【考研类试卷】法律硕士联考专业基础课(非法学)-25及答案解析.doc

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1、法律硕士联考专业基础课(非法学)-25 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.以下属于减刑的是( )。（分数：1.00）A.甲被判处无期徒刑，在执行期确有悔改，减为有期徒刑 20 年B.乙被判处罚金 5000 元，因其经济困难，法院将其罚金减为 2000 元C.因丙的主刑由无期徒刑减为有期徒刑 20 年，法院将剥夺其政治权利的期限减为 10 年D.丁死刑缓期执行期满后减为无期徒刑2.个体户甲开办的汽车修理厂系某保险公司指定的汽车修理厂家。甲在为他人修理汽车时，多次夸大汽车毁损程度，向保险公司多报汽车修理费用，从保险公司骗取 1

2、2 万余元。对甲的行为应如何论处?( )（分数：1.00）A.以诈骗罪论处B.以保险诈骗罪论处C.以合同诈骗罪论处D.属于民事欺诈，不以犯罪论处3.下列关于用益物权和担保物权的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.用益物权和担保物权都具有不可分性B.用益物权和担保物权都具有从属性C.用益物权和担保物权都具有物上代位性D.在用益物权上不能设定担保物权4.某演出公司与“小不点”四人演唱组合订立演出合同，约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲 23 首，每首酬金 2 万元。由此成立的债的关系属于( )。（分数：1.00）A.特定之债B.单一之债C.选择之债D.法定之债5.下列关于动产物权变动及其有

3、关实例的表述，错误的是( )。（分数：1.00）A.借用人依据借用合同取得动产的占有后，出借人又将借用物出质给借用人的，该质权自借用合同生效时设定B.保管人依据保管合同取得动产的占有后，委托人将保管物卖给保管人的，保管人自买卖合同生效时取得保管物的所有权C.甲将自行车租给乙使用，租期未满之时，甲又将该自行车卖给丙，此时丙享有对自行车的返还请求权D.丙将电脑卖给丁后，丙又与丁达成租赁电脑的合同，则丁自电脑买卖合同约定生效时取得电脑的所有权6.下列关于债的免除及其性质的表述，错误的是( )。（分数：1.00）A.免除为单方法律行为B.免除为有偿法律行为C.免除为不要式法律行为D.免除的意思表示不得

4、撤销7.杨某购买手机一部，刚用两天就不能通话。经查，该手机不能通话是因仓储者储存手机受潮所致。则下列表述正确的是( )。（分数：1.00）A.杨某只能要求手机生产者承担侵权责任B.杨某有权要求手机销售者承担侵权责任C.杨某有权要求手机仓储者承担侵权责任D.如果销售者对手机存在缺陷无过错，杨某只能请求手机生产者承担侵权责任8.甲将自己所有的一只会说话的鹦鹉质押给乙，作为甲债务的担保。在质押期间，乙的朋友丙来到乙家，看到鹦鹉后甚为喜爱，便将鹦鹉从鸟笼中取出亲吻鹦鹉，被鹦鹉啄伤了鼻子。则( )。（分数：1.00）A.甲应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任B.乙应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任C.甲、乙应当承

5、担对丙损害的连带责任D.丙对于自己的人身伤害自行承担责任9.关于未成年人甲犯罪的处罚，下列表述正确的有( )。（分数：1.00）A.甲已满 14 周岁不满 16 周岁，犯故意杀人罪，则不应判处无期徒刑B.甲犯罪被判处罚金，其好友自愿代为垫付罚金，人民法院应当允许C.未成年人甲单位担任监护人，有个人财产，作为刑事附带民事案件的被告人，应当由本人承担民事赔偿责任，不足部分由监护人予以赔偿D.甲避险过当，可能被判 3 年以下徒刑则可以宣告缓刑10.当事人双方都有行使解除合同权利的合同是( )。（分数：1.00）A.运输合同B.加工承揽合同C.技术合同D.委托合同11.药店营业员李某与王某有仇。某日王

