【考研类试卷】法律硕士专业基础课(民法学)-试卷138及答案解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 138及答案解析(总分:56.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:9,分数:18.00)1.张某为甲公司的采购员,持有甲公司盖有公章的合同书外出采购螺纹钢。张某因手包丢失,被王某所捡。王某是乙公司的采购员,知道张某手包中合同书的用处。张某丢失手包后,立即向甲公司报告,甲公司立即在报纸上刊登了作废丢失合同书的声明。该声明刊登后的第二天,王某利用该合同书与不知情的丙公司签约,丙公司 1月发出钢材,被王某所卖后,其下落不明。丙公司要求甲公司支付货款遭甲公司拒绝,因此产生纠纷,下列表述正确的有( )。(分数:2.00)A.甲公司应支付该款项B.乙公司
2、应支付该款项C.甲公司和乙公司应共同支付该款项D.甲公司不应支付该款项2.下列物权的保护方法不能以自力救济的方法行使的是( )。(分数:2.00)A.排除妨碍请求权B.确认物权的请求权C.返还原物请求权D.消除为限请求权3.甲、乙外出游玩,借丙的单反相机一部,用完甲将相机带回家。丁到甲家见此相机,执意要以 3000元买下,甲见此价高于市价,便隐瞒实情表示同意并将相机交付与丁。不久,丁因手头拮据又向乙以 2000元兜售该相机。乙见此相机眼熟,便向丁询问,丁如实相告,乙遂将之买下。此时,谁拥有该相机的所有权( )。(分数:2.00)A.甲B.乙C.丙D.丁4.黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借
3、款 100万元,乙银行借款 300万元,丙银行借款 500万元,并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款 600万元。关于三家银行对该价款的分配,下列选项正确的是( )。(分数:2.00)A.甲银行 100万元、乙银行 300万元、丙银行 200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行 100万元、丙银行 500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行 300万元、丙银行 300万元D.甲银行。100 万元、乙银行 200万元、丙银行 300万元5.下列哪一行为构成对知识产权的侵犯( )。
4、(分数:2.00)A.刘某明知是盗版书籍而购买并阅读B.李某明知是盗版软件而购买并安装使用C.五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用D.四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用6.甲欠乙 1万元到期未还。2003 年 4月,甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值 3万元的全部财物以 1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙,约定付款期限为 2004年底。乙于 2003年 5月得知这一情况,于2004年 7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一个选项诉讼请求能够得到法院支持( )。(分数:2.00)A.请求宣告甲与丙的行为无效B.请求法院撤销甲与丙的行为C.请求以自己的名义行使甲
5、对丙的 1万元债权D.请求丙承担侵权责任7.甲公司与乙公司签订服装加工合同,约定乙公司支付预付款一万元,甲公司加工服装 1000套,3 月 10日交货,乙公司 3月 15日支付余款九万元。3 月 10日,甲公司仅加工服装 900套,乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一个说法是正确的( )。(分数:2.00)A.因乙公司已支付预付款,甲公司无权中止履行合同B.乙公司有权以甲公司仅交付 900套服装为由,拒绝支付任何货款C.甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由,请求乙公司承担违约责任D.因乙公司丧失履行能力,甲公司可行使顺序履行抗辩权8.甲公司在 2005年至 2007年间连
6、续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同,并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物,但乙公司及其六个子公司迄今未支付货款。关于本案,下列哪一个选项是正确的( )。(分数:2.00)A.甲公司只能要求乙公司付款,无权要求乙公司的六个子公司付款B.甲公司只能要求乙公司的六个子公司付款,无权要求乙公司付款C.甲公司有权要求乙公司及其六个子公司对所欠货款承担连带责任D.甲公司只能选择乙公司付款,但可要求其六个子公司承担补充付款责任9.大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌,并由飞达公司负责安装在商场外墙。某日风大,广告牌被吹落砸伤过路人郑某。经查,广告牌的安装存在质量问题。关于郑某的
