【考研类试卷】法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷201及答案解析.doc

《【考研类试卷】法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷201及答案解析.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《【考研类试卷】法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷201及答案解析.doc（11页珍藏版）》请在麦多课文档分享上搜索。

1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 201及答案解析(总分：62.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：30.00)1.一般保证的保证人在保证合同中未约定保证期间的，保证期间为( )（分数：2.00）A.主债务履行期届满之日起 6个月B.主债务履行期届满之日起 2年C.主债务履行期届满之日起 1年D.主债务履行期届满之日起 3年2.违约金的约定中，一般可以认定为过分高于造成的损失的比例为( )（分数：2.00）A.10B.20C.30D.503.以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为理由宣告婚姻无效的申请人为( )（分数：2.00）A.患者的父母B.患

2、者的配偶C.利害关系人D.与患者共同生活的近亲属4.甲乙结婚后，甲的父母出资 60万元为甲购买房屋，产权登记在甲名下，乙的父母未出资。该房屋( )（分数：2.00）A.所有权属于甲B.所有权属于乙C.甲乙共同共有D.甲乙按份共有5.下列权利中，属于自然人专有的是( )（分数：2.00）A.名称权B.荣誉权C.名誉权D.姓名权6.甲为撰写论文，复印了某书籍上的一部分作为参考。甲的这一行为属于( )（分数：2.00）A.侵权行为B.合理使用行为C.法定许可使用行为D.强制许可使用行为7.根据法律规定，商标权的主体是( )（分数：2.00）A.商标设计人B.商标使用人C.商标注册人D.商标制作人8.

3、养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而( )（分数：2.00）A.中断B.中止C.延缓D.消除9.根据法律规定，下列侵权行为中，适用无过错责任原则的是( )（分数：2.00）A.污染环境致人损害B.建筑物致人损害C.医疗损害责任D.饲养动物损害责任10.根据法律规定，侵害他人财产的，财产的价格确定的时间为( )（分数：2.00）A.侵害行为发生时B.被侵权人提起诉讼时C.损失发生时D.被侵权人知道侵害行为发生时11.甲 2005年 10月 2日离家到某地工作，后与家人失去联系。2010 年 6月 3日甲的妻子向法院申请宣告甲死亡，法院依照法定程序对甲进行了死亡宣告。但是甲实际上没有

4、死亡，而是辗转各地工作。2011 年3月 15日，甲到商场为自己购买了数码相机一部，该民事法律行为( )（分数：2.00）A.无效B.有效C.可撤销D.效力待定12.2015年 3月 1日，甲、乙、丙成立普通合伙企业，2016 年 2月 4日，甲退伙，此时合伙企业对外负有债务 10万元。对于该债务( )（分数：2.00）A.由甲、乙、丙承担无限连带责任B.由甲、乙承担无限连带责任C.由甲承担无限清偿责任D.由乙、丙承担无限连带责任13.以下行为中，属于代理行为的是( )（分数：2.00）A.代人算账B.代人抄写C.代人招待亲友D.代为诉讼14.下列事项中，能够引起诉讼时效中止的是( )（分数：

5、2.00）A.权利人向义务人提出履行请求B.权利人提起诉讼或者申请仲裁C.义务人同意履行义务D.在诉讼时效期间的最后六个月内发生不可抗力15.根据物权客体种类的不同，物权可分为( )（分数：2.00）A.意定物权和法定物权B.主物权和从物权C.动产物权、不动产物权和权利物权D.用益物权和担保物权二、多项选择题(总题数：8，分数：16.00)16.以下关于侵犯专利权的赔偿数额的说法中，正确的是( )（分数：2.00）A.按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定B.按照侵权人因侵权所获得的利益确定C.参照专利许可使用费的倍数确定D.根据侵权行为发生地的经济发展水平确定17.下列情形中，债务人难以履行

6、债务，可以将标的物提存的是( )（分数：2.00）A.债权人无正当理由拒绝受领B.债权人下落不明C.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；D.因不可抗力致使不能实现合同目的18.婚姻关系存续期间的下列财产中，属于夫妻共同财产的是( )（分数：2.00）A.军人的医药生活补助费B.一方以个人财产投资取得的收益C.男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金D.男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费19.甲乙婚后育有一子丙。丙与丁结婚，育有一子戊一女戌。2016 年 4月 7日，甲因病去世，在遗产分割前，丙也去世。以下关于遗产继承的说法正确的是( )（分数