6、某之妻到药店买药为王某治病，李某将一包砒霜混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某谎称已服完。李某见王某没有什么异常，就没有将真相告诉王某。几天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于( )。（分数：1.00）A.犯罪中止B.犯罪既遂C.犯罪未遂D.犯罪预备12.下列关于我国刑法第 13 条但书“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的意义，表述不正确的有( )。（分数：1.00）A.给出了犯罪的一般定义，从性质上明确了犯罪具有危害性和违法性B.设置了定量要求，表明认定犯罪不仅需要正确“定性”，还需要合理确定危害的“程度”或“量”C.但书是区分“违法行为”与“犯

7、罪行为”的宏观标准D.设定但书的基本理念在于：通过对犯罪的实质特征提出定量的要求，赋予司法机关酌情排除犯罪的权力，避免过分拘泥于法律形式而作出刻板教条的判决13.王某因诈骗罪被人民法院判处有期徒刑 3 年，人民法院在量刑时考虑到王某有积极退赃并检举他人犯罪的情节，决定宣告缓刑 3 年。缓刑考验期满后，公安机关又查获王某在缓刑考验期满后不久又犯交通肇事罪。对王某的行为，应当如何处理?( )（分数：1.00）A.不撤销原判宣告的缓刑，以交通肇事罪处罚B.不撤销原判宣告的缓刑，以累犯从重处罚C.撤销原判宣告的缓刑，前罪与后罪数罪并罚D.撤销原判宣告的缓刑，以惯犯从重处罚14.甲意图杀害乙，在乙的牛奶

8、中投放安眠药，但因为使用的安眠药没有达到致死量，所以仅导致乙深度熟睡。甲误以为乙已经死亡，将“尸体”装入麻袋投入河中，致乙溺死。下列说法正确的是( )。（分数：1.00）A.甲构成故意杀人罪未遂B.甲构成故意杀人罪既遂C.甲构成过失致人死亡罪和毁灭证据罪，属于想象竞合犯，从一重罪处罚D.甲构成故意杀人罪(未遂)和过失致人死亡罪，数罪并罚15.某甲在国家机关任职，某乙有求于他的职务行为，给某甲送去 5 万元的好处费。某甲答应给某乙办事，但因故未成。于是某乙要求某甲退还好处费，某甲拒不退还，并威胁某乙如果再来要钱就告某乙行贿。某甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.受贿罪B.诈骗罪C.敲诈勒索

9、罪D.受贿罪与敲诈勒索罪16.甲欠乙 1800 元人民币，经乙多次催讨，甲提议用其购得的(无法查证)假人民币 8000 元偿还，乙表示同意并收下。甲、乙的行为构成何罪?( )（分数：1.00）A.甲、乙的行为均构成持有、使用假币罪B.甲的行为构成使用假币罪，乙的行为构成持有假币罪C.甲的行为构成出售假币罪，乙的行为构成购买假币罪D.甲的行为构成非法经营罪，乙的行为构成购买假币罪17.下列权利受到侵害，权利人不能主张精神损害赔偿的是( )。（分数：1.00）A.姓名权B.名称权C.肖像权D.隐私权18.下列情况中，不属于职务发明创造的是( )。（分数：1.00）A.执行本单位的任务所完成的发明创

10、造B.主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造C.利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，约定专利权属于发明人或者设计人D.发明人或者设计人利用业余时间进行的发明创造19.下列情形中，收养关系有效的是( )。（分数：1.00）A.42 岁的某单身男子收养 2 名未满 10 周岁的孤儿B.40 岁的某单身男子收养 1 名查找不到生父母的刚满 1 周岁女弃婴C.41 岁的某男与妻子生育一子后共同收养 1 名生父母拒不履行抚养义务的 3 岁婴儿D.43 岁的某单身女子收养 1 名年满 15 岁的未成年人20.宣告死亡引起的法律后果包括( )。（分数：1.00）

11、A.与债权人之间的债权债务关系消灭B.与配偶的夫妻关系中止C.为其指定财产代管人D.其民事行为能力终止21.甲、乙订立借款 5000 元的合同，但约定乙须“在合同订立 15 日内取款”，关于该借款合同性质的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.附条件民事法律行为B.附期限民事法律行为C.附延缓期限的民事法律行为D.该民事法律行为已经成立但未生效22.下列各选项中，应当认定为民法上的孳息的是( )。（分数：1.00）A.开垦的农田B.果树上已成熟的果实C.动物腹中的胎儿D.彩票中奖所得奖金23.下列不能体现罪刑法定原则的有( )。（分数：1.00）A.刑法在时间效力范围上以没有溯及力为原则

