【考研类试卷】法律硕士专业基础课(民法学)-试卷132及答案解析.doc
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1、法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 132及答案解析(总分:58.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:13,分数:26.00)1.下列领域内发生的民事关系不应该适用我国民法调整的是( )。(分数:2.00)A.公海上航行的中国籍货轮B.飞往伦敦的中国籍客机C.中国驻日本的大使馆D.中国开往鹿特丹的国际列车2.在债权人行使债权时,债务人根据特定事由,对抗债权人行使债权的权利是一种什么权利( )。(分数:2.00)A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权3.甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好,甲想让其弟丁参加合伙,乙同意,但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营
2、的汽车发生交通事故,造成 5万元损失。四人为该 5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理( )。(分数:2.00)A.由甲、乙、丁分担 5万元B.由甲、乙、丙、丁分担 5万元C.由甲、乙、丙分担 5万元D.由甲、乙、丙承担大部分,丁承担小部分4.在委托与代理的关系中,下列说法正确的是( )。(分数:2.00)A.有委托必有代理B.委托是基础关系而代理是单方授权的结果C.超越代理意味着修改委托合同D.代理是委托的外部表现形式5.甲购买手机一部,交给同事乙请其起代为上号。乙将该手机赠予了其亲戚丙,丙受赠时并不知道手机不为乙所有,后小偷将此手机偷走了。问手机应该归( )。(分数:2.00)A.甲B
3、.乙C.丙D.小偷6.下列有关讲土地承包经营权转包的说法中错误的是( )。(分数:2.00)A.土地承包经营权依然存在B.转包期不应超过承包经营期限C.转包期可以由转包合同自由确定D.转包不同于转让,转包后承包人仍旧是承包经营合同的主体7.根据物权法的规定,下列哪一类权利不能设定权利质权( )。(分数:2.00)A.专利权B.应收账款债权C.可以转让的股权D.房屋所有权8.甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同,按约定支付报酬后,即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性( )。(分数:2.00)A.是合法使用行为B.构成侵权行为,因为该行为应取得著作权人的许可
4、,而不是取得录音制作者的许可C.构成侵权行为,因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬D.构成侵权行为,因为该行为虽然无须取得著作权人的许可,但必须取得表演者的许可9.下列哪种情形下,会发生不当得利之债( )。(分数:2.00)A.甲欠乙 1万元赌债B.丙赠与丁 500元钱C.戊超过合同约定时间向己偿还借款D.下大雨时,庚水塘中养的鱼跳到辛的水塘中10.贾某因装修房屋,把一批古书交朋友王某代为保管,王某将古书置于床下。一日,王某楼上住户水管冻裂,水流至王某家,致贾某的古书严重受损。对此,下列说法哪一个是正确的( )。(分数:2.00)A.王某具有过失,应负有全部赔偿B.王某具有过失,
5、应给予适当赔偿C.此事对王某而言属不可抗力,王某不应赔偿D.王某系无偿保管且无重大过失,不应赔偿11.甲公司于 6月 5日以传真方式向乙公司求购一台机床,要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6 月 10日,甲公司电话催问,乙公司表示同意按甲公司报价出售,要其于 6月 15日来人签订合同书。6 月 15日,甲公司前往签约,乙公司要求加价,未获同意,乙公司遂拒绝签约。对此,下列哪一种说法是正确的( )。(分数:2.00)A.买卖合同于 6月 5日成立B.买卖合同于 6月 10日成立C.买卖合同于 6月 15日成立D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任12.王某(女)与李某婚后一直未育,
6、李某想收养一个女童。在律师提供的咨询意见中,下列哪一个选项是错误的( )。(分数:2.00)A.收养必须经王某同意B.王某与李某必须年满 30周岁C.收养人不能患有医学上认为不应当收养子女的疾病D.李某与被收养女童的年龄应当相差 40岁以上13.个体工商户甲雇佣司机乙驾驶大型货车跑运输,并约定发生事故由乙独自承担赔偿责任。一日,乙驾车为甲拉货正常行驶过程中,发现一行人丙突然横穿马路,乙立即采取刹车、闪避等措施,但仍将丙撞成重伤。保险公司赔偿后,丙尚有 10万元的损失未得到赔偿。对这 10万元损失的赔偿,下列表述正确的是( )。(分数:2.00)A.甲不应承担赔偿责任,因甲乙间事先有约定B.甲不
7、应承担赔偿责任,因乙对损害的发生没有过错C.甲应承担不超过百分之三十的赔偿责任,乙应承担连带责任D.甲应承担不超过百分之十的赔偿责任,乙不应承担连带责任二、多项选择题(总题数:4,分数:8.00)14.齐某,男,21 岁,患有间歇性精神分裂症,经常在外惹是生非,其父母为此非常烦心,向一法律工作者求助,以下该法律工作者向齐某父母的解答中不正确的是( )。(分数:2.00)A.齐某属于限制民事行为能力或无民事行为能力人B.齐某可以向人民法院身亲宣告齐某为限制民事行为能力人或无民事行为能力人C.法院宣告之后,齐某即不再具备民事权利能力和民事行为能力,所实施的一切行为不再发生民事法律后果D.齐某在法院