7、：2.00）A.甲的财产由乙、丙继承B.丙应当继承的份额由戊、戌继承C.丁可以作为第一顺位继承人继承甲的财产D.丙应当继承的份额由乙、丁、戊、戌继承20.根据法律规定，定金的种类有( )（分数：2.00）A.立约定金B.成约定金C.解约定金D.违约定金21.下列选项中，属于身份权的是( )（分数：2.00）A.配偶权B.健康权C.生命权D.亲属权22.以下行为中，属于无偿行为的是( )（分数：2.00）A.买卖合同B.运输合同C.赠与合同D.借用合同23.被代理人死亡后，以下代理行为仍然有效的是( )（分数：2.00）A.代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡B.被代理人的继承人予以承认C.授

8、权中明确代理权在代理事务完成时终止D.被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理三、简答题(总题数：3，分数：6.00)24.简述民事法律行为的生效要件。（分数：2.00）_25.简述民事义务的概念和特征。（分数：2.00）_26.简述离婚时经济补偿请求权的适用条件。（分数：2.00）_四、法条分析题(总题数：1，分数：2.00)27.继承法第 16条规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。” 请分析： (1)遗嘱的有效条件

9、是什么? (2)遗嘱有哪些形式? (3)第 3款规定的是什么?与遗嘱继承有何区别?（分数：2.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：4.00)28.2010年 3月 1日，甲公司为购买原材料，向乙银行借款 500万元，借款期限 5年，以自有的工厂大院以及已建好的 1号厂房作抵押并且办理了抵押登记。2012 年 5月 9日甲公司在院内 1号厂房旁边盖起 2号厂房，并将 2号厂房抵押给丙金融公司，但没有办理登记。2013 年 4月 10日，甲公司发生大火，将 1号厂房烧毁，甲公司此前为 1号厂房购买了保险，此次火灾，保险公司赔偿了 400万。 结合上述材料，回答以下问题： (1)乙银行对于 2

10、号厂房是否拥有抵押权?为什么? (2)丙金融公司对于 2号厂房是否拥有抵押权?为什么? (3)1 号厂房烧毁后，乙银行如何主张自己的权利?（分数：2.00）_29.2013年 4月 7日，甲与乙签订买卖合同，甲从乙处购买二手轿车一辆。甲支付价款后，乙将汽车交付，约定十日后办理过户手续。2013 年 4月 10日，甲的朋友丙向甲借用汽车，甲明知丙没有驾驶证，但是由于朋友情面不好反对，同意丙将汽车开走。丙开车行至一个十字路口时，与丁驾驶的车辆相撞，将丁撞至重伤。交警部门认为：丙无证驾驶，且超速，负此次事故的全部责任。丁无责任。后丁将甲、乙、丙起诉至法院，要求甲、乙、丙承担连带赔偿责任。 结合上述材

11、料，回答下列问题： (1)甲是否应当承担赔偿责任? (2)乙是否应当承担赔偿责任? (3)丙是否应当承担赔偿责任?（分数：2.00）_六、论述题(总题数：2，分数：4.00)30.试论善意取得（分数：2.00）_31.试论债权让与的效力。（分数：2.00）_法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 201答案解析(总分：62.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：30.00)1.一般保证的保证人在保证合同中未约定保证期间的，保证期间为( )（分数：2.00）A.主债务履行期届满之日起 6个月 B.主债务履行期届满之日起 2年C.主债务履行期届满之日起 1年D.主债务履行期

12、届满之日起 3年解析：解析：担保法第 25条第 1款规定：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起 6个月。因此本题选 A。2.违约金的约定中，一般可以认定为过分高于造成的损失的比例为( )（分数：2.00）A.10B.20C.30 D.50解析：解析：合同法解释(二)(最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)，本书中简称合同法解释(二)第 29条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当

13、事人约定的违约金超过造成损失的 30的，一般可以认定为合同法第 114条第 2款规定的“过分高于造成的损失”。因此本题选 C。3.以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为理由宣告婚姻无效的申请人为( )（分数：2.00）A.患者的父母B.患者的配偶C.利害关系人D.与患者共同生活的近亲属 解析：解析：婚姻法解释(一)第 7条规定：有权依据婚姻法第十条规定向人民法院就已办理结婚登记的婚姻申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。利害关系人包括：(1)以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织。(2)以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为未达法定婚龄者的近亲属