12、B.刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑C.司法机关严格遵守解释和适用刑法，废除了刑事司法类推制度D.刑法总则规定：对累犯从重处罚、不得假释、不得缓刑24.甲、乙、丙在一起闲谈。乙说：“偷东西，哪个都会干。比如趁商店快下班时躲藏在商店里不要走，然后等到夜深人静时，拿点里面的东西再想办法出来就是了。”丙听后便于当天如此这般，潜入某商店盗窃了几件衣服，乙( )。（分数：1.00）A.不构成犯罪B.是从犯C.是教唆犯D.是主犯25.肖某(男，28 岁，初中文化，农民)于某日中午与妻子吵架，屋外已有不少人围观。肖某对妻子进行辱骂，其妻一气之下拿出一瓶“1605”剧毒农药，并揭开瓶盖，声言

13、要喝下农药死在肖某面前，肖某见此情景，急忙将其妻手中的药瓶夺下，顺手向屋外扔，结果瓶中药水洒在屋外观看的两个幼女的头、颈部，并流入口中，导致两名幼女中毒死亡。肖某主观罪过为( )。（分数：1.00）A.直接故意B.间接故意C.疏忽大意的过失D.过于自信的过失26.下列关于管制与拘役的说法，错误的有( )。（分数：1.00）A.管制的最高刑期比拘役的最高刑期长B.对被管制的犯罪分子，依法实行社区矫正；对被拘役的犯罪分子，由公安机关执行C.管制与拘役都是限制犯罪分子自由的刑罚D.被管制的犯罪分子在劳动中应当适量发给报酬，被拘役的犯罪分子在劳动中应当同工同酬27.下列不属于法定的从重处罚情节的有(

14、)。（分数：1.00）A.武装掩护走私的B.非法拘禁具有殴打、侮辱情节的C.冒充人民警察招摇撞骗的D.司法机关工作人员作伪证的28.甲于某日晨在路边捡回一名弃婴，抚养了 3 个月后，声称是自己的亲生儿子，以 4000 元将弃婴卖出。甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.遗弃罪B.拐卖儿童罪C.诈骗罪D.拐骗儿童罪29.甲到乙的办公室送文件，乙不在。甲看到乙办公桌下的地上有一活期存折(未设密码)，便将存折捡走。乙回办公室后找不着存折，但看见桌上的文件，便找到甲问是否看见其存折，甲说没看见。下班后，甲去银行取走该存折中的 6000 元。甲的行为构成( )。（分数：1.00）A.侵占罪B.盗窃罪

15、C.诈骗罪D.金融凭证诈骗罪30.下列承担民事责任的形式中，对于侵害物权、债权和人格权都适用的是( )。（分数：1.00）A.赔偿损失B.返还财产C.赔礼道歉D.停止侵害31.下列案例中哪一项成立犯罪未遂?( )（分数：1.00）A.甲对胡某实施诈骗行为，被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒，实在可怜，就给其 3000 元钱，甲得款后离开现场B.乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中；在还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪C.丙绑架赵某，并要求其亲属交付 100 万元。在提出勒索要求后，丙害怕受刑罚处罚，将赵某释放D.丁抓住妇女李某的手腕，欲绑

16、架李某然后出卖。李为脱身，便假装说：“我有性病，不会有人要。”丁信以为真，于是垂头丧气地离开现场32.下列选项中，能够适用债权代位权的是( )。（分数：1.00）A.养老金B.人寿保险C.财产保险D.人身伤害赔偿请求权33.张某的次子乙，平时经常因琐事滋事，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲刺张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性?( )（分数：1.00）A.张某的行为