8、宣告之前仍视为完全民事行为能力人15.下列人身权中,自然人和法人都可以享有的是( )。(分数:2.00)A.名誉权B.肖像权C.信用权D.荣誉权16.按份共有关系终止的原因可以是( )。(分数:2.00)A.共有物灭失B.共有物归共有人中一人所有C.共有人之间终止共有关系的协议D.各共有人分割共有物17.当事人双方对债的履行地点没有约定的,可采取下列哪些方式补救( )。(分数:2.00)A.履行地点在法律上有特别规定的,依法律规定B.履行地点可以南习惯确定C.履行地点可以由债的性质确定D.履行地点可以由债权人确定三、辨析题(总题数:2,分数:4.00)18.“一物不能容二主”是对所有权弹力性的
9、限制。试用民法原理对该说法加以辨析。(分数:2.00)_19.有人说:“所有权是完全物权,所有人得对所有物任意处置,承租人无权干涉。”试运用民法学的知识和理论对其加以辨析。(分数:2.00)_四、法条分析题(总题数:3,分数:12.00)我国民法通则第二条规定;“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”请问:(分数:6.00)(1).本法条是关于什么的规定?(分数:2.00)_(2).本法条的规定体现了民法调整社会关系的主体的什么特点?(分数:2.00)_(3).民法的调整对象什么?(分数:2.00)_我国民法通则第七十二条规定:“财产所有权的
10、取得,不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的,财产所有权从财产交付时起转移,法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”请问:(分数:4.00)(1).所有权的特征有哪些?(分数:2.00)_(2).所有权的取得方式有哪些?(分数:2.00)_20.中华人民共和国民法通则第 132条规定:“当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。”请问:该法条规定了什么责任原则?意义何在?(分数:2.00)_五、案例分析题(总题数:2,分数:8.00)21.甲想开设一个体打字店。急需资金。遂向其朋友乙提出借款 1万元,双方约定,甲六个月内还本付息,并将甲家传一祖母绿宝石
11、戒指出质于乙作担保。乙签约后即交给甲 1万元。甲称祖母绿戒指在其乡下妻子处,过几天再交付。不久甲的打字店因生意清淡导致资金周转不灵,于是甲又向另一位朋友丙提出借款 1万元。丙开始不允。甲于是将其妻送来的戒指作为质物交给丙,丙方同意借款。双方签约后丙即交付甲 1万元。乙的借款偿还期限届至后,甲无力偿还。乙提出以祖母绿宝石折价抵偿,但遭到丙拒绝。乙遂向法院起诉。问:两个质押合同哪个有效?此案应当如何处理。(分数:2.00)_2003年 10月,小张将自己的一套住房出租给了小王,租期为三年,租金每月 2000元,按季度支付。2004年 10月小张因病住院,为了不影响租金的收取,于是小张决定将自己的租
12、金债权转让给小赵,并通知了小王,租金向小赵支付。此时,小赵欠小王 6000元并且已经到期。问题:(分数:6.00)(1).如果小张没有将债权让与通知小王,债权让与能否发生法律效力?为什么?(分数:2.00)_(2).小王可否以第四季度的租金抵销小赵的金钱债权?为什么?(分数:2.00)_(3).如果小王到期没有支付租金,谁可以请求小王承担违约责任?为什么?(分数:2.00)_法律硕士专业基础课(民法学)-试卷 132答案解析(总分:58.00,做题时间:90 分钟)一、单项选择题(总题数:13,分数:26.00)1.下列领域内发生的民事关系不应该适用我国民法调整的是( )。(分数:2.00)A
13、.公海上航行的中国籍货轮B.飞往伦敦的中国籍客机C.中国驻日本的大使馆D.中国开往鹿特丹的国际列车 解析:解析:本题考查我国民法空间上的适用范围。一般而言,民法适用于我国的领土、领空、领海,包括驻外使馆以及我国领域外航行的我国船舶、航空器。但是法律规定只适用于局部地区的地方性法律除外。列车不存在国籍问题,其适用所在地法律。2.在债权人行使债权时,债务人根据特定事由,对抗债权人行使债权的权利是一种什么权利( )。(分数:2.00)A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权 解析:解析:抗辩权,广义上是指对抗请求权或者否认他人权利主张的权利,狭义上仅指对抗请求权的权利。债权是一种请求权,对抗请求权的
14、就是抗辩权。3.甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好,甲想让其弟丁参加合伙,乙同意,但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故,造成 5万元损失。四人为该 5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理( )。(分数:2.00)A.由甲、乙、丁分担 5万元B.由甲、乙、丙、丁分担 5万元C.由甲、乙、丙分担 5万元 D.由甲、乙、丙承担大部分,丁承担小部分解析:解析:合伙企业法第 44条第 1款规定,入伙应具备的条件之一是须经全体合伙人的同意,本题中丙反对,故丁不是合伙人,不分担合伙企业的损失。4.在委托与代理的关系中,下列说法正确的是( )。(分数:2.00)A