14、。(3)以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属。(4)以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属。因此本题选 D。4.甲乙结婚后，甲的父母出资 60万元为甲购买房屋，产权登记在甲名下，乙的父母未出资。该房屋( )（分数：2.00）A.所有权属于甲 B.所有权属于乙C.甲乙共同共有D.甲乙按份共有解析：解析：婚姻法解释(三)第 7条第 1款规定：婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第 18条第 3项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。因此

15、本题选 A。5.下列权利中，属于自然人专有的是( )（分数：2.00）A.名称权B.荣誉权C.名誉权D.姓名权 解析：解析：名称权是法人专有的，荣誉权和名誉权自然人和法人都可以拥有，只有姓名权是自然人专有的，本题选 D。6.甲为撰写论文，复印了某书籍上的一部分作为参考。甲的这一行为属于( )（分数：2.00）A.侵权行为B.合理使用行为 C.法定许可使用行为D.强制许可使用行为解析：解析：著作权法第 22条第 1款第 1项规定：为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利，这是

16、合理使用行为，B 项正确。7.根据法律规定，商标权的主体是( )（分数：2.00）A.商标设计人B.商标使用人C.商标注册人 D.商标制作人解析：解析：商标权的主体是对注册商标享有权利并承担义务的人，是商标注册人，C 项正确。8.养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而( )（分数：2.00）A.中断B.中止C.延缓D.消除 解析：解析：收养法第 23条规定：自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立

17、而消除。D 项正确。9.根据法律规定，下列侵权行为中，适用无过错责任原则的是( )（分数：2.00）A.污染环境致人损害 B.建筑物致人损害C.医疗损害责任D.饲养动物损害责任解析：解析：根据侵权责任法的规定，环境污染致人损害适用无过错责任原则，A 项正确。BD 项适用过错推定原则，C 项适用过错原则。10.根据法律规定，侵害他人财产的，财产的价格确定的时间为( )（分数：2.00）A.侵害行为发生时B.被侵权人提起诉讼时C.损失发生时 D.被侵权人知道侵害行为发生时解析：解析：侵权责任法第 19条规定：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。C 项正确。11.甲 2

18、005年 10月 2日离家到某地工作，后与家人失去联系。2010 年 6月 3日甲的妻子向法院申请宣告甲死亡，法院依照法定程序对甲进行了死亡宣告。但是甲实际上没有死亡，而是辗转各地工作。2011 年3月 15日，甲到商场为自己购买了数码相机一部，该民事法律行为( )（分数：2.00）A.无效B.有效 C.可撤销D.效力待定解析：解析：民法总则第 49条规定：自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。甲虽然被宣告死亡，但是并未真正死亡，其在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效，因此本题选 B。12.2015年 3月 1日，甲、乙、丙成立普通合伙企业，

19、2016 年 2月 4日，甲退伙，此时合伙企业对外负有债务 10万元。对于该债务( )（分数：2.00）A.由甲、乙、丙承担无限连带责任 B.由甲、乙承担无限连带责任C.由甲承担无限清偿责任D.由乙、丙承担无限连带责任解析：解析：合伙企业法第 53条规定：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。甲虽然退伙，但是对于退伙前的债务，需承担无限连带责任，A 项正确。13.以下行为中，属于代理行为的是( )（分数：2.00）A.代人算账B.代人抄写C.代人招待亲友D.代为诉讼 解析：解析：代理主要是为被代理人设立、变更、消灭民事法律关系。不具有法律意义的行为，不是代理行为。AB

20、 项是事实行为，不与第三人产生权利义务关系，不是代理。C 项是情谊行为，不是民事法律行为，不产生民事法律关系，不是代理。D 项代为诉讼，是为代理人设立、变更、消灭一定的民事法律关系，是代理行为。本题选 D。14.下列事项中，能够引起诉讼时效中止的是( )（分数：2.00）A.权利人向义务人提出履行请求B.权利人提起诉讼或者申请仲裁C.义务人同意履行义务D.在诉讼时效期间的最后六个月内发生不可抗力 解析：解析：民法总则第 195条规定：有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：(1)权利人向义务人提出履行请求；(2)义务人同意履行义务；(3)权利人提起诉讼或