17、构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪34.在著作权的各项权利中，没有期限限制的权利是( )。（分数：1.00）A.使用权B.获得报酬权C.发表权D.保护作品完整权35.根据合同法的规定，在当事人对行纪合同没有特别约定，或依合同法有关条款仍不能确定的，则( )。（分数：1.00）A.行纪人高于委托人指定的价格卖出委托物的，该利益属于行纪人B.行纪人以自己作为出卖人的，无权要求委托人支付报酬C.行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担D.第三人不履行

18、义务致使委托人受到损害的，第三人应当向委托人承担损害赔偿责任36.下列关于认识错误的说法正确的有( )。（分数：1.00）A.某村村长甲威信颇高，对本村村民的违法乱纪行为通常采取的措施是关押 24 小时，从而使违法乱纪现象减少，村民也拍手称快，甲也从未认为自己的行为违法，由于甲的行为稳定了村子的社会秩序，不具有危害性，所以不构成非法拘禁罪B.甲男明知乙女只有 13 周岁，但是以为只要征得幼女同意后就可以与之发生性交，于是在征得乙女同意后与幼女发生了性关系，甲男没有违背妇女意志，所以不构成强奸罪C.甲于 1987 年 3 月自费出国(出国前曾有嫖娼行为)，在国外期间染上严重性病，并于 1999

19、年 9 月 8 日回国。甲不知道国家已经规定了传播性病罪，于 1999 年 10 月 10 日嫖娼时被公安人员抓获，甲主观上没有罪过所以不构成传播性病罪D.甲化装拦路强奸妇女，黑夜中将提前下班的妻子当做其他妇女，并对其实施了“强奸”行为，甲的行为构成强奸罪37.离婚诉讼中，无过错方有权请求损害赔偿的情形是( )。（分数：1.00）A.虐待家庭成员的B.有吸毒恶习导致倾家荡产的C.因感情不和分居满 2 年的D.有过错方债务沉重的38.根据物权法的规定，下列有关各类用益物权的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.宅基地使用权不得设定抵押权B.建设用地使用权期间届满的，自动续期C.地役权应当通

20、过有偿的方式取得D.土地承包经营权自登记时设立39.甲装修公司欠乙建材商场货款 5 万元，乙商场需付甲公司装修费 2 万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列说法中正确的是( )。（分数：1.00）A.甲公司有权主张抵销B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意C.双方债务性质不同，不得抵销D.乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销40.李某花 5000 元购得摩托车一辆，半年后，其友王某提出借用摩托车，李某同意。王某借用数周不还，李某碍于情面，一直未讨还。某晚，李某乘王某家无人，将摩托车推回。次日，王某将摩托车丢失之事告诉李某，并提出用 4000 元予以赔偿。李某故

21、意隐瞒真情，称：“你要赔就赔吧。”王某于是给付李某摩托车款 4000 元。后李某恐事情败露，又将摩托车偷偷卖给丁某，获得款项 3500 元。李某的行为构成何罪?( )（分数：1.00）A.盗窃罪B.诈骗罪C.掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪D.盗窃罪和诈骗罪的牵连犯二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)41.甲经营一旅馆，先后有多名服务员从事卖淫活动。服务员乙(13 岁)因年龄过小不愿参与卖淫。一日，有一“客人”丙看中了乙，甲说明乙的年龄较小，丙坚持就要乙“服务”，并表示愿意出高价钱，甲将乙骗至丙的房间交给丙后将门反锁，丙强行与乙发生性关系。下列说法不正确的是( )。（分数：2.0

22、0）A.甲构成组织卖淫罪，丙构成嫖宿幼女罪B.甲构成组织卖淫罪，丙构成强奸罪C.甲构成组织卖淫罪、强迫卖淫罪，丙构成强奸罪D.甲构成组织卖淫罪、强迫卖淫罪，丙构成嫖宿幼女罪42.下列犯罪行为中应实行数罪并罚的有( )。（分数：2.00）A.实施盗窃犯罪后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的B.拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的C.因为受贿而挪用公款，或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的D.司法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法、枉法裁判行为，同时又构成受贿罪的43.甲欠乙钱 8000 元，甲将自己仅有的 1 万元钱赠给了丙，则下列选项中，表述正确的是( )。（分数：2.00）A.乙有