7、损害,下列哪一个选项是正确的( )。(分数:2.00)A.大华商场承担赔偿责任,飞达公司承担补充赔偿责任B.飞达公司承担赔偿责任,大华商场承担补充赔偿责任C.大华商场承担赔偿责任,但其有权向飞达公司追偿D.飞达公司承担赔偿责任,大华商场不承担责任二、多项选择题(总题数:5,分数:10.00)10.关于形式意义上的民法和实质意义上的民法,下列说法正确的是( )。(分数:2.00)A.从法律史上看,先有实质意义上的民法,后有形式意义上的民法B.现代社会,各国既有实质意义上的民法,又有形式意义上的民法C.形式意义上的民法能涵盖民事生活的全部,有形式意义上的民法就不需要实质上的民法D.实质意义上的民法
8、不能否认形式意义上的民法,后者可以对前者归纳整理并予以体系化11.普通合伙人就合伙债务对外承担( )。(分数:2.00)A.共同责任B.无限责任C.连带责任D.按份责任12.根据我国法律规定,土地承包经营权转让时( )。(分数:2.00)A.应当进行登记,否则不发生转让效力B.可以登记,也可以不登记,未经登记则不得对抗善意第三人C.当事人要求登记的,应当向县级以上人民政府申请登记D.不用登记,签订书面转让合同即可13.甲将自己的摄像机交给乙保管,丙从乙处盗走该摄像机并卖给了不知情的丁。下列主体中,对该摄像机的占有不属于他主占有的是( )。(分数:2.00)A.甲B.乙C.丙D.丁14.担保合同
9、中,无效的是( )。(分数:2.00)A.某学校以校长的专用车为该校从银行的贷款设定担保而订立的担保合同B.某公司董事长未经股东会同意,以公司的资产为本公司的最大股东从银行的贷款提供担保而签订的担保合同C.甲企业以一张银行汇票(经出票人注明禁止转让)为其对乙企业的债务设定质押而订立的担保合同D.张某以其个人信用为王某对李某的债务进行担保而签订的担保合同三、简答题(总题数:4,分数:8.00)15.简述民事法律关系的特征。(分数:2.00)_16.简述自然人民事行为能力的种类。(分数:2.00)_17.简述所有权的权能。(分数:2.00)_18.简述无效婚姻的情形。(分数:2.00)_四、案例分
10、析题(总题数:5,分数:20.00)1994年,童某、陈某和姜某三人共同在某市设立了一家儿童制衣有限公司,公司注册资本为 60万元。章程中载明三人的出资分别是 20万元,15 万元和 25万元,但实际上,三方的出资都没有交足,总共只有价值 20万元的生产设备和 5万元的流动资金,公司的注册是陈某通过欺骗手段获得出资证明办理的。公司成立后,一直运营正常,也与其他的企业签订了大量的合同,其中多数合同已经履行完毕。但是由于经营不善,公司一直都没有真正赢利。1995 年,该企业因对市场估计失策,导致严重亏损。该市布料厂前来追讨公司所欠的 50万元的债务,后起诉到法院。请问:(分数:4.00)(1).该
11、“公司”是否具有法人资格?(分数:2.00)_(2).本企业所欠债务应由谁承担?(分数:2.00)_19.张某是一个体户,与乙设立一家服装贸易有限责任公司,该公司买下了张某的全部产业。不过,公司并没有给他现款,而是给他 99的股份和债权。由于管理不善,公司最终破产解散。张某主张自己是公司的债权人,公司应将欠他的钱偿还,但公司其他债权人却认为,张某几乎拥有了公司的全部股份,公司其实是他的一人公司。因此张某与公司之间不存在债权债务关系。张某无权要求公司财产偿还所欠债务,而只能由其他债权人共同分配公司财产。为此发生纠纷,诉至法院。问:法院该如何审理该债务清偿案件?(分数:2.00)_被告荣华房地产开
12、发公司在与原告新华印刷厂相邻三十余米处建造一座大厦。在基础工程建设期间,因施工大量抽排地下水,使原告印刷厂地面下沉,厂房墙体处开裂。原告向被告提出停止抽排地下水,被告予以拒绝。后来发现墙体开裂更严重,并导致印刷机的基础位移,机器转筒纸胶印机出现异常,印刷质量下降。经有关单位鉴定。原告厂房与印刷机受损的直接原因,是被告基础工程施工大量抽排地下水造成的。原告因此直接损失达 14万余元。原告请求被告赔偿,一直未能得到解决,遂向法院提起诉讼,要求停止侵害,赔偿损失。试问:(分数:4.00)(1).被告应依何种法律规定承担法律责任?(分数:2.00)_(2).试分析比较本案原告所享有的请求权种类?(分数
13、:2.00)_甲公司向乙银行借款 100万元,乙银行要求甲公司提供担保,丙公司以一套设备(价值约 80万元)为该债务提供抵押担保,并签订了抵押合同,办理了抵押登记,同时,丁公司提供保证担保。当事人对保证担保和物保的范围均未作约定。现因甲公司无力还款,乙银行要求丙公司和丁公司承担责任而引起纠纷。问题:(分数:4.00)(1).乙银行可否任意选择丙公司或者丁公司承担担保责任?为什么?(分数:2.00)_(2).若乙银行选择丁公司承担担保责任,丁公司承担责任后,可否要求丙公司承担相应的份额?为什么?(分数:2.00)_1995年 3月,王某因经营需要,向胡某借款 4万元并订有借款合同。合同约定还款期
14、为两年,丁某为王某还款的保证人。1996 年 4月,王某还给胡某 2万元。1996 年 6月,王某因急需资金,又向胡某借款 4万元,并约定与前次未还借款到期一并还清,双方均未告知丁某。两年期满,王某无力偿还所欠 6万元欠款。因此,胡某请求丁某偿还借款。问题:(分数:6.00)(1).丁某是否负有偿还借款的责任?(分数:2.00)_(2).丁某应偿还多少借款?(分数:2.00)_(3).丁某偿还借款后能否向王某追偿?(分数:2.00)_法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 138答案解析(总分:56.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:9,分数:18.00)1.张某为甲公司的采购员