21、者申请仲裁；(4)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。因此 ABC项都能引起诉讼时效中断，但不是中止。第 194条规定：在诉讼时效期间的最后六个月内，因下列障碍，不能行使请求权的，诉讼时效中止：(1)不可抗力；(2)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权；(3)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；(4)权利人被义务人或者其他人控制；(5)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。自中止时效的原因消除之日起满六个月，诉讼时效期间届满。因此 D项正确。15.根据物权客体种类的不同，物权可分为( )（分数：2.00）A.意定物权和

22、法定物权B.主物权和从物权C.动产物权、不动产物权和权利物权 D.用益物权和担保物权解析：解析：根据物权客体种类的不同，物权可分为动产物权、不动产物权和权利物权。将物权区分为动产物权和不动产物权的意义在于两种物权的变动要件和公示方法不同。根据物权产生原因的不同，物权可分为法定物权和意定物权。根据物权是否具有独立性，物权可分为主物权和从物权。根据设立物权的目的将他物权分为用益物权和担保物权。据题意，选 C。二、多项选择题(总题数：8，分数：16.00)16.以下关于侵犯专利权的赔偿数额的说法中，正确的是( )（分数：2.00）A.按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定 B.按照侵权人因侵权所获得

23、的利益确定 C.参照专利许可使用费的倍数确定 D.根据侵权行为发生地的经济发展水平确定解析：解析：专利法第 65条规定：侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。因此本题选ABC。17.下列情形中，债务人难以履行债务，可以将标的物提

24、存的是( )（分数：2.00）A.债权人无正当理由拒绝受领 B.债权人下落不明 C.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； D.因不可抗力致使不能实现合同目的解析：解析：合同法第 101条规定：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。因此本题应选 ABC。D 项是合同单方解除的情形，不是债务人提存的情形。18.婚姻关系存续期间的下列财产

25、中，属于夫妻共同财产的是( )（分数：2.00）A.军人的医药生活补助费B.一方以个人财产投资取得的收益 C.男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金 D.男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费 解析：解析：婚姻法解释(二)第 11条规定：婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第 17条规定的“其他应当归共同所有的财产”：(1)一方以个人财产投资取得的收益；(2)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；(3)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。BCD项正确。第 13条规定：军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。A

26、项错误。19.甲乙婚后育有一子丙。丙与丁结婚，育有一子戊一女戌。2016 年 4月 7日，甲因病去世，在遗产分割前，丙也去世。以下关于遗产继承的说法正确的是( )（分数：2.00）A.甲的财产由乙、丙继承 B.丙应当继承的份额由戊、戌继承C.丁可以作为第一顺位继承人继承甲的财产D.丙应当继承的份额由乙、丁、戊、戌继承 解析：解析：根据继承法的规定，乙作为配偶、丙作为子女，都是第一顺位继承人，可以继承甲的财产，A 项正确。丁是儿媳，没有继承权，只有丧偶儿媳，且尽了主要赡养义务的，才有继承权，C 项错误。甲死亡后，丙在遗产分割前死亡，则丙应当继承的财产份额由丙的继承人继承。丙的继承人是母亲乙、妻子

27、丁和子女戊、戌，D 项正确，B 项错误。20.根据法律规定，定金的种类有( )（分数：2.00）A.立约定金 B.成约定金 C.解约定金 D.违约定金 解析：解析：定金可以分为立约定金、成约定金、解约定金和违约定金。立约定金是指以定金作为订立合同担保的定金。成约定金是指以交付定金作为主合同成立或生效要件的定金。解约定金是指以丧失定金或双倍返还定金为代价而解除合同的定金。违约定金是指以丧失定金或者双倍返还定金作为对违约方惩罚的定金。我国现行法律承认上述所有种类的定金，ABCD 项全正确。21.下列选项中，属于身份权的是( )（分数：2.00）A.配偶权 B.健康权C.生命权D.亲属权 解析：解析

28、：身份权是指民事主体基于在特定的社会关系中的地位和资格而依法享有的民事权利。身份权包括配偶权和亲属权，AD 项正确。BC 项是人格权。22.以下行为中，属于无偿行为的是( )（分数：2.00）A.买卖合同B.运输合同C.赠与合同 D.借用合同 解析：解析：无偿行为，指一方当事人为对方承担某种民事义务时，不要求对方承担相应的民事法律义务。赠与合同、借用合同中的受赠人、借用人无需承担相应的民事法律义务，因此属于无偿行为，CD 项正确。AB项都是有偿合同，合同双方承担各自的民事法律义务。23.被代理人死亡后，以下代理行为仍然有效的是( )（分数：2.00）A.代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡

29、B.被代理人的继承人予以承认 C.授权中明确代理权在代理事务完成时终止 D.被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理 解析：解析：民法总则第 174条规定：被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：(1)代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡；(2)被代理人的继承人予以承认；(3)授权中明确代理权在代理事务完成时终止；(4)被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理。作为被代理人的法人、非法人组织终止的，参照适用前款规定。因此本题 ABCD全选。三、简答题(总题数：3，分数：6.00)24.简述民事法律行为的生效要件。（分数：2.00）_

30、正确答案：(正确答案：民事法律行为的生效要件包括实质要件和形式要件。在绝大多数情况下，民事法律行为只要具备实质要件就发生法律效力，但在某些特殊的情况下，民事法律行为还需具备形式要件才发生效力。 民事法律行为的实质生效要件包括： (1)行为人合格，即行为人具有相应的民事行为能力。 (2)行为人意思表示真实，即行为人的外部表示与其内心的真实意思相一致。 (3)行为内容合法，不违背法律和公序良俗。)解析：25.简述民事义务的概念和特征。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：民事义务是指义务人为满足权利人的利益而受到的为一定行为或不为一定行为的约束。民事义务的特征包括： (1)义务人必须依据法律的

31、规定或合同的约定，为一定的行为或不为一定的行为，以便满足权利人的利益。 (2)义务人只承担法定的或约定的范围内的义务，而不承担超出这些范围以外的义务。 (3)义务人必须履行其义务。如果义务人不履行其义务，将依法承担法律责任。)解析：26.简述离婚时经济补偿请求权的适用条件。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：经济补偿请求权，是指在夫妻约定实行分别财产制的情况下，离婚时，因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的一方请求另一方给予经济上补助的权利。 经济补偿请求权的适用条件： (1)须夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有； (2)须一方在共同生活中对家庭承担了更多的义

32、务； (3)必须于离婚之时提出请求。)解析：四、法条分析题(总题数：1，分数：2.00)27.继承法第 16条规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。” 请分析： (1)遗嘱的有效条件是什么? (2)遗嘱有哪些形式? (3)第 3款规定的是什么?与遗嘱继承有何区别?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)有效遗嘱应具备下列条件：立遗嘱人必须有遗嘱能力，即立遗嘱时必须具有完全民事行为能力。遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实。遗嘱内容必须

33、合法，即遗嘱的内容不得违反法律、社会公德。遗嘱的形式必须符合继承法的规定。 (2)遗嘱的形式有五种：公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱。 (3)第 3款规定的制度是遗赠。遗赠与遗嘱继承的区别主要表现在以下几个方面：受遗赠人与遗嘱继承人的法律地位不同。受遗赠人不是继承人，没有继承权；而遗嘱继承人是继承人，享有继承权。受遗赠人与遗嘱继承人的范围不同。受遗赠人必须是法定继承人范围以外的人，可以是自然人，也可以是国家或者集体；而遗嘱继承人只能是法定继承人范围以内的人，并且只能是自然人。遗赠受领权与遗嘱继承权的标的不同。原则上，受遗赠人只享有受领遗产的权利，不承担清偿遗赠人生前债务的义务；

34、而遗嘱继承人不仅享有接受遗产的权利，还负有清偿被继承人生前债务的义务。权利行使方式不同。我国继承法第 25条规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠；遗嘱继承人在继承开始后遗产处理前，没有表示放弃遗嘱继承的，视为接受继承。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：4.00)28.2010年 3月 1日，甲公司为购买原材料，向乙银行借款 500万元，借款期限 5年，以自有的工厂大院以及已建好的 1号厂房作抵押并且办理了抵押登记。2012 年 5月 9日甲公司在院内 1号厂房旁边盖起 2号厂房，并将 2号厂房抵押给丙金融公司，但没有办理

35、登记。2013 年 4月 10日，甲公司发生大火，将 1号厂房烧毁，甲公司此前为 1号厂房购买了保险，此次火灾，保险公司赔偿了 400万。 结合上述材料，回答以下问题： (1)乙银行对于 2号厂房是否拥有抵押权?为什么? (2)丙金融公司对于 2号厂房是否拥有抵押权?为什么? (3)1 号厂房烧毁后，乙银行如何主张自己的权利?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)乙银行对于 2号厂房没有抵押权。物权法规定：建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先