23、权行使撤销权B.甲的行为构成预期违约C.乙可以行使不安抗辩权D.甲可以以自己生活状况严重恶化为由撤销赠与行为44.甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙厂生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙厂订购。丙厂未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列说法中正确的有( )。（分数：2.00）A.甲有追认权B.丙厂有催告权C.丙厂有撤销权D.构成表见代理45.王某与赵某 2000 年 5 月结婚。2001 年 7 月，王某出版了一本小说，获得 20 万元的收入。2002 年 1 月，王某继承了其母亲的一处房产。2002 年 2 月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得 6 万元赔偿金。在赵某受伤

24、后，有许多亲朋好友来探望，共收礼 1 万多元。对此，下列表述正确的是( )。（分数：2.00）A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有B.王某继承的房产归夫妻共有C.赵某获得的 6 万元赔偿金归赵某个人所有D.赵某接受的礼品归赵某个人所有46.下列哪种情形不属于交通肇事罪?( )（分数：2.00）A.在实行公共交通管理的范围外，驾驶机动车辆或者使用其他交通工具致人伤亡或者致使公共财产或者他人财产遭受重大损失B.行为人在建筑工地装运渣土时，发生重大事故，轧死 3 人C.行为人在某居民小区内驾驶小汽车高速行驶，撞倒 2 名行人D.某解放军战士驾驶军车在军事演习中，违章驾驶，撞毁另一军车，致 3 人死亡

25、47.下列关于民事权利中的形成权的表述，正确的有( )。（分数：2.00）A.当事人行使形成权的行为属于单方法律行为B.债权人撤销权属形成权C.形成权不受除斥期间的限制D.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权48.下列情形下按故意伤害罪一罪定罪处罚的有( )。（分数：2.00）A.非法拘禁他人又故意使用暴力致人伤残的B.聚众斗殴致人重伤的C.在强奸、抢劫、拐卖妇女过程中，暴力致被害人重伤的D.犯爆炸、投放危险物质、放火、破坏交通工具、交通设施等危害公共安全的犯罪而致人重伤的49.办理房屋登记过户手续的效力表现在( )。（分数：2.00）A.产生公示、公信力B.房屋买卖合同正式生效C.房屋所有

26、权发生转移D.房屋毁损、灭失的风险由此转移50.下列行为中，构成洗钱罪的是( )。（分数：2.00）A.某洗衣店老板翁某谎称某市工商局干部厉某受贿所得 2 万元为人股分红所得，隐瞒其性质与来源B.某市中国银行外汇业务处处长江某应贩毒分子李某请托，将李某贩毒所得 50 万元人民币兑换成美元汇往李某在瑞士某银行开立的账户C.某进出口公司经理陈某为其妻弟古某提供本公司账户，接收走私所得货款D.某房地产公司经理钱某，伪造销售记录谎称低价出售别墅十幢，钱某将别墅原价卖出后，称差价部分为海外生意所得三、简答题(总题数：4，分数：24.00)51.教唆犯的特点及成立要件。（分数：6.00）_52.简述故意杀

27、人罪与因危害公共安全导致他人死亡的犯罪的区分。（分数：6.00）_53.简述格式条款的概念和我国合同法对格式条款的法律要求。（分数：6.00）_54.简述特殊侵权行为民事责任的概念和特征。（分数：6.00）_四、辨析题(总题数：2，分数：16.00)55.“主犯应当承担共同犯罪的全部责任。”（分数：8.00）_56.有人认为：“过错责任原则是民事责任的基础性归责原则。”请对这种观点加以辨析。（分数：8.00）_五、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)刑法第 267 条规定：抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以

28、上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。试回答：（分数：10.00）(1).本条规定的罪名是什么?该罪的侵犯客体和客观方面是什么?（分数：2.50）_(2).本条中“携带凶器抢夺”的含义是什么?（分数：2.50）_(3).除了本条第 2 款的规定外，抢夺罪转化为抢劫罪需满足哪些条件?（分数：2.50）_(4).某女乙在路边行走，甲尾随其后，趁乙不备，夺取其挎包(款物价值 2000 元)，由于用力过猛致乙摔倒在地，造成乙重伤，甲夺包后逃跑。甲的行为该如何处理?（