15、,持有甲公司盖有公章的合同书外出采购螺纹钢。张某因手包丢失,被王某所捡。王某是乙公司的采购员,知道张某手包中合同书的用处。张某丢失手包后,立即向甲公司报告,甲公司立即在报纸上刊登了作废丢失合同书的声明。该声明刊登后的第二天,王某利用该合同书与不知情的丙公司签约,丙公司 1月发出钢材,被王某所卖后,其下落不明。丙公司要求甲公司支付货款遭甲公司拒绝,因此产生纠纷,下列表述正确的有( )。(分数:2.00)A.甲公司应支付该款项B.乙公司应支付该款项C.甲公司和乙公司应共同支付该款项D.甲公司不应支付该款项 解析:解析:本题涉及表见代理的认定问题。张某丢失的盖有甲公司公章的合同书被王某捡到后用来与丙
16、公司签订合同,该合同对甲公司是否发生效力?如果甲公司没有进行公告或者王某是在甲公司公告之前利用该合同书与别的公司签订合同,则构成表见代理。而本案中,甲公司对丢失的合同书已进行公告,且王某与丙公司签订合同是在公告之后,则不认定为表见代理成立,该合同对甲公司不具有效力,甲公司不应支付该款项。至于王某所属的乙公司应否支付该款项,因为丙公司不是与乙公司签订合同,而是与甲公司签订合同,故乙公司不应支付该款项。王某所为的行为应为个人行为,与乙公司无关,该合同所造成的损失应由王某自己承担,因此,本题正确选项为 D。2.下列物权的保护方法不能以自力救济的方法行使的是( )。(分数:2.00)A.排除妨碍请求权
17、B.确认物权的请求权 C.返还原物请求权D.消除为限请求权解析:解析:物权的自力救济,是物权人在其物权受到侵害后,直接请求侵害人为一定行为或不为一定行为。A、C、D 三选项都可以由物权人自力行使。而 B选项确认物权的请求权则必须通过法院进行。3.甲、乙外出游玩,借丙的单反相机一部,用完甲将相机带回家。丁到甲家见此相机,执意要以 3000元买下,甲见此价高于市价,便隐瞒实情表示同意并将相机交付与丁。不久,丁因手头拮据又向乙以 2000元兜售该相机。乙见此相机眼熟,便向丁询问,丁如实相告,乙遂将之买下。此时,谁拥有该相机的所有权( )。(分数:2.00)A.甲B.乙 C.丙D.丁解析:解析:物权法
18、第 106条规定,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权: (一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的; (二)以合理的价格转让; (三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。本题中,甲将不属于自己所有的相机卖给善意第三人丁且已经交付,虽然甲是无权处分行为,但丁对该相机的取得符合善意取得的构成要件,因此该相机的所有权人就是丁。丁再将相机卖给乙的行为,是对相机的有权处分,乙虽然询问并得知了实际情况,但并不妨碍丁与乙买卖合同的有效成立,故乙取得该相机的所有权。4.黄
19、河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款 100万元,乙银行借款 300万元,丙银行借款 500万元,并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款 600万元。关于三家银行对该价款的分配,下列选项正确的是( )。(分数:2.00)A.甲银行 100万元、乙银行 300万元、丙银行 200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行 100万元、丙银行 500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行 300万元、丙银行 300万元 D.甲银行。100 万元、乙银行 200万元、丙银行 300万元解析:
20、解析:物权法第 194条规定:“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容,但抵押权的变更,未经其他抵押权人书面同意,不得对其他抵押权人产生不利影响。”本题中,甲银行和丙银行协议变更抵押权的顺位,未经抵押权人乙银行的书面同意,不得对其产生不利影响。因此,虽然排在第一位的抵押权人丙银行有 500万的债权,但是其中只有 100万可以先于乙银行受偿,否则就对乙银行造成了不利影响,这是法律所不允许的。至于丙银行的其余 200万债权,只有乙银行受偿 300万之后,才可以受偿,所以最终受偿顺序如下:丙银行的100万债权乙银行的 300万债权丙银
21、行的 200万债权甲银行的 100万债权。因为黄河公司的房产只有 600万,所以最终实际上甲银行的 100万债权无法得到清偿。5.下列哪一行为构成对知识产权的侵犯( )。(分数:2.00)A.刘某明知是盗版书籍而购买并阅读B.李某明知是盗版软件而购买并安装使用 C.五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用D.四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用解析:解析:本题考查知识产权的侵权行为。计算机软件保护条例第 30条规定:“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的,不承担赔偿责任;但是,应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复
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