36、受偿。本题中，甲公司工厂大院的建设用地使用权抵押给了乙银行，但是 2号厂房是抵押后新增的建筑物，不属于抵押财产，乙银行对于 2号厂房没有抵押权。 (2)丙金融公司对于 2号厂房没有抵押权。根据物权法的规定，建筑物进行抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。但是丙金融公司并未办理登记，所以抵押权未成立。 (3)乙银行可以就甲公司获得的 400万赔偿金优先受偿，也可以提存该赔偿金。物权法规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。)解析：29.2013年 4月 7

37、日，甲与乙签订买卖合同，甲从乙处购买二手轿车一辆。甲支付价款后，乙将汽车交付，约定十日后办理过户手续。2013 年 4月 10日，甲的朋友丙向甲借用汽车，甲明知丙没有驾驶证，但是由于朋友情面不好反对，同意丙将汽车开走。丙开车行至一个十字路口时，与丁驾驶的车辆相撞，将丁撞至重伤。交警部门认为：丙无证驾驶，且超速，负此次事故的全部责任。丁无责任。后丁将甲、乙、丙起诉至法院，要求甲、乙、丙承担连带赔偿责任。 结合上述材料，回答下列问题： (1)甲是否应当承担赔偿责任? (2)乙是否应当承担赔偿责任? (3)丙是否应当承担赔偿责任?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)甲应当承担相应的赔偿责

38、任。侵权责任法规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。甲作为机动车所有权人，明知丙没有驾驶证还把车交给丙驾驶，对损害的发生有过错，因此应承担相应的赔偿责任。 (2)乙不应当承担赔偿责任。侵权责任法规定：当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。甲乙虽未办理所

39、有权转移登记，但是交通事故的赔偿责任应由受让人甲承担，乙不承担责任。 (3)丙应当承担赔偿责任。因为丙是机动车使用人，且无证违章驾驶，负事故的完全责任，因此应当承担赔偿责任。)解析：六、论述题(总题数：2，分数：4.00)30.试论善意取得（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：善意取得又叫即时取得，是指无权处分人在非法将其占有的他人动产或者错误登记在其名下的他人不动产让与第三人或者为第三人设定他物权时，如果受让人在取得该动产或者不动产的物权时系出于善意且符合其他条件，即取得该动产或不动产的所有权或者他物权的制度。传统民法上，善意取得制度只适用于动产所有权的善意取得，但我国物权法的规定突破了

40、传统的做法，将不动产以及他物权也纳入了善意取得的适用范围。 动产所有权善意取得应具备的条件是：(1)标的物须为占有委托物且为非禁止流通物。(2)让与人系无权处分人。(3)受让人取得动产时出于善意。(4)受让人以合理的价格受让。(5)已完成交付。不动产善意取得的适用条件是：(1)让与人系无权处分人但具有权利外观。(2)受让人受让该不动产是善意的。(3)受让人以合理的价格受让。(4)已经办理了登记。如果转让合同因符合合同法第 52条规定(合同无效的几种情形)被认定为无效，或者因受让人存在欺诈、胁迫、乘人之危等法定事由被撤销，受让人无权根据善意取得的规定取得所有权。 善意取得的法律后果是：受让人取得

41、转让不动产或者动产的物权，原所有人丧失所有权。原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失或者返还不当得利。善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。 遗失物原则上不适用善意取得制度。漂流物、埋藏物或隐藏物也不适用善意取得制度。)解析：31.试论债权让与的效力。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：债权让与是指在不改变债的内容的前提下，债权人与第三人订立合同将其债权转移给第三人享有。债权让与的效力包括对内效力和对外效力。 对内效力即债权让与发生于让与人与受让人之间的效力，其内容包括：(1)转让协议一经生效，受让人取得让与人转让的债权。(2)受

42、让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。(3)转让协议生效后，让与人应将所有证明债权的文件交给受让人，并将有关行使债权的必要情况告知受让人，以便其能够完全行使债权。(4)让与人对让与的债权负权利瑕疵担保责任。 对外效力即转让协议对于债务人的效力。在让与通知到达债务人后，债权让与对债务人的效力主要有：(1)债务人应向受让人履行债务，如债务人向让与人履行债务的，则该履行无效，且不能对抗受让人。(2)债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。(3)债务人接到债权让与通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。)解析：