29、分数：2.50）_57.合同法第 84 条规定：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。试运用民法原理分析该条法律规定(要求回答条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力)。（分数：10.00）_六、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)甲因犯盗窃罪于 1998 年被判处有期徒刑 2 年，2000 年 5 a 刑满释放。2005 年 3 月 17 日晚上，甲潜人乙的家中，被发现后携所窃挎包一个(内有数码相机一部，物品价值人民币 1500 元)逃跑，乙紧迫不舍，无奈之下甲将挎包扔到路边，乙见状将包捡回。甲见路边有一辆未熄火的摩托车(价值人民币 3500 元)，车主丙正站

30、在车旁吸烟，趁丙不备便骑上摩托车继续逃跑。同年 3 月 18 日丙在街上发现自己的摩托车和甲，欲将甲扭送到公安局，甲一拳将丙打伤，后经法医鉴定为轻伤。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：（分数：15.00）(1).甲 2005 年 3 月 17 日的行为构成何罪?简单说明理由。（分数：5.00）_(2).甲 3 月 18 日的行为是否构成抢劫罪?为什么?（分数：5.00）_(3).甲的行为有哪些法定的量刑情节?该如何处罚?（分数：5.00）_甲、乙签订房屋租赁合同，双方约定：甲将其所有的房屋 3 间租给乙，期限为 8 个月，自 2007 年 11 月 1日至 2008 年 6 月 30 日，若

31、有一方违约，应付给对方违约金 2000 元。2007 年 12 月，甲为了经营水果批发业务向银行贷款，为了获取贷款，甲将该房屋抵押给银行，并办理了抵押登记。2008 年 2 月，甲又与丙签订了该房屋买卖合同，但甲并未将 m 卖房屋的事实告知乙和银行。根据上述案情，请回答下列问题：（分数：15.00）(1).甲、乙之间签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?（分数：5.00）_(2).甲与银行之间设定的抵押权是否成立?为什么?（分数：5.00）_(3).如何认定甲与丙之间签订的房屋买卖合同的效力?为什么?（分数：5.00）_法律硕士联考专业基础课(非法学)-25 答案解析(总分：150.00，做题时

32、间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：40，分数：40.00)1.以下属于减刑的是( )。（分数：1.00）A.甲被判处无期徒刑，在执行期确有悔改，减为有期徒刑 20 年 B.乙被判处罚金 5000 元，因其经济困难，法院将其罚金减为 2000 元C.因丙的主刑由无期徒刑减为有期徒刑 20 年，法院将剥夺其政治权利的期限减为 10 年D.丁死刑缓期执行期满后减为无期徒刑解析：评析 本题旨在考查减刑。减刑是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。因此，这里的减刑具有特定含义，对于死刑缓

33、期执行的减刑，随主刑刑种的性质改变而引起的附加刑的相应改变，以及罚金刑的酌情减少或者免除，均不属于刑法第 78 条所规定的减刑制度范围。2.个体户甲开办的汽车修理厂系某保险公司指定的汽车修理厂家。甲在为他人修理汽车时，多次夸大汽车毁损程度，向保险公司多报汽车修理费用，从保险公司骗取 12 万余元。对甲的行为应如何论处?( )（分数：1.00）A.以诈骗罪论处 B.以保险诈骗罪论处C.以合同诈骗罪论处D.属于民事欺诈，不以犯罪论处解析：评析 保险诈骗罪的犯罪主体是特殊主体，即投保人、被保险人或受益人，甲不构成保险诈骗罪。合同诈骗罪采用的是特定的手段，即利用签订、履行合同的方式进行诈骗，本题不构成

34、合同诈骗罪。解答本题时还应注意：(1)如果甲与投保人、被保险人或受益人事前串通，具有共犯关系，则构成保险诈骗罪。(2)如果保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗收保险金归自己所有的，应依照刑法第 183 条的规定，区别该工作人员是否为国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员，分别构成职务侵占罪或贪污罪。3.下列关于用益物权和担保物权的表述，正确的是( )。（分数：1.00）A.用益物权和担保物权都具有不可分性 B.用益物权和担保物权都具有从属性C.用益物权和担保物权都具有物上代位性D.在用益物权上不能设定担保物权解析：评析 考

