权。相关知识 根据计算机软件保护条例的规定：自然人的软件著作权保护期为自然人终生及死后 50 年，法人和其他组织的保护期为 5

11、0 年。应该选 C。8.商标权的有效期为 10 年，自( )起计算。A商标使用之日 B商标注册申请之日C商标核准注册之日 D公告之日（分数：1.00）A.B.C. D.解析：解析 商标权有效期。相关知识 发明专利权是从申请日开始计算保护期限。9.无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为( )A代书遗嘱 B录音遗嘱 C口头遗嘱 D自书遗嘱（分数：1.00）A.B.C.D. 解析：解析 自书遗嘱。10.正当理由是一般侵犯民事责任的抗辩事由之一，包括( )A自助行为 B不可抗力 C意外事件 D受害人的过错（分数：1.00）A. B.C.D.解析：解析 自助行为。二、判断题(总题数：10，分数：10.

12、00)11.甲于诉讼时效期间的最后 6 个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。( )（分数：1.00）A.正确 B.错误解析：解析 诉讼时效中断。12.抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。( )（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 押权和质权。相关知识 动产上可以设立抵押权或者质权。不动产上只能设立抵押权，不能设立质权。但质权可以设立在权利上。13.债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。( )（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 合同法第 80 条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人

13、不发生效力。对债务人不发生效力并不是转让无效。14.违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。( )（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 违约金与定金只能选择适用其一。相关知识 合同法第 116 条规定，当事人既约定定金又约定违约金的，一方违约时，双方可以选择适用定金条款或违约金条款。15.出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。( )（分数：1.00）A.正确 B.错误解析：解析 要约与要约邀请的区别。答题思路 主要考虑出租车在马路上待客空驶是要约还是要约邀请。该问题比较复杂，根据答案认为出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺，那么

14、出租车拒载的话，乘客就可以要求出租车承担违约责任。但我们来看实际案例：法制日报刊登过这样一则案例，2003 年 1 月 5 日晚，上海市民朱妙金在家吃晚饭时突然晕倒，他的家人急忙将其背到人行道上，此时衡山公司驾驶员陈某恰好驾车路过此处，家人赶紧叫住车，请陈某将病人送往医院。陈某见到朱醉酒昏厥且身上有大小便，就以病人会弄脏车辆为由，拒绝将朱送往医院。后朱的家人只得另行拦了一辆出租车，将朱送到医院。朱妙金经抢救无效死亡。朱妙金家人将陈某和他所在的公司告上法院，要求赔偿 18.6 万余元。法院的观点是，依据出租车经营活动交易习惯，客人扬招为要约，驾驶员停车表示承诺，客人与承运人之间的合同此时成立。陈

15、某的拒载行为构成违约。16.下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。( )（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 无因管理。答题思路 避免行人跌伤中的“行人”是不特定的人，因此不成立无因管理之债。17.继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。( )（分数：1.00）A.正确 B.错误解析：解析 继父母的继承。18.缔约过失责任与违约责任区别之一是：前者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。( )（分数：1.00）A.正确 B.错误解析：解析 缔约过失责任与违约责任的区别。19.李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但应承担民事责任。( )

16、（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 未成年人民事侵权责任承担。相关知识 根据民法通则意见第 164 条，李某是未成年人，其监护人要承担责任，学校只有在有过错的情况下方承担责任。根据侵权责任法第 38 条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。20.强制许可也可以适用于外观设计专利。( )（分数：1.00）A.正确B.错误 解析：解析 专利强制许可。答题思路 根据专利法第 49 条规定，专利实施的强制许可仅适用于发明专利和实用新型专利，不适用外观设计专利。法

17、理何在?主要在于外观设计主要是在美观，创造性和新颖性没有发明和实用新型高。三、名词解释题(总题数：5，分数：15.00)21.物权法定主义（分数：3.00）_正确答案：(物权法定主义是现代各国物权法上的一项基本原则。所谓物权法定，是指物权的种类和各种物权的内容由法律统一规定，不允许由当事人的意思自由创设。)解析：22.隐私权（分数：3.00）_正确答案：(隐私权是指公民就其个人秘密利益为内容的人格权。隐私是指个人生活中不愿公开或者为他人知悉的秘密。)解析：23.同时履行抗辩权（分数：3.00）_正确答案：(同时履行抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在他方当事人未履行对价义务而请求其履行时，有拒

18、绝履行自己义务的权利。)解析：24.防御商标（分数：3.00）_正确答案：(防御商标是指同一所有人将与其注册商标相同的商标在非类似商品上分别申请注册并经核准的商标，其目的在于防止他人在不同类别的商品上使用其商标。)解析：25.代位继承（分数：3.00）_正确答案：(代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡，死亡子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。)解析：四、简述题(总题数：2，分数：20.00)26.简述法人的成立条件。（分数：10.00）_正确答案：(法人成立的条件有四个：(1)依法成立；(2)有必要的财产和经费；(3)有自己的名称、组织机构和场所；(4)能够独立承担民事责任。