15、.有委托必有代理B.委托是基础关系而代理是单方授权的结果 C.超越代理意味着修改委托合同D.代理是委托的外部表现形式解析:解析:本题考查委托和代理。委托是产生授权的一个基本关系,是双方法律行为,而授权是单方法律行为,是代理人取得代理权的必要条件,故委托是基础关系而代理是单方授权的结果。5.甲购买手机一部,交给同事乙请其起代为上号。乙将该手机赠予了其亲戚丙,丙受赠时并不知道手机不为乙所有,后小偷将此手机偷走了。问手机应该归( )。(分数:2.00)A.甲 B.乙C.丙D.小偷解析:解析:甲为手机所有人,享有最完全的物权,在其权利被侵害时可以行使物上请求权,请求返还原物。乙是无处分权人,丙并非有偿
16、取得手机,所以不适用善意取得制度来阻断甲的所有权。6.下列有关讲土地承包经营权转包的说法中错误的是( )。(分数:2.00)A.土地承包经营权依然存在B.转包期不应超过承包经营期限C.转包期可以由转包合同自由确定 D.转包不同于转让,转包后承包人仍旧是承包经营合同的主体解析:解析:所谓土地承包经营权的转包,是指承包经营权人在承包以后,在承包经营期限内,将其承包的土地转让给他人,但承包经营权仍然存在。因为承包人只能在承包期内转包,所以转包的期限要受到承包期限的限制。另外,转包不同于转让,转让意味着承包人完全退出承包关系,由受让人取代承包人的地位。而在转包中,承包经营权的主体依旧是承包人。7.根据
17、物权法的规定,下列哪一类权利不能设定权利质权( )。(分数:2.00)A.专利权B.应收账款债权C.可以转让的股权D.房屋所有权 解析:解析:房屋所有权是不动产所有权,所以不能设立质权。根据物权法第 223条,ABC 选项均可设立权利质权。8.甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同,按约定支付报酬后,即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性( )。(分数:2.00)A.是合法使用行为B.构成侵权行为,因为该行为应取得著作权人的许可,而不是取得录音制作者的许可C.构成侵权行为,因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬 D.构成侵权行为,因为该行为虽然无
18、须取得著作权人的许可,但必须取得表演者的许可解析:解析:本题考查录音作品的著作权及其许可使用。著作权法第 10条规定了著作财产权中的信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利;第 37条规定了表演者对其表演享有许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬。著作权法第 41条中有更为直接的规定:“录音录像制作者对其制作的录音录像制品,享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利;权利的保护期为五十年,截止于该制品首次制作完成后第五十年的 12月 31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品,还
19、应当取得著作权人、表演者许可,并支付报酬。”9.下列哪种情形下,会发生不当得利之债( )。(分数:2.00)A.甲欠乙 1万元赌债B.丙赠与丁 500元钱C.戊超过合同约定时间向己偿还借款D.下大雨时,庚水塘中养的鱼跳到辛的水塘中 解析:解析:不当得利是指没有合法根据而获得利益而使他人利益受到损害的事实。不当得利不是当事人双方间的合意,不当得利之债并非是当事人追求的法律目的,也不以当事人的意志为转移,而是法律为纠正不当得利的现象而直接赋予当事人的权利义务。不当得利可因各种原因发生,但作为债发生的原因,则不论其是何原因造成的,只要发生不当得利的后果,就在当事人间产生不当得利之债。 本题中,A 选
20、项中甲乙赌博行为在我国法律中属于违法行为,赌资应予以收缴,而不是返还当事人,因此乙不基于这一行为获得利益,甲乙之间“债务”不构成不当得利。B 选项中的关系属于赠与法律关系,属于债的发生原因中的意定之债而非法定之债,因此也不属于不当得利。C 选项中,戊与己之间的合同所约定的还款时间已经超出,根据我国理论界的通说,已丧失了通过诉讼获得合同约定还款的胜诉权,但是戊和己之间的实质债权关系仍然存在,只是不再受法律保护,形成所谓的“自然权利”,而不是认为由于超过合同期限,己所享有的债权归于消灭。根据民法通则意见第 171条的规定,过了诉讼时效期间,义务人履行义务后,又以超过诉讼时效为由反悔的,不予支持。因
21、此 C选项中的行为不成立不当得利。10.贾某因装修房屋,把一批古书交朋友王某代为保管,王某将古书置于床下。一日,王某楼上住户水管冻裂,水流至王某家,致贾某的古书严重受损。对此,下列说法哪一个是正确的( )。(分数:2.00)A.王某具有过失,应负有全部赔偿B.王某具有过失,应给予适当赔偿C.此事对王某而言属不可抗力,王某不应赔偿D.王某系无偿保管且无重大过失,不应赔偿 解析:解析:本题考查保管人的赔偿责任。合同法第 374条规定:“保管期间,因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的,保管人应当承担损坏赔偿责任,但保管是无偿的,保管人证明自己没有重大过失的,不承担损害赔偿责任。”本题中“王某楼上住
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