35、查要点是用益物权和担保物权的性质及其关系。用益物权和担保物权都具有不可分性，即无论是用益物权，还是担保物权，都不能将权利分割行使，即便用益物权和担保物权的客体发生变化，用益物权的使用、收益或担保物权的担保功能都不受影响。故选 A 项。B 项表述过于绝对，因为用益物权体系中，除了地役权具有从属性特征外，其余用益物权都具有独立性，而担保物权则都具有从属性。C 项表述错误，因为担保物权具有物上代位性，但用益物权不具有这一特征。D 项表述错误，因为在用益物权上可以设定担保物权，如在建设用地使用权或者地役权上设定抵押权。4.某演出公司与“小不点”四人演唱组合订立演出合同，约定由该组合在某晚会上演唱自创歌

36、曲 23 首，每首酬金 2 万元。由此成立的债的关系属于( )。（分数：1.00）A.特定之债B.单一之债 C.选择之债D.法定之债解析：评析 考查要点是债的种类判定。债可以依据不同的标准进行分类。依据债的设定及其内容是否允许当事人自由约定，可以将债分为约定之债和法定之债。合同之债为典型的约定之债。单方允诺也属于约定之债。而不当得利、侵权行为、无因管理等所生之债为法定之债。本题明显属于合同关系，故为约定之债，而不是法定之债，因此，排除 D 项。依据债的标的物属性的不同，可以将债分为特定之债和种类之债。本题中履行的标的为金钱和自创的歌曲，金钱为典型的种类物，而歌曲也没有特定化，故为种类之债，而不

37、是特定之债，因此，排除 A 项。依据债的标的有无选择性，可以将债分为简单之债和选择之债。简单之债是指债的标的是单一的，当事人只能就该种标的履行而且没有选择的余地。选择之债是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。例如，对商品实行“三包”制度，在出售的商品不符合质量要求时，买受人与出卖人之间就会发生选择之债，或者修理、或者更换，当事人可以从中选择一种履行。本题中，四人演唱组合只能自创歌曲演唱，而不能选择其他歌曲演唱，故为简单之债，因此，B 项是正确答案，排除 C 项。5.下列关于动产物权变动及其有关实例的表述，错误的是( )。（分数：1.00）A.借用人依据借用合同取得动产的占有

38、后，出借人又将借用物出质给借用人的，该质权自借用合同生效时设定 B.保管人依据保管合同取得动产的占有后，委托人将保管物卖给保管人的，保管人自买卖合同生效时取得保管物的所有权C.甲将自行车租给乙使用，租期未满之时，甲又将该自行车卖给丙，此时丙享有对自行车的返还请求权D.丙将电脑卖给丁后，丙又与丁达成租赁电脑的合同，则丁自电脑买卖合同约定生效时取得电脑的所有权解析：评析 考查要点是动产物权的变动。动产物权自交付时起发生效力。交付的方式包括现实交付、简易交付、指示交付(返还请求权让与)和占有改定四种，后三种合称观念交付或拟制交付。根据物权法第 25 的规定，A 项属于简易交付，对于简易交付，物权自法

39、律行为生效时发生效力，结合 A 项，质权自质权合同生效时设定，而不是自借用合同生效时设定。故 A 项表述错误。B 项也属于简易交付的情形，在表述上是正确的。根据物权法第 26 条的规定，C 项属于指示交付，对于指示交付，受让人取得标的物的返还请求权。故 C 项表述正确。根据物权法第 27 条的规定，D 项属于占有改定，对于占有改定，自物权变动的约定生效时发生效力。结合 D 项，买卖合同一经生效，标的物即认为交付，所有权也发生转移。故 D 项表述正确。本题较难。6.下列关于债的免除及其性质的表述，错误的是( )。（分数：1.00）A.免除为单方法律行为B.免除为有偿法律行为 C.免除为不要式法律