19、)解析：27.保证具有哪些法律特征?（分数：10.00）_正确答案：(保证具有以下法律特征：(1)保证本身是一种合同关系，是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从属性的合同；(2)一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分，但保证人并非主债务当事人。只有债务人不履行其义务时，债权人才可以要求保证人承担保证责任。)解析：五、论述题(总题数：2，分数：30.00)28.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。（分数：15.00）_正确答案：(一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。一般侵权行为承担民事责任时，必须具备以下条件：(1)损害后果。损

20、害后果是指由一定的行为或事件而造成的他人人身或财产上的不利状态，包括财产损害和精神损害；(2)加害行为的违法性。加害行为就是侵权行为，包括作为和不作为两种，作为的侵权行为是指实施法律禁止的行为，不作为的侵权行为是不实施法律所要求的行为；(3)违法行为和损害后果之间有因果关系。侵权责任构成要件的因果关系应坚持因果关系的客观性、必然性和直接性；(4)过错，是指行为人在实施违法行为时，其对该行为将导致的结果所持的心理状态，包括故意和过失。)解析：29.中华人民共和国民法通则第 83 条规定：“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理用水、排水、通行、通风、采光

21、等方面的相邻关系。”试评析该条法律规定，要求符合立法原意和民法理论。（分数：15.00）_正确答案：(该条规定的是相邻关系及其处理原则。相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。我国民法通则及其司法解释明确规定的主要相邻关系是：相邻土地通行或占用关系；相邻截水、排水关系；相邻建筑物范围内的通行关系；相邻房屋滴水关系；相邻地下物或植物危及安全关系；相邻通风、采光关系等。处理以上相邻关系应当遵循的原则是：(1)有利生产、方便生活。该原则要求在处理相邻关系纠纷时，应当把有利生产、方便生活，符合社会的整体利益作为出发点。如相邻一方必须在另一方使用的土

22、地上通行、排水的，应当予以准许。(2)团结互助、公平合理。该原则要求相邻人之间应本着互谅互让、团结互助的精神协商解决相邻关系争议。人民法院在审理相邻关系纠纷案时，应当本着公平合理的原则进行处理。如对于一方所有或使用的建筑物范围内形成的历史通道，所有人和使用人不得堵塞。因堵塞而影响他人生产、生活，他人要求排除妨碍或恢复原状的，应当予以支持，但如果有条件另开通道的，也可以另开通道。)解析：六、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)1995 年 6 月，A 市某食品公司经理刘某委托去 B 市办事的某个体商行负责人张某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻 B 市办事处

23、的王某。张某到 B 市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到王某手中。同年 7 月 2 日，张某从朋友处得知 B 市某粮油加工厂欲购买玉米，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应 300 吨玉米的合同。7 月 4 日，加工厂按合同约定将 30 万元定金汇入 A 市工商银行张某指定的账户。后因种种原因，张某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到刘某，要求食品公司承担违约责任。刘某以该合同不是本公司人员所签，且定金未汇入本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。请回答：（分数：15.00）(1).本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。（分数：5.00）_

24、正确答案：(涉及的民事法律关系有三个：(1)食品公司经理与个体户张某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；(2)张某和食品公司之间的无权代理关系，张某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，擅自与粮油加工厂代为签订买卖合同，属超越代理权的无权代理；(3)A 市食品公司与 B 市粮油加工厂之间的买卖合同关系，张某是无权代理人，玉米买卖合同当事人是食品公司和食品加工厂；(4)张某与食品公司发生侵权行为之债关系，张某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。)解析：(2).食品公司是否应对张某的签约行为承担责任?为什么?（分数：5.00）

25、_正确答案：(食品公司应当承担责任，因为张某的行为构成了表见代理。)解析：(3).本案应如何处理?（分数：5.00）_正确答案：(本案应作以下处理：(1)张某与粮油加工厂签订的买卖合同有效；(2)合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；(3)食品公司可以要求张某承担侵权责任。)解析：解析 表见代理。答题思路 Horace 画线法又来了。请见以上画线。这里说下，表见代理无疑是个重点，除了 2001 年，2004 年和 2005 年还接连考了 2 年。注意表见代理也属于无权代理，但其内容是有效的，其产生原因一般是：因授权表示而产

26、生、因代理授权不明而产生、因代理关系终止后未采取必要措施而产生。另外要注意表见代理经典的表现方式：“持营业执照副本和空白合同书”。1995 年 6 月，A 市某食品公司经理刘某委托去 B 市办事的某个体商行负责人张某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻 B 市办事处的王某(典型的表见代理)。张某到 B 市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到王某手中。同年 7 月 2 日，张某从朋友处得知 B 市某粮油加工厂欲购买玉米，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应 300 吨玉米的合同。(买卖合同关系)7 月 4 日，加工厂按合同约定将 30 万元定金汇入 A 市工商银行张某指定的账户。后因种种原因，张某组织货源不成，致合同无法履行(违约关系)。加工厂便找到刘某，要求食品公司承担违约责任。刘某以该合同不是本公司人员所签，且定金未汇入本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。