40、行为D.免除的意思表示不得撤销解析：评析 考查要点是免除及其性质。免除为单方、无偿、非要式法律行为。可见，B 项表述错误。免除属于单方法律行为，因此，免除的意思表示一经作出，不得撤销。故 D 项表述正确。7.杨某购买手机一部，刚用两天就不能通话。经查，该手机不能通话是因仓储者储存手机受潮所致。则下列表述正确的是( )。（分数：1.00）A.杨某只能要求手机生产者承担侵权责任B.杨某有权要求手机销售者承担侵权责任 C.杨某有权要求手机仓储者承担侵权责任D.如果销售者对手机存在缺陷无过错，杨某只能请求手机生产者承担侵权责任解析：评析 考查要点是缺陷产品致人损害的责任主体。侵权责任法第 43 条规定

41、，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。据此，缺陷产品致人损害的责任主体是生产者和销售者，如果产品存在缺陷是因仓储者或运输者的行为所致，被侵权人不能直接要求仓储者或运输者承担侵权责任，而只能要求生产者或销售者赔偿，生产者或销售者赔偿后，有权向运输者或仓储者追偿。故只有 B 项表述正确。8.甲将自己所有的一只会说话的鹦鹉质押给乙，作为甲债务的担保。在质押期间，乙的朋友丙来到乙家，看到鹦鹉后甚为喜爱，便将鹦鹉从鸟笼中取出亲吻鹦

42、鹉，被鹦鹉啄伤了鼻子。则( )。（分数：1.00）A.甲应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任B.乙应当承担丙被鹦鹉啄伤的侵权责任C.甲、乙应当承担对丙损害的连带责任D.丙对于自己的人身伤害自行承担责任 解析：评析 考查要点是饲养动物致人损害的侵权责任。侵权责任法第 78 条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。本题中，丙将鹦鹉从鸟笼中取出并予以亲吻，丙是能够认识到这样做有被啄伤的危险，但还是将鸟取出进行亲吻。因此，乙可以受害人故意作为免责事由，丙只能对于鼻子被啄伤自行承担责任。故选 D 项。注意

43、：退一步讲，无论如何，甲不承担丙被啄伤的侵权责任，因为动物的实际管理人是乙(质权人)，而不是甲。9.关于未成年人甲犯罪的处罚，下列表述正确的有( )。（分数：1.00）A.甲已满 14 周岁不满 16 周岁，犯故意杀人罪，则不应判处无期徒刑B.甲犯罪被判处罚金，其好友自愿代为垫付罚金，人民法院应当允许 C.未成年人甲单位担任监护人，有个人财产，作为刑事附带民事案件的被告人，应当由本人承担民事赔偿责任，不足部分由监护人予以赔偿D.甲避险过当，可能被判 3 年以下徒刑则可以宣告缓刑解析：评析 根据最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释：(1)对已满 14 周岁不满 16 周

44、岁的人犯罪不判处无期徒刑。未成年人犯罪只有罪行极其严重的，才可以适用无期徒刑。对已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯罪一般不判处无期徒刑。(2)对被判处罚金刑的未成年罪犯，其监护人或者其他人自愿代为垫付罚金的，人民法院应当允许。(3)刑事附带民事案件的未成年被告人有个人财产的，应当由本人承担民事赔偿责任，不足部分由监护人予以赔偿，但单位担任监护人的除外。被告人对被害人物质损失的赔偿情况，可以作为量刑情节予以考虑。(4)可能被判处 3 年以下徒刑的未成年罪犯具有下列六种情形将免刑：系又聋又哑的人或者盲人；防卫过当或者避险过当；犯罪预备、中止或者未遂；共同犯罪中从犯、胁从犯；犯罪后自首或者有立功表现；其他犯罪情节轻微不需要判处刑罚的。10.当事人双方都有行使解除合同权利的合同是( )。（分数：1.00）A.运输合同B.加工承揽合同C.技术合同D.委托合同 解析：评析 考查要点是委托合同当事人的解除权。一般而言，合同一经达成，当事人就必须按照合同的约定行使权利、履行义务。除了法律特别规定和当事人的特别约定，当事人不能擅自解除合同。合同法为了鼓励交易的达成，在法律规定上限制解除权的适用，即只有在符合合同法第 94 条规定的情形下，当事人